Аваль - Правовое регулирование рынка ценных бумаг
реклама
Определения термина аваль. Аваль (франц. Aval — одобрение) — это поручительство, гарантия, согласно которой авалист (поручившееся лицо) принимает на себя ответственность за оплату векселя перед его владельцем. Например, лицо А взяло деньги в долг у лица B и выдало ему вексель (расписку). Если третье лицо (скажем, лицо С) дает поручительство лицу В, гарантирует ему возвратзайма со стороны лица А, то такое поручительство и есть аваль. Поручительство должно быть засвидетельствовано подписью авалиста на лицевой или оборотной стороне векселя или на специальном гарантийном листе, прикрепляемом к векселю (аллонже). Аваль призван увеличивать надежность векселя. В роли авалиста может выступать банк. Аваль – это надпись на векселе, которая индоссирует или гарантирует вексель. Аваль выражается словами "считать за аваль", "как поручитель", "как гарант" и т.п. Аваль проставляется на лицевой стороне векселя или на добавочном листе - аллонже. Аваль должен обязательно содержать подпись авалиста. «аваль» — это название одного из украинских банков, в настоящее время приобретен австрийской банковской группой Raiffeisen. "аваль" также является зарегистрированным товарной (торговой) маркой Группы компаний "аваль" - юридической организацией полного цикла. Аваль – это вексельное поручение, в силу которого лицо (авалист), совершившее его, принимает ответственность за выполнение обязательства каким-либо из обязанных по векселю лиц - акцептантом, векселедателем, индоссантом. Законы Конвенция, устанавливающая единообразный закон о чеках (Женева, 19 марта 1931 года) ни СССР, ни Россия не являются участниками этой Конвенции Конвенция о единообразном законе о переводном и простом векселе (Женева, 07.06.1930) действует на территории России с 23 февраля 1937 года Ст. 881 Гражданского кодекса РФ. Значение аваля Аваль может гарантировать всю сумму векселя или часть её, он может быть дан за любое ответственное по векселю лицо: за самого векселедателя, за акцептанта и за индоссанта. Аваль ставится на лицевой стороне векселя путём простого подписания или на добавочном листе. Аваль - вексельное поручительство Для обеспечения исполнения обязательств гражданское законодательство устанавливает специальные меры в интересах кредитора, которые гарантируют исполнение основного обязательства. Одной из таких мер является поручительство. В соответствии со ст. 361 ГК РФ, поручительство — это контракт между поручителем и кредитором другого лица, для которого предусмотрена обязательная письменная форма. По договору поручительства поручитель обязывается за должника перед его кредитором исполнить полностью или в части обязательство, которое вытекает из договора между кредитором и должником, при неисполнении его последним. Основным по отношению к договору поручительства может быть любое обязательство, в том числе и вексельное. В этом случае заключается контракт, по которому поручитель обязуется перед векселедержателем за кого-либо из вексельных должников. Несмотря на то, что поручительство обеспечивает исполнение вексельного обязательства, само поручительство вексельным не является и регулируется общегражданскими нормами о договоре поручительства. В то же время законодательством предусмотрено особое вексельное поручительство, которое называется авалем и регулируется нормами вексельного права. Вексельное и общегражданское поручительство — разные правовые явления. Вексельное поручительство (аваль) никакого отношения к договору не имеет. Для вексельного поручительства требуется волеизъявление только одного лица, а регулируется данное поручительство исключительно вексельным правом. Нормы гражданского права могут применяться к нему только при наличии пробелов вексельного законодательства. Целью вексельного поручительства является не только гарантия платежеспособности кого-либо из обязанных по векселю лиц, но и повышение надежности данного документа, что предполагает доверие к нему потенциальных держателей. А потому в качестве средства обеспечения своевременности платежа аваль применим в одинаковой степени как к переводному, так и к простому векселю. Лицо, совершившее аваль (вексельный поручитель), называется «авалист», или «кавент». Лицо, за которого дан аваль (плательщик, индоссант или векселедатель), сохраняет свое наименование в вексельном правоотношении и называется «гонорат». Именно эти лица участвуют в отношениях, связанных с выдачей аваля. Гонорат в целях усиления привлекательности векселя для его последующих приобретателей ищет того, кто мог бы за него поручиться, и заинтересовывает его в выдаче аваля. Вексельный кредитор на этой стадии никак не связан с поручителем (в отличие от общегражданского поручительства), а в большинстве случаев приобретает вексель с уже готовым авалем, и ему не надо ни о чем договариваться с поручителем. Тем не менее у вексельного и общегражданского поручительства много общего: 1) оба являются способом обеспечения обязательства (ст. 329 ГК РФ и п. 30 Положения о переводном и простом векселе, утв. Постановлением ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1930 г.); 2) они даются третьим лицом (аваль — как правило, но не всегда) (ст. 361 ГК РФ и ч. 2 п. 30 Положения); 3) и аваль, и поручительство выдаются добровольно; 4) могут быть даны на исполнение всего обязательства или его части (ст. 361 ГК РФ и ч. 1 п. 30 Положения); 5) оба могут быть и возмездными и безвозмездными; 6) для них обязательна письменная форма (ст. 362 ГК РФ и п. 31 Положения); 7) должники и поручители являются солидарно обязанными перед кредитором, но для общегражданского поручительства предусмотрены исключения (п. 1 ст. 363 ГК РФ и ч. 1 п. 47 Положения); 8) поручитель отвечает в том же объеме, что и должник (п. 2 ст. 363 ГК РФ и ч. 1 п. 32 Положения); 9) к поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора (ч. 1 ст. 365 ГК РФ и ч. 3 п. 32 Положения); 10) оба носят зависимый, акцессорный характер (автоматически прекращаются в момент уплаты главным должником своего долга). Сказанным, пожалуй, и исчерпывается общее в вексельном и общегражданском поручительстве. Их отличия носят более принципиальный и существенный характер. Это связано прежде всего с наличием специального вексельного законодательства, которое имеет приоритет, по сравнению с общегражданскими нормами. Отношения по авалированию векселей подробно регламентируются в Женевской конвенции о Единообразном законе о переводных и простых векселях (далее — ЕВЗ) и в Положении, которые предусматривают очень специфичные правила по выдаче поручительства. Сам термин «вексельное поручительство» некоторые авторы считают «не совсем удачным, поскольку аваль не тождествен поручительству, как оно понимается в российском гражданском праве». Более того, в официальном тексте ЕВЗ в названии IV главы после слова «аваль» нет уточнения «вексельное поручительство». Нельзя не согласиться, что использование этого термина может привести к смешению разных понятий. Аваль может быть выдан любым векселеспособным лицам, к которым в соответствии со ст. 2 закона о переводном и простом векселе 1997 г. относятся дееспособные граждане России и юридические лица России, а в установленных федеральным законом случаях — Российская Федерация, субъекты России и муниципальные образования. В зависимости от специфики авалистов аваль можно разделить на два вида: 1) аваль подписантов — такой аваль дается одним из лиц, подписавших вексель, т. е. обязанное по векселю лицо (например, индоссант) может выдать аваль за оплату этого векселя другим обязанным по векселю лицом (другим индоссантом). «Но следует заметить, что подпись лица, которое уже несет ответственность по данной ценной бумаге в силу иного основания, уже ничего не прибавляет к гарантии прав векселедержателя».4 Проставление такого аваля имеет смысл, если данное лицо, будучи индоссантом, передало этот вексель с оговорками «без оборота на меня», «не приказу» или аналогичными; 2) аваль сторонних лиц — такое обеспечение векселя дается третьим лицом, которое до того не участвовало в вексельном правоотношении. Это наиболее распространенный вид аваля. На практике авалистами чаще всего бывают банки. И хотя закон нигде не содержит ограничений по субъектному составу авалистов, обычно ими выступают банки, а лучшим авалем считается аваль надежного банка. За проставление аваля банки обычно берут определенную плату — надписательный процент. Аваль дается за любое ответственное по векселю лицо (векселедателя, индоссанта, акцептанта). При этом должно быть указано, за кого он дан. При отсутствии такого указания аваль считается сведениям за векселедателя. К гонорату предъявляется только одно требование: это должно быть обязанное по векселю лицо. Не допускается авалирование векселя за лицо, по нему не ответственное. Такими лицами могут быть: плательщик, не акцептовавший вексель; индоссант, проставивший оговорку «без оборота на меня». Соответственно, после истечения срока для совершения протеста аваль может быть дан только за акцептанта или векселедателя, так как остальные подписавшиеся на векселе лица освобождаются от ответственности с момента окончания срока протеста. Сам аваль представляет собой определенную фразу, подписанную авалистом. Эта фраза должна соответствовать формуле «считать за аваль» и может быть выражена любыми иными равнозначащими словами: «даю аваль за того-то», «за того-то ручаюсь», «аваль за счет того-то», «в качестве поручителя за того-то» и т. п. Аваль непременно должен быть подписан совершающим его лицом. Кроме того, аваль может быть выражен в одной лишь подписи авалиста, поставленной на лицевой стороне векселя. Поэтому если на лицевой стороне векселя помимо подписи плательщика или векселедателя стоит еще чья-то подпись, она считается авалем поставившего подпись лица за векселедателя. Поэтому авалист должен быть особенно внимательным при выдаче аваля. Например, если на оборотной стороне векселя после одного из индоссаментов он проставит запись «Авалирую» и подпишет ее, это будет аваль не за последнего в ряду индоссантов, а за векселедателя. А правовое положение авалиста в зависимости от специфики гоноратов различно. Этот признак используется в следующей классификации авалей. 1. Аваль вообще (без указания гонората, или за векселедателя). Авалист с момента выдачи аваля отвечает так же, как и главный должник, неся тем самым солидарную ответственность с ним до истечения давностного срока в 3 года. Иными словами, он оказывается в таком же положении, как и сам векселедатель (ч. 1 п. 32 Положения), а иск может быть предъявлен сразу к авалисту, минуя векселедателя (ч. 2 п. 47 Положения). Право обратного требования такой авалист имеет только в отношении своего гонората. 2. Избирательный аваль (за конкретное лицо — второстепенного должника). Для наступления ответственности такого авалиста, как и для второстепенного должника, требуется совершение протеста. После истечения срока протеста либо 1 года со дня совершения протеста ответственность этих лиц прекращается. Право регресса такой авалист имеет к своему гонорату и лицам, ответственным перед последним. В зависимости от места аваля на вексельном документе из Положения можно вывести следующую классификацию авалей. 1. Лицевой аваль — представляет собой лишь подпись авалиста. 2. Оборотный аваль — находится на оборотной стороне вексельного документа и содержит помимо подписи авалиста указание на то, что это надпись об авале. 3. Аваль на аллонже — аваль на добавочном листе к векселю; содержит те же данные, что и предыдущий. 4. Аваль на отдельном вневексельном документе — оформляется как контракт с указанием вексельных реквизитов. 5. Аваль на копии или одном из экземпляров векселя. Отсутствие аваля на первом экземпляре не лишает такой аваль силы (п. 67 Положения). Копии векселя авалируются в том же порядке и с теми же последствиями, что и подлинник векселя. Аваль на отдельном документе имеет ряд исключительных особенностей, что порождает множество споров о его юридической природе. Положением предусмотрено, что он должен содержать те же данные, что и аваль на аллонже, а также место его выдачи. Но этим и ограничивается регламентация такого аваля, что приводит к отсутствию единой точки зрения в отношении него. В настоящий момент можно выделить три основных направления в анализе правовой природы «сепаратного аваля». 1. Сепаратный аваль трактуется как обычный. «Следует предположить, что поручительная надпись, сделанная на таком листе, должна содержать в себе либо само слово «аваль», либо фразу «обязуюсь на основании вексельного права», либо иное равнозначное выражение. В противном случае подобное сепаратное обязательство будет иметь силу обычного общегражданского поручительства.6 Но в соответствии с правилом «чего нет в векселе, того не существует» вексельное право не действует в отношении любых документов, кроме самого векселя. Такой подход можно было бы допустить в случае, когда такой авальный лист обращается вместе с векселем как его составная часть. Но часто он ведет свою собственную жизнь, оставаясь на руках кого-либо из векселеучастников. 2. Аваль на отдельном документе аналогичен авалю на векселе, но с существенными изъятиями. Сепаратный аваль предназначен для определенного держателя и не передается автоматически с передачей векселя, а право требования нового держателя против авалиста может быть приобретено лишь в результате переуступки самого поручительства (аваля на документе) в порядке цессии.7 Этот вывод прямо противоречит Положению, в соответствии с которым аваль обеспечивает платеж по векселю не перед каким-то одним, а перед любым кредитором. К тому же строгий формализм и абстрактность, присущие всему вексельному праву, мешают согласиться с данной точкой зрения. 3. Отдельный аваль является общегражданским договором поручительства. Такая точка зрения представляется спорной, потому что этот документ фактически обязывает авалиста только перед лицом, за которого дан аваль, а не перед всеми потенциальными регрессными кредиторами. Это обязательство поручителя перед должником, за которого он ручается, не может считаться договором поручительства, так как не соответствует ст. 361 ГК РФ, зато предусмотрено именно вексельным законодательством. Трактовка аваля на отдельном листе как обычного поручительства имела место во Франции и Польше. В дореволюционной Российской Федерации такой аваль практиковался в губерниях Царства Польского, вексельное право которых регулировалось французским Торговым кодексом. Суды рассматривали этот аваль как общегражданское поручительство. Подобный подход можно, по-видимому, объяснить тем, что в гражданском законодательстве не было подходящей формы, в которую можно было бы облечь данные правоотношения. Потребность в этой форме была обусловлена желанием скрыть факт поручительства от потенциальных приобретателей, чтобы не вызвать сомнения в платежеспособности обязанного по векселю лица. Но утаивание от других участников гражданских правоотношений документа, имеющего юридическую силу, нельзя назвать положительным явлением. Есть и другие способы скрыть отношения поручительства. Привлекательным представляется решение этой проблемы, предложенное А. В. Макеевым: «…бывает целесообразным… прибегнуть к так называемому скрытому поручительству, а именно, выступить в качестве одного из векселедателей или первого векселеприобретателя. В последнем случае вексель просто остается у векселедателя с бланком ремитента. Таким образом, истинный характер отношений векселедателя и поручителя остается скрытым, но в векселе появляется еще одно обязанное лицо». Основным недостатком этой схемы является то, что поручитель оказывается в более невыгодном положении, чем при явном поручительстве. В современных условиях наличие явного вексельного поручительства не только не снизит привлекательности векселя, а, наоборот, обеспечит его большую оборотоспособность. Ведь чем больше обязанных по векселю лиц, тем больше гарантий, что он будет оплачен. Когда должников много, есть надежда, что хоть кто-то из них окажется платежеспособным. Вексельное и общегражданское поручительство — разные правовые институты, поэтому и возникли проблемы с определением юридической природы вексельного поручительства на отдельном документе. Ведь основное правило вексельного права гласит: чего нет в векселе, того не существует. Следовательно, существование поручительства на отдельном от векселя документе для вексельного права безразлично. Вместе с тем общегражданским поручительством оно также не является. Поэтому сделанное в п. 31 Положения о переводном и простом векселе допущение, согласно которому аваль может быть и на отдельном листе, излишне, тем более что и в ст. 31 ЕВЗ такая возможность не предусмотрена. Только Приложение № 2 к Женевской Конвенции о ЕВЗ (ст. 4) допускает возможность для каждой из стран-участниц установить, что «на ее территории аваль может быть дан отдельным актом, указывающим место, где он дан». Если российский законодатель решил воспользоваться ст. 4 Приложения к Конвенции о ЕВЗ и допустил аваль на отдельном листе, ему следовало бы позаботиться о разработке соответствующего механизма. А пока остается ждать судебной практики по этому вопросу. Помещение аваля на векселе является окончательным, прекратить ответственность авалиста с этого момента уже нельзя. Зачеркивание надписи об авале считается недействительным (несуществующим). Оговорка об отзыве аваля, помещенная на векселе, также недействительна. Аваль векселя, как и сам вексель, относится к числу абстрактных сделок, т. е. не должен содержать указания на основание его выдачи. «Если же авалист поместит такое указание, то оно не будет иметь юридического значения, его можно будет считать ненаписанным. Для аваля не имеет значения, выдан ли он безвозмездно, на основании лично-доверительных взаимоотношений, или за вознаграждение. В последнем случае говорят, что имеет место эмиссия аваля. В связи с изложенным следует помнить, что это понятие носит исключительно экономический характер, и никакие юридические последствия (например, уплату долга) в зависимость от основания выдачи аваля ставить нельзя». Как и выдача векселя, авалирование под условием не допускается, так как авалист является равнообязанным с другими вексельными должниками, чьи обязательства должны быть ничем не обусловленными (пп. 12, 26 Положения). Авалист может ограничить свою ответственность только частью вексельной суммы (п. 30 Положения). Иных ограничений вексельным правом не предусмотрено. Поэтому неверно мнение А. Г. Каратуева о том, что «авалист может ограничить свое обязательство суммой, сроком, отдельным вексельным лицом или каким-то другим условием». Возможность включить в аваль условие о сроке или иное условие законом не предоставлена. Авалист отвечает так же, как тот, за кого он дал аваль (п. 32 Положения). А любое условие, ограничивающее ответственность обязанного по векселю лица, считается ненаписанным (п. 12 Положения), кроме ограничения акцепта частью суммы (п. 26 Положения). В то же время в законе нет запрета давать аваль за другого авалиста. Ведь это может еще более усилить позицию векселедержателя. Аваль может быть дан в любое время после оформления векселя, даже после истечения срока платежа и срока для совершения протеста. Но в последнем случае аваль может быть дан только за векселедателя или акцептанта, так как обязательства других лиц после истечения указанных сроков прекращаются. С того момента, как лицо поместило аваль на векселе, оно становится обязанным по векселю лицом наряду с другими должниками. Между тем датирование аваля не требуется. Наличие на вексельном документе авальной надписи говорит о том, что существует еще одно лицо, к которому может быть обращено требование о платеже. Момент, с которого наступает ответственность авалиста, для вексельного кредитора не важен. Основанием для предъявления требования является отказ главного должника от платежа и в необходимых случаях — совершение протеста в неплатеже. Ответственность авалиста является солидарной, причем он становится обязанным солидарно не только с гоноратом, но и со всеми подписавшимися на векселе лицами (ч. 1 п. 47 Положения). В гражданском праве наличие солидарной ответственности расценивается как возможность кредитора обратиться к любому из солидарных должников. В вексельном праве ситуация несколько иная, хотя авалист и является солидарно обязанным со всеми выдавшими, акцептовавшими, индоссировавшими и поставившими аваль лицами (ч. 1 п. 47 Положения). В вексельном обязательстве существует основной должник (векселедатель — в простом векселе, акцептант — в переводном), отказ которого от платежа и становится основанием возникновения ответственности всех подписавшихся на векселе лиц. Платеж основного должника прекращает обязательство всех второстепенных должников (в том числе и авалиста). В то же время оплата векселя второстепенным должником, в том числе и авалистом, не прекращает ответственности главного должника. Что же касается возможности предъявить иск к авалисту второстепенного должника, не предъявив требования к самому этому должнику, то Положение о ней умалчивает. С одной стороны, оно стремится к конкретизации гонората (ч. 4 п. 31 Положения), а с другой — не требует соблюдения очередности, в которой должники обязались (ч. 2 п. 47 Положения). В литературе мнения по этому поводу разделились. В соответствии с первой точкой зрения возможно предъявление иска к авалисту без предварительного предъявления его к гонорату. «Ч. 2 ст. 47 Положения о векселях предусматривает, что с момента учинения протеста право векселедержателя на предъявление иска к должникам (в том числе к поручителю) не связано соблюдением какой-либо последовательности или очередности: вексельный кредитор вправе взыскать причитающееся со всех обязанных лиц либо с каждого в отдельности», т. е. Кредитор может требовать от авалиста уплаты вексельной суммы независимо от того, пытался ли он получить платеж от гонората. Возникает вопрос: зачем указывать, за кого из второстепенных должников дан аваль, если иск может быть предъявлен к нему, минуя гонората? Тем не менее именно эта точка зрения представляется более соответствующей вексельному законодательству. Согласно второй точке зрения кредитору при предъявлении иска необходимо строго соблюдать последовательность, в которой обязывались второстепенные должники. «Нельзя после протеста векселя в неплатеже предъявить иск авалистам индоссантов. Сначала необходимо заявить иск авалистам плательщика, если они есть, либо к индоссантам, акцептанту, векселедателю — всем вместе или каждому в отдельности последовательно, либо по выбору векселедержателя некоторым из них. Только при отказе от платежа этими лицами возможно взыскание вексельных сумм с их авалистов. Также неправильно, предъявив иск одному из индоссантов, требовать платежа от авалиста другого индоссанта…». То есть кредитор не может требовать от авалиста уплаты вексельной суммы, если перед этим не потребовал ее уплаты от его гонората. Но в таком случае лица, выдавшие аваль, не входили бы в список, указанный в ч. 1 п. 47 Положения («Все выдавшие, акцептовавшие, индоссировавшие переводный вексель или поставившие на нем аваль…»), а их ответственность не называлась бы солидарной. Разрешить эту коллизию может только законодатель. Спорным является и вопрос о том, необходимо ли совершение протеста для предъявления иска к авалисту основного должника. «Условием наступления ответственности авалиста является протест, совершенный кредитором». Но если авалист отвечает так же, как и тот, за кого он дал аваль, то «для предъявления иска к авалисту главного должника, как и в отношении последнего, не требуется протеста». Судебная практика пошла именно в этом направлении: «В силу ст. 53 Положения право предъявления требования в случае пропуска установленных сроков для совершения протеста сохраняется в отношении указанных в ст. 53 и 78 лиц — акцептанта по переводному векселю и векселедателя по простому векселю. Согласно ст. 32 Положения авалист отвечает так же — то есть в том же объеме и на тех же условиях, как и тот, за кого был дан аваль. Аваль за основного должника по векселю делает авалиста ответственным на тех же условиях, то есть без протеста». Но данный вывод не бесспорен, так как основывается на расширительном толковании п. 53 Положения. Если бы законодатель хотел установить именно это правило, то ч. 1 п. 53 звучала бы так: «По истечении сроков… векселедержатель теряет свои права против индоссантов, против векселедателя и против других обязанных лиц, за исключением акцептанта и его авалистов» (выделено не сделанное в Положении уточнение). Положение вообще не разделяет авалистов на две категории: за главного должника и за второстепенного. Это деление является теоретическим и общепринято в современной российской литературе, хотя по закону авалисты обеих категорий занимают равное правовое положение. В таком случае позицию Высшего Арбитражного Суда РФ следует признать неправильной хотя бы потому, что акт протеста официально подтверждает отказ основного должника оплатить вексель, а ответственность иных обязанных по векселю лиц наступает только после публичного удостоверения данного факта. Положение предусматривает, что авалист (любой?) может освободить векселедержателя от совершения протеста путем включения в вексель оговорки «оборот без затрат», «без протеста» или иной равнозначащей (ч. 1 п. 46). В отличие от аналогичной оговорки векселедателя затраты в случае совершения протеста ложатся на других обязанных по векселю лиц, а не на векселедержателя. Причем оговорка эта распространяется только на иск к данному авалисту, а не к любому обязанному лицу. Содержанием обязательства авалиста является уплата вексельной суммы. Платеж по векселю может быть обеспечен полностью или в части (ч. 1 п. 31). Но в случае наступления его ответственности она не ограничивается названной суммой, так как в соответствии с ч. 1 п. 48 Положения векселедержатель может требовать от ответчика уплаты не только самой вексельной суммы, но и процентов за просрочку платежа, расхода по протесту, посылке извещения и другие затраты. Если ответственность авалиста была ограничена частью вексельной суммы, свои убытки векселедержатель может возместить только в пропорционально уменьшенном размере. Если авалист оплатил вексель, он приобретает право обратного требования не только к своему гонорату, но и ко всем обязанным перед последним лицам. В этом случае действуют общие правила регресса, т. е. авалист может предъявлять требования только к предыдущим должникам, но не к последующим. Видимо, именно здесь проявляется функциональное назначение конкретизации гонората: чтобы можно было определить, к кому авалист имеет право регрессного требования. Оплативший вексель авалист имеет право требовать всю уплаченную им сумму, проценты на нее и понесенные им расхода. Как уже отмечалось, обязательство авалиста носит акцессорный характер, поскольку его действительность ставится в определенную зависимость от судьбы обязательства, за которое авалист поручился. Обязательство авалиста зависит от основного обязательства в следующих установленных законом случаях: 1) дефект формы обеспечиваемого обязательства влечет недействительность обязательства авалиста; 2) исполнение обеспечиваемого обязательства влечет прекращение ответственности авалиста (к авалисту уже нельзя предъявить требование, если тот, за кого он ручался, оплатил вексель). В то же время согласно п. 32 Положения авалист отвечает так же, как и тот, за кого он дал аваль, т. е. самостоятельно и независимо от других обязанных по векселю лиц. Его обязательство действительно даже в том случае, если обязательство, которое он гарантировал, окажется недействительным по любому основанию (например, подпись лица, за которое он поручился, оказалась поддельной или была поставлена лицом, не способным обязываться по векселям). Такая относительная самостоятельность авального обязательства позволяет говорить о присущем ему ограниченно акцессорном характере. Кроме того, ограниченность акцессорности аваля проявляется еще и в том, что его действительность не зависит от действительности обязательств других вексельных должников. Положением предусмотрено еще одно основание освобождения авалиста от ответственности — пропуск срока для совершения протеста (ч. 1 п. 53 Положения). Но «исковое требование к авалисту векселедателя по простому векселю (как и к акцептанту переводного векселя) может быть предъявлено при отсутствии протеста векселя в неплатеже». Обязательство авалиста отличается от обязательств других обязанных по векселю лиц. На авалиста распространяется принцип независимости и личной ответственности каждого лица, подписавшего вексель, но ответственность авалиста характеризуется меньшей степенью самостоятельности, чем ответственность других вексельных должников. На основании вышеизложенного можно выделить следующие отличия аваля от договора поручительства: 1) поручительство — контракт, а аваль — односторонняя концессия авалиста, принимающего на себя обязательство гарантировать платеж по векселю; 2) различен круг субъектов возникающих из них отношений (при авалировании — авалист и должник, в договоре — поручитель и кредитор); 3) поручительство — каузальная договоренность, в основании которой всегда лежит контракт; а вексельное поручительство может возникнуть как из договора, так и без него, к тому же аваль является абстрактной сделкой и для него безразлично наличие и действительность основания; 4) пределы ответственности авалиста шире, чем поручителя (в соответствии со ст. 329 ГК РФ недействительность основного обязательства влечет недействительность обеспечивающего его обязательства, в том числе поручительства; а недействительность обеспеченного авалем обязательства по векселю не влияет, по общему правилу, на ответственность авалиста). То, что аваль, как правило, выдается банком и является абстрактной сделкой, сближает его с банковской гарантией (ст. 368 ГК РФ). Но смешивать их также недопустимо. Можно выделить следующие их различия: 1) по субъектному составу: гарантом могут выступать только банки, иные кредитные учреждения и страховые организации, а для авалистов таких ограничений нет; 2) по содержанию: обязательство гаранта перед бенефициаром является абсолютно самостоятельным и не зависит от основного обязательства; обязательство авалиста в некоторых случаях связано с обеспеченным им обязательством, т. е. носит относительно самостоятельный характер; 3) по возможности передачи прав требования: права по банковской гарантии, по общему правилу, непередаваемы (ст. 372 ГК РФ) в отличие от прав требования к авалисту. Таким образом, обязательство авалиста является отличным как от договора поручительства, так и от банковской гарантии. Поэтому его следует рассматривать как специфический институт вексельного права и объяснять его природу, исходя из правил последнего. Аваль – гарантирующий способ обеспечения В действующем российском гражданском законодательстве термин «аваль» используется в качестве обозначения вексельного и чекового поручительства, в силу которого лицо, совершившее его (авалист), принимает ответственность за выполнение обязательств лицами, обязанными по данной ценной бумаге. Представляется, что использование аваля только в вексельном и чековом обороте явно недостаточно. Нет объективных причин для нерегламентации его использования в качестве обеспечения обязательств, вытекающих из иных ценных бумаг: облигаций, депозитных и депозитных сертификатов, банковских сберегательных книжек на предъявителя, коносаментов, привилегированных акций и т.п. По всей видимости, потребности делового оборота подвигнут заинтересованных лиц в инициации внесения соответствующих дополнений в законодательные акты. Ответственность авалиста Аваль интересен тем, что по своей правовой природе представляет собой одну из промежуточных форм гарантирующих обязательств между поручительством и гарантией. С одной стороны, авалист отвечает также, как и тот, за кого он дал аваль (п.32 Положения о переводном и простом векселе, утв. Постановлением ЦИК и СНК СССР от 07.08.1937 № 104/1341, п.3 ст. 881 ГК РФ, ст.32 Единообразного закона о переводном и простом векселе (далее именуемом ЕЗВ), приведенного в Женевской Конвенции о единообразном законе о переводном и простом векселе), то есть ему присущи основные черты поручительства. Но с другой стороны обязательства авалиста действительны даже в том случае, если то обязательство, которое он гарантировал, окажется недействительным по какому бы то ни было основанию, иному, как дефект формы. То есть авалю присущи некоторые черты гарантии (хотя говорить о полной неакцессорности аваля было бы неосновательно). При разрешении споров об ответственности авалиста при нарушении требований вексельного законодательства составителями векселя необходимо различать реквизиты векселя и его форму. Примечательные по этому вопросу выводы указаны Президиумом Высшего Арбитражного Суда РФ в постановлении №36 от 28.09.1994. В данном судебном акте высшая арбитражная инстанция указала, что Положение о переводном и простом векселе (добавим, как и Женевская Конвенция о единообразном законе о переводном и простом векселе) указывает на содержание векселя, но не содержит правила о его форме. Вместе с тем вексель – один из видов гражданско-правовых сделок. Форма таких сделок установлена общими нормами гражданского законодательства. Поэтому нельзя считать дефектом формы векселя, в частности, указание в нем иных сроков платежа, чем предусмотрено в статье Положения о переводном и простом векселе. Следовательно, векселедержатель вправе предъявлять к авалисту требования по векселю даже в случае признания его недействительным. Однако позднее Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ изменил свою точку зрения. Так в п.5 Обзора практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном оборот, приведенного в Приложении к Информационному письму Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25.07.1997 №18, указывалось, что включение в текст векселя условия о том, что срок платежа устанавливается указанием на вероятное событие, является нарушением формы векселя и влечет его недействительность. При этом в п. 2 данного Обзора указывалось, что простой вексель признается надлежаще оформленным, если при его составлении соблюдены требования статьи 75 Положения о переводном и простом векселе. Данное изменение позиции Президиума ВАС РФ конкретно в отношении нарушения требования о сроке платежа представляется не обоснованным. Как правомерно указывает И.Ш. Файзутдинов в комментарии к ст. 144 ГК РФ под требование к форме ценных бумаг необходимо понимать обязательные правила, предъявляемые к способу выражения тех или иных бумаг. Так согласно ст. 16 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» эмиссионные ценные бумаги на предъявителя могут выпускаться только в документарной, а именные – как в документарной, так и в бездокументарной форме (5-66). В отношении формы векселей соответствующие указания содержатся в ст. 4 Федерального закона «О переводном и простом векселе», согласно которой переводной и простой вексель должен быть составлен только на бумаге (бумажном носителе). Таким образом, можно сделать вывод, что ст. 1 и ст. 75 ЕЗВ содержат только требования к реквизитам векселя, но не к его форме. Представляется, что форма должна считаться соблюденной (в частности, для формализации обеспеченного обязательства) при содержании на бумажном носителе: наименования «вексель»; простого и ничем не обусловленного предложения уплатить определенную сумму (для переводного векселя) либо простого и ничем не обусловленного обещания уплатить определенную сумму (для простого векселя); подписи векселедателя. Соответственно, даже нарушение требований ст.1, 12, 33 и 68 ЕВЗ, влекущее недействительность самого векселя, не освобождает от необходимости платежа авалиста, что позволяет говорить о присущей авалю ВЫБОРОЧНОЙ (ФОРМАЛЬНОЙ) АКЦЕССОРНОСТИ: при дефекте формы векселя обязательства авалиста должны расцениваться как акцессорные (дополнительные), а во всех иных ситуациях - как неакцессорные. Приведенные выше рассуждения применимы также к чековому авалю. Интересно отметить, что в п.6 Обзора практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте, Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ указывает, что невозможность признания документа векселем в силу дефекта его формы не препятствует предъявлению самостоятельного требования из такого документа на основании норм гражданского права об обыкновенном долговом документе. То есть утверждается следующая ситуация: недействительность гарантированного авалистом обязательства по какому бы то ни было основанию, иному, как дефект формы, прекращает обязательства должника, но не прекращает обязательства авалиста; недействительность векселя вследствие дефекта его формы, прекращает обязательства авалиста, но не прекращает обязательства векселедателя. Можно предположить, что к данному выводу Президиум ВАС РФ подвигнуло стремлено защитить добросовестного векселедержателя, не проявившего достаточной внимательности при получении векселя. Но данный шаг представляется половинчатым. Защищая векселедателя от риска неполучения причитающихся ему по векселю сумм из-за формализма вексельных правоотношений, суд фактически лишает его права на получение возмещения от обеспечивающих лиц по тем же формальным основаниям, не влияющим на сущность обязательств. Решением данной проблемы может быть узкое толкование термина «дефект формы», возможно, в изложенных выше пределах. То есть дефектом формы векселя необходимо считать только отсутствие на бумажном носителе наименования «вексель», предложения либо обещания уплатить определенную сумму и подписи векселедателя. Наличие этих сведений позволяет четко представлять обеспечивающей стороне размер и характер обеспечиваемых обязательств и, соответственно, не будет давать возможность недобросовестному лицу, выступающему в роли обеспечивающей стороны, отказаться от выполнения взятого на себя обязательства только по формальным признакам (например, при отсутствии на векселе даты и места его составления либо наименования того, кому или по приказу кого платеж должен быть совершен). Контракт авалирования В настоящее время в Российской Федерации сложилась практика, что при авалировании чужого векселя обеспечивающая сторона с лицом, за которое дается аваль, заключает контракт об авалировании векселя. В таких документах, обычно, оговариваются сумма векселя и аваля, срок векселей, которые авалируются, величину вознаграждения, которое клиент оплачивает авалисту за такие услуги и т.п. О.А.Черникова настаивает на необходимость включения в данный контракт порядка оповещения авалиста обязанной стороной о факте оплаты векселя (по всей видимости, по аналогии с обязанностью должника при поручительстве, закрепленной в ст.366 ГК РФ). Уведомление, по ее мнению, необходимо в качестве основания для списания с забалансового счета обеспечивающей стороны суммы условной задолженности по векселю (5-67). Указанный выше контракт об авалировании векселя можно квалифицировать как отдельный аваль (см. приведенную ниже классификацию), то есть аваль данный на отдельном листе, и применять к нему соответствующие правила. В частности, в нем должно быть указано место выдачи аваля (п.31 Положения о переводном и простом векселе, утв. Постановлением ЦИК и СНК СССР от 07.08.1937 № 104/1341). Правомерность заключения договора об авалировании векселя, в том числе включающего в себя оплату услуг авалиста, была подтверждена постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 28.04.1998 №4979/97, в котором, в частности, указывается, что согласно ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Стороны могут заключить контракт как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иным правовым актом. Таким образом, контракт о предоставлении вексельного поручительства относится к общегражданским договорам и регулируется нормами ГК РФ об обязательствах и договорах. В заключении данного параграфа отметим, что англо-американскому законодательству «классический» аваль неизвестен. В то же время ст. 56 закона Англии о переводных векселях предусматривает, что если какое-либо лицо подписывает вексель не в качестве трассанта или акцептанта, оно тем самым принимает на себя ответственность индоссанта перед правильным держателем. Согласно ст. 3.416 Единообразного торгового кодекса США гарантирование оплаты векселя может совершаться в форме специальной оговорки, добавленной кем-либо к определенной подписи на векселе. «оплата гарантирована» или иная равнозначная оговорка, присоединенная к подписи на векселе означает, что гарант обязуется в случае, если вексель не будет оплачен в срок, оплатить его без обращения держателя к какой-либо другой стороне и без совершения протеста. Отличие аваля от поручительства. Рассматривая отличие аваля от поручительства, можно отметить, что несмотря на то, что второе наименование аваля - «вексельное поручительство», от реального поручительства он имеет ряд существенных отличий. Так, по сравнению с аналогичными правами поручителя, авалист, оплативший вексель либо чек, имеет право требовать возмещения платежа не только с того лица, за кого он дал аваль, но также с лиц, ответственных перед последним (ст. 32 ЕЗВ, п.4 ст.881 ГК РФ). То есть даже при авале за векселедателя и чекодателя авалист после исполнения обеспеченного обязательства вправе предъявить требования в порядке регресса не только к должникам, но и к индоссантам. Кроме того, необходимо выделить следующие особенности данного вида обеспечения: 1) Зачеркнутый аваль должен считаться ненаписанным 2) В отличие от поручительства, допускающего субсидиарную ответственность должника и обеспечивающей стороны, авалист является солидарным обязанным с лицами, выдавшими рассматриваемые ценные бумаги (вексель либо чек), акцептовавшими и индоссировавшими их (ст.47 ЕВЗ, п.2 ст.855 ГК РФ). Данное правило закреплено в императивной форме. Интересное замечание сделано в п. 17 Обзора практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном оборот, приведенного в Приложении к Информационному письму Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25.07.1997 №18, о том, что отношения между лицами, несущими солидарную ответственность перед вексельным кредитором, регулируются нормами вексельного законодательства, а не нормами статей 322-325 ГК РФ. 3) Ответственность авалиста (даже при полном авале – см. приведенную ниже классификацию) и ответственных лиц перед авалистом ограничена суммами, указанными в законе. Так векселедержатель (обеспеченная сторона) вправе требовать с авалиста (также как и с обязанной стороны) на основании ст. 48 и ст. 77 ЕЗВ: сумму векселя, с процентами, если они были обусловлены; Проценты в размере учетной ставки, установленной Банк России по правилам ст. 395 ГК РФ (размер процентов изменен в соответствии с требованиями ст.3 Федерального закона от 11.03.1997 «О переводном и простом векселе»); Затраты по протесту, затраты по пересылки извещения, а также другие расхода; пени, в размере учетной ставки, установленной российский ЦБ по правилам ст. 395 ГК РФ (данный вид ответственности содержится в п.48 Положения о переводном и простом векселе, утв. Постановлением ЦИК и СНК СССР от 07.08.1937 № 104/1341, но его размер изменен ст.3 Федерального закона от 11.03.1997 «О переводном и простом векселе»). В свою очередь авалист, оплативший вексель, вправе на основании ст. 49 ЕВЗ требовать от ответственных перед ним лиц уплаты: всей уплаченной им векселедержателю суммы (включая проценты и пени); Процентов на уплаченную сумму, начисленных со дня, когда авалист произвел платеж, в размере учетной ставки, установленной российский центральный банк по правилам ст. 395 ГК РФ (размер процентов изменен в соответствии со ст.3 Федерального закона от 11.03.1997 «О переводном и простом векселе»); понесенных им расходов. В отношении ограничения ответственности авалиста (как и иных обязанных по чеку лиц) при чековых правоотношениях действуют свои правила. Так на основании п.2. ст.885 ГК РФ чекодатель вправе требовать от авалиста: Оплаты суммы чека; компенсации затрат на получение оплаты; Проценты в соответствии с п.1 ст. 395 ГК РФ. Права же чекового авалиста, после оплаты чека, совпадают с указанными выше правами о предъявлении регресса вексельного авалиста. 4) По сравнению с обязанностью сторон по взаимному извещению при поручительстве (ст.366 ГК РФ), при авале за сторонами закреплены особые требования, в первую очередь по взаимному извещению о совершении протеста либо иного равнозначного акта (ст. 45 ЕЗВ, ст.844 ГК РФ). Так векселедатель должен известить не только своего индоссанта и векселедателя, но также обеспечивающего их обязательства авалиста, о неакцепте или неплатеже (ст.45 ЕЗВ). Данное извещение должно быть направлено указанным лицам в течение четырех рабочих дней, следующих за днем протеста, или, в случае «оговорки без расходов», за днем предъявления. Если аваль дан за промежуточного индоссанта (к данной категории относятся все индоссанты, кроме индоссанта, передавшего вексель векселедержателю), то данное извещение авалист должен получить от последующего индоссанта в течение двух рабочих дней, следующих за днем получения этим последующим индоссантом извещения. Аналогичные требования закреплены ст. 884 ГК РФ в отношении чекодержателя и индоссантов при чековом обороте. Но при этом срок для извещения авалиста сокращен до двух рабочих дней. Нарушение этой обязанности, в том числе обеспеченной стороной векселедержателем либо чекодержателем, порождает ее ответственность за ущерб, причинный обязанным сторонам вследствие неизвещения. При этом размер возмещаемых убытков может достигать суммы векселя либо чека, соответственно. 5) Авалист, зная за кого дан аваль (должника), может не знать того, кто предъявит ему требование об оплате (обеспеченную сторону), так как вексельное законодательство не требует согласия обеспечивающей стороны на смену векселедержателей под риском прекращения обеспечивающего обязательства, что, по общему правилу, имеет место в правоотношениях при поручительстве (п.2 ст.367 ГК РФ). Виды аваля Правовой институт «аваля» может иметь важное значение для обеспечения обязательств ряда участников рынка ценных бумаг, поэтому рассмотрим его возможные виды. 1.В зависимости от того за кого дан аваль можно выделить: Аваль за основного должника (векселедателя, акцептанта, чекодателя); Аваль за иных обязанных лиц (индоссантов). В большинстве стран действует общее правило, что при отсутствии в авале указания о том, за кого он дан, он считается сведениям при проставлении на векселе за векселедателя (п.31 Положения о переводном и простом векселе, утв. Постановлением ЦИК и СНК СССР от 07.08.1937 № 104/1341, ст.31 ЕЗВ), либо, соответственно, при проставлении на чеке – за чекодателя (п.2 ст. 881 ГК РФ). Интересно отметить, что законодательные акты некоторых стран закрепляют иные правила. Так согласно ст.637 Торгового кодекса Колумбийской республики 1971 года при отсутствии указания за кого дан аваль считается, что авалист гарантирует обязательство всех сторон, указанных в векселе. Разделение видов аваля в зависимости от лица, за которое он дан, имеет важное практическое значение в вексельном обороте для определения условий ответственности вексельного авалиста: а)При авале за основного должника требование об оплате обеспеченной стороны к авалисту может быть предъявлено при отсутствии протеста векселя в неплатеже. Данный вывод можно сделать на основании абз.1 ст. 32 ЕЗВ, устанавливающей, что авалист отвечает также как и тот, за кого он дал аваль. В силу статьи 53 ЕВЗ при несовершении протеста в неплатеже векселедержатель теряет свои права в отношении всех лиц, кроме акцептанта, который продолжает отвечать по нормам вексельного права. В силу статьи 78 ЕВЗ векселедатель по простому векселю обязан так же, как и акцептант по переводному. Таким образом, прямой должник отвечает по векселю всегда, в том числе и без протеста. Нормы статей 32 и 47 ЕВЗ устанавливает солидарную ответственность авалиста и того, за кого дан аваль. Таким образом, аваль за основного должника по векселю делает авалиста ответственным на тех же условиях, то есть без протеста (п.16 Обзора практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном оборот, приведенного в Приложении к Информационному письму Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25.07.1997 №18; Постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17.11.1998 №5340/98 и от 21.07.1998 №3547/98). Из приведенных выше норм можно сделать вывод, что при авале за иных обязанных лиц (например, индоссантов) для предъявления требования об оплате, в том числу к авалисту, необходим протест в неакцепте или в неплатеже, если только индоссант или авалист посредством включения в текст векселя и подписания оговорки «оборот без затрат», «без протеста» или всякой иной оговорки не освободят векселедателя от совершения протеста в соответствии со ст.46 ЕЗВ. Необходимо учитывать, что англо-американское право устанавливает иные условия взыскания. Так согласно ст.3.501 Единообразного Торгового кодекса США и ст. 51 закона Британиио переводных векселях протест в неплатеже служит необходимым условием наступления ответственности трассанта или индоссантов только в случае «иностранных векселей». При этом вексельное законодательство Англии различает «внутренний вексель» – вексель, выставленный и оплачиваемый в пределах Британских островов на какое-либо проживающее там лицо, и «иностранный вексель» – всякий другой вексель. Законодательство же США относит к «иностранному векселю» всякий вексель, который выставлен или подлежит оплате за прделами США. б)сроки вексельной давности по требованиям к авалисту зависят от сроков вексельной давности, установленных в от ношении тех лиц, за которых дан аваль (п. 24 Обзора практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном оборот, приведенного в Приложении к Информационному письму Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25.07.1997 №18). Соответственно, авалист при авале за основного должника является ответственным в течение трехлетнего срока давности (Постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 24.02.1998 №1278/96). При авале за индоссатов исковые требования против авалиста погашаются истечением одного года со дня протеста, совершенного в установленный срок, или со дня срока платежа, в случае оговорки об обороте без расходов. Данные выводы также модно сделать базируясь на положениях абз.1 ст. 32 ЕЗВ, устанавливающей, что авалист отвечает также как и тот, за кого он дал аваль, и ст.70 ЕВЗ устанавливающей сроки давности. Сроки вексельной давности могут отличаться в странах, не подписавших Женевскую Конвенцию о единообразном законе о переводном и простом векселе. Так в Британии действует шестилетний срок исковой давности со дня возникновения права на иск. В США сроки исковой давности различаются по штатам, но не превышают в общем 6 лет со дня возникновения права на иск. Согласно ст. 194 Торгового кодекса Арабской Республики Египет все вексельные иски погашаются по истечении 5 лет, начиная либо от даты, следующей за сроком платежа по векселю, либо от даты протеста, либо от последнего судебного иска. 2.В зависимости от объема обеспечиваемых обязательств принято разделять: полный аваль; частичный аваль. От частично аваля необходимо отличать условный аваль, который предусматривается законодательством ряда стран. Так согласно ст. 487 Торгового кодекса Испании авалист вправе ограничить специальной оговоркой свое обязательство в отношении суммы и условий, на которых он гарантирует платеж. В зависимости от лица, дающего аваль, необходимо выделять: сторонний аваль, то есть аваль, данный третьим лицом; внутренний аваль, то есть аваль, данный лицом подписавший вексель либо чек, за иное лицо, подписавшее вексель либо чек. Арбитражного Суда РФ от 17.10.1995 №7045/95 и от 11.06.1996 № 1082/95). Правовые механизмы поручительства могут быть классифицированы по следующим критериям: При втором виде аваля авалист несет ответственность не только, вытекающие из аваля, но и основанную на иных обязательствах, указанных в векселе. 4.В зависимости от документарной формы оформления аваля можно разделить: включенный аваль (аваль, данный на векселе (или, соответственно, чеке) либо на добавочном листе); отдельный аваль (аваль, данный на отдельном листе). В соответствии с требованиями ст.31 ЕЗВ для включенного аваля достаточно одной лишь подписи, поставленной авалистом на лицевой стороне векселя. Отдельный же аваль не только должен конкретизировать обязательство, за которое он дан, но и должен содержать указание места его выдачи (п.31 Положения о переводном и простом векселе, утв. Постановлением ЦИК и СНК СССР от 07.08.1937 № 104/1341). В свою очередь аваль на чеке должен быть проставлен на лицевой стороне чека или на дополнительном листе путем надписи «считать за аваль» и указания, кем и за кого дан аваль. Авалист – физ. лицо должен указать место своего жительства и дату совершения аваля, соответственно, авалист–юр. лицо должен указать место своего нахождения и дату совершения аваля (п.2 ст. 881 ГК РФ).
