ВШЭ l Факультет права_Corporate and M&A_

Федеральное государственное автономное образовательное учреждение
высшего профессионального образования
«Национальный исследовательский университет
«Высшая школа экономики»
Факультет права
Кафедра практической юриспруденции
Курс «Corporate and M&A»
ВВОДНАЯ ЛЕКЦИЯ -- БАЗОВЫЕ ВОПРОСЫ КУРСА (4 академ часа – 180 астроминут)
Дмитрий Марчан, партнер Baker & McKenzie
Сергей Войтишкин, управляющий партнер Baker & McKenzie
Сергей Крохалёв, партнер Baker & McKenzie
Понятие сделки M&A
Передача прав на актив/получение встречного предоставления/распределение рисков;
Виды сделок
Базовые юридические механизмы распределения рисков - для чего они нужны покупателю и
продавцу.
Особенности сделок по приобретению/продаже акций публичных компаний
Этапы сделки
Основные этапы;
Сроки осуществления;
Основные документы по сделке.
Стороны
Продавец и Покупатель - подход к сделке с разных сторон;
Приобретаемая компания - зависит ли от нее процесс подготовки и реализации сделки?
Консультанты (финансовый, юридический, технический, иные).
Администрирование процесса
Правильный выбор команды и "лидера";
Роль первой встречи (kick-off meeting);
Оптимизация рабочего процесса - использование унифицированных рабочих материалов
(например, единая форма отчета, согласование используемого формата описания рисков, единая
терминология и т.д.);
Информационное обеспечение администрирования.
Лучшие практики и основные ошибки при проведении сделок М&A.
ПРОВЕДЕНИЕ КОМПЛЕКСНОЙ ЮРИДИЧЕСКОЙ ПРОВЕРКИ АКТИВА (8 академ часов, 360
астроминут)
Евгений Глухов, старший юрист "Freshfields Bruckhaus Deringer", доктор права (Dr. iur)
(Венский университет, Австрия).
(a)
Использование результатов комплексной юридической проверки при купле-продаже
бизнеса/создании СП и реализации иных инвестиционных проектов;
(b)
Цели и задачи комплексной проверки;
(c)
Виды и типы комплексной проверки;
1
(d)
Выбор юридического консультанта, основные критерии и согласование уровня
вознаграждения, ответственность консультанта;
(i)
Формирование комнаты данных, перечень запрашиваемых документов и информации,
правила работы в комнате данных, физическая и виртуальная комната данных, подходы к
раскрытию информации в комнате данных;
(j)
Отчет о юридической проверке, структура (краткие выводы, основная часть отчета,
приложения);
(k)
Подходы к описанию рисков, основные элементы описания риска;
(l)
Типичные риски, выявляемые в ходе комплексной юридической проверки (описание в
отчете, рекомендации по их снижению):
(i)
Корпоративные вопросы;
(ii)
Коммерческие договоры;
(iii)
Недвижимое имущество;
(iv)
Движимое имущество;
(v)
Экологические вопросы;
(vi)
Интеллектуальная собственность;
(vii)
Проверки государственные органов и судебные разбирательства;
(viii)
Разрешения и лицензии;
(ix)
Трудовые отношения;
(x)
Вопросы антимонопольного регулирования;
(xi)
Комплайенс.
СТРУКТУРИРОВАНИЕ СДЕЛОК M&A (4 академических часа -- 180 минут)
Дмитрий Марчан, партнер Baker & McKenzie
Сергей Войтишкин, управляющий партнёр Baker & McKenzie
Сергей Крохалёв, партнер Baker & McKenzie
Выбор оптимальной структуры для конкретной сделки
Выбор структуры с учетом всех особенностей применимого законодательства;
Какая компания будет наиболее эффективна в качестве покупателя?
Форма приобретения: покупка акций или покупка активов?
Методика определения цены (cash-free/debt-free; locked box и тп), факторы, влияющие на цену;
Уплата покупной цены - какие варианты есть у сторон?
Использование "эскроу" - агента в механизме расчетов сторон.
Специфика структурирования при приобретении менее 100% акций - создании совместного
предприятия (СП)
Создание СП на базе российской или иностранной компании?
Преимущества и недостатки создания СП на базе российской компании;
Преимущества и недостатки создания СП на базе иностранной компании.
Налоговые аспекты структурирования сделки
2
Выбор страны юрисдикции для Покупателя и/или компании СП;
Сравнительный анализ наиболее популярных иностранных юрисдикций;
Практические особенности создания и использования иностранной холдинговой компании.
Антимонопольные аспекты структурирования сделок
Особенности выявления антимонопольных рисков, их оценка;
Последствия антимонопольных рисков;
Планирование сроков сделки;
Российские и иностранные антимонопольные и другие согласования, оценка применения
исключений.
Основные документы по сделке (4 академических часа -- 180 минут)
Дмитрий Марчан, партнер Baker & McKenzie
Сергей Войтишкин, управляющий партнер Baker & McKenzie
Сергей Крохалёв, партнер Baker & McKenzie
Согласование и заключение Основных условий сделки
(Terms Sheet, Memorandum of Understanding)
Соглашение о конфиденциальности
Договор купли-продажи акций/долей/активов
Существенные условия ДКП;
Механизмы договорного распределения рисков и обеспечения исполнения обязательств сторон;
Подписание и закрытие сделки; использование механизма отлагательных условий;
Гарантии и заверения, целесообразность и возможность их применения;
Порядок исполнения ДКП: передача акций/долей, структурирование оплаты.
Письмо о раскрытии – цель и особенности подготовки
Что это такое?
Правильная организация процесса подготовки; (специфика участия различных подразделений
продаваемой организации).
СОГЛАШЕНИЯ АКЦИОНЕРОВ И УЧАСТНИКОВ (4 академ.часов, 180 астроминут)
Евгений Глухов , старший юрист "Freshfields Bruckhaus Deringer", доктор права (Dr. iur)
(Венский университет, Австрия)
Предмет регулирования соглашения акционеров/участников (далее – «соглашение акционеров»);
Соглашения акционеров в российской бизнес-практике и законодательстве, исторический обзор;
Структурирование соглашения акционеров: заключение соглашения акционеров на уровне
иностранного холдинга и российского общества, преимущества и недостатки;
Стороны акционерного соглашения, СП как сторона акционерного соглашения;
Основные положения акционерного соглашения:
(i)
Разрешенные виды деятельности СП;
(ii)
Управление в СП, порядок формирования органов управления, компетенция
органов управления;
3
(iii)
Тупиковые ситуации и основные механизмы их разрешения: опционы, русская
рулетка, прекращение СП, назначение эксперта, передача споров на уровень
высшего руководства;
(iv)
Опционы пут и кол: сравнительная характеристика институтов в праве РФ, ФРГ и
Англии;
(v)
Механизм передачи акций/долей участия в уставном капитале: право первого
предложения, право первого отказа, совместная продажа (конструкции «тэг элонг»
и «дрэг элонг»), структурирование указанного механизма в соответствии с
российским законодательством, основные подходы;
(vi)
Выбор применимого права и разрешение споров, основные подходы и судебная
практика;
Соотношение устава СП и соглашения акционеров;
Положения об ограничении конкуренции;
Иные возможные положения соглашения акционеров;
Уведомление о заключении соглашения акционеров;
Основные способы обеспечения исполнения обязательств сторон в рамках соглашения
акционеров.
ПРОБЛЕМНЫЕ ВОПРОСЫ ПРИ ЗАКЛЮЧЕНИИ КРУПНЫХ СДЕЛОК И СДЕЛОК С
ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬЮ.
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ИСКОВ О ВОЗМЕЩЕНИИ УБЫТКОВ, ПРИЧИНЕННЫХ ДЕЙСТВИЯМИ
(БЕЗДЕЙСТВИЕМ) ЛИЦ, ВХОДЯЩИХ ИЛИ ВХОДИВШИХ В СОСТАВ ОРГАНОВ ЮРИДИЧЕСКОГО
ЛИЦА (В СВЕТЕ ПОСТАНОВЛЕНИЯ ПЛЕНУМА ВАС РФ ОТ 30.07.2013 ГОДА №62) (4 академических
часа - 180 астроминут)
Александр Кузнецов, доцент Российской Школы Частного права
МЕХАНИЗМЫ КОРРЕКТИРОВКИ ЦЕНЫ И ИХ ПРИМЕНЕНИЕ НА ПРАКТИКЕ, С УЧЕТОМ
ОСОБЕННОСТЕЙ СООТВЕТСТВУЮЩЕЙ ИНДУСТРИИ (4 академических часа -- 180 минут)
Григорий Гаджиев, партнер Linklaters
Лев Лухтон, партнер Linklaters
СОГЛАШЕНИЯ АКЦИОНЕРОВ ПО РОССИЙСКОМУ И АНГЛИЙСКОМУ ПРАВУ (2 академ. часа, 90
астроминут).
Матвей Каплоухий, партнер Goltsblat BLP
Йен Айвори, партнер Goltsblat BLP
Виды соглашений акционеров (voting agreements; shareholders agreements; joint-venture
agreements);
Типичные структуры совместных предприятий; offshore vs. onshore model;
Выбор применимого права (choice of governing law);
Структура органов управления (governing bodies);
Распоряжение акциями (share transfers);
Тупиковая ситуация (deadlock);
Опционы;
Присоединение к продаже (tag and drag along rights);
4
Финансирование (financing); equity vs. debt;
Совместное принятие решений акционерами (reserved matters)/право вето (veto rights);
Прекращение соглашения акционеров.
ДОГОВОРЫ КУПЛИ-ПРОДАЖИ АКЦИЙ ПО АНГЛИЙСКОМУ И РОССИЙСКОМУ ПРАВУ (2 академ.
часа, 90 астроминут).
Матвей Каплоухий, партнер Goltsblat BLP
Йен Айвори, партнер Goltsblat BLP
Asset vs. share deal;
Выбор применимого права (choice of governing law);
Основные стадии сделки;
Соглашение о намерениях (term sheet, MoU, Heads of Agreement);
Значение юридической проверки (due diligence);
Структура сделки (transaction structuring);
Договор купли-продажи (sale and purchase agreement).
В ноябре все студенты производят выбор дополнительного направления:
1. Одна группа слушает banking and finance + деловые игры по M&A (Clifford Chance)
2. Другая группа слушает capital markets + M&A (Cleary Gottlieb Steen & Hamilton LLC).
СПЕЦКУРС CLIFFORD CHANCE
Первая группа: BANKING AND FINANCE + деловые игры по M&A
Барболин Владимир, советник Clifford Chance;
Борткевича Виктория, управляющий партнер Clifford Chance;
Верясова Наталья, старший юрист Clifford Chance;
Илиев Артур, партнёр Clifford Chance;
Матвейчук Екатерина, старший юрист Clifford Chance;
Омельченко Элла, советник Clifford Chance;
Соловьев Евгений, советник Clifford Chance;
Артюшина Татьяна, юрист Clifford Chance.
Практические аспекты заключения международных сделок по финансированию российских
компаний
Тема 1. Введение в спецкурс. Необходимость привлечения российскими компаниями
финансирования на международных рынках. Виды финансирования (заемное и на рынке
капитала). Основные различия и причины, по которым компании прибегают к тому или иному
виду финансирования. Влияние санкций на финансирование российских компаний.
Тема 2. Привлечение средств на рынке кредитования. Цели финансирования и используемые
структуры. Выбор права. Налоговые вопросы. Стороны сделок. Участие российских банков в
сделках по привлечению международного финансирования. Основная документация.
Тема 3. Мандатное письмо. Основные условия финансирования. Соглашение о
конфиденциальности. Выбор права. Сочетание иностранных и российских правовых элементов.
Рассмотрение и анализ основных положений.
Тема 4. Практическое занятие. Деловая игра. Переговоры по документам, рассмотренным на 3-ем
занятии.
5
Тема 5. Кредитный договор. Структура и основные положения. Связь с мандатным письмом и
основными условиями финансирования. Обязательные к применению нормы российского права в
финансовых документах, регулируемых иностранным правом.
Тема 6. Практическое занятие. Деловая игра. Переговоры по кредитному договору. Обсуждение
обязательств сторон и случаев неисполнения обязательств.
Тема 7. Обеспечение. Международные принципы выбора права при обеспечении сделок. Виды
обеспечения при различных структурах финансирования.
Тема 8. Финансирование сделок с недвижимостью. Общие вопросы и регулирование сделок с
недвижимостью: понятие, правовое регулирование, задачи и цели сторон, документация,
обеспечение. Финансирование строительства с нуля, финансирование приобретения объектов
недвижимости.
Тема 9. Финансирование сделок по аренде и приобретению крупных активов. Общие вопросы и
регулирование сделок с крупными активами: понятие, правовое регулирование, задачи и цели
сторон, документация, обеспечение. Сделки по финансированию приобретения и аренды
самолетов. Государственное и международное регулирование. Кейптаунская Конвенция.
Тема 10. Общие вопросы и регулирование сделок экспорта и импорта продукции и оборудования.
Общие вопросы и регулирование сделок финансирования экспорта и импорта: понятие, правовое
регулирование, задачи и цели сторон, документация, обеспечение. Финансирование под уступку
экспортной выручки. Финансирование импорта оборудования. Экспортно-кредитные агентства, их
цели и задачи. ЭКСИАР.
Тема 11. Проектное финансирование. Общие вопросы и регулирование сделок проектного
финансирования: понятие, правовое регулирование, задачи и цели сторон, документация,
обеспечение. Государственно - частные партнерства. Рассмотрение сделки по финансированию
строительства аэропорта.
Тема 12. Проблемная задолженность. Реструктуризация - необходимость и правовая база.
Сравнительный анализ банкротства или реструктуризации. Стороны, документация.
Реструктуризация финансовой задолженности компаний, состоящей из различных финансовых
инструментов.
Деловая игра: переговоры по основным документам M&A.
Деловая игра: переговоры по договору купли-продажи акций.
Общие вопросы создания совместных предприятий. Понятие и роль. Вопросы выбора права.
Применение норм российского права к акционерным соглашениям, заключаемым по
иностранному праву. Основные вопросы, которые должны решаться при создании совместных
предприятий.
Юридическое оформление создания совместных предприятий. Основные положения договора о
совместном предприятии (структура управления и порядок принятия решений органами
управления, финансирование, сделки с акциями, способы выхода из совместного предприятия,
порядок разрешения споров, положения о запрете конкуренции).
Финансирование сделок M&A и совместных предприятий. Виды финансирования сделок M&A и
совместных предприятий. Особенности структурирования сделок с привлечением банковского
финансирования. Вопросы осуществления и защиты прав сторон сделок. Документация.
Налоговые аспекты в сделках M&A и при создании совместных предприятий. Обзор основных
налоговых вопросов, возникающих в сделках M&A и при создании совместных предприятий.
Налогообложение вкладов в уставный капитал. Налог на дивиденды. Недостаточная
капитализация. Трансфертное ценообразование.
СПЕЦКУРС Cleary Gottlieb Steen & Hamilton LLC
Вторая группа: CAPITAL MARKETS
Мурат Акуев, партнер Cleary Gottlieb Steen & Hamilton LLC
1. Что такое публичная компания?
6
a) Компания также принадлежит широкому кругу инвесторов или имеет листинг на
фондовой бирже.
b) Качественно иной статус компании, поскольку она больше не принадлежит одному
лицу или одной группе лиц.
c) Необходимость защищать права миноритариев – совет директоров и корпоративное
управление.
d) Более чёткая и сформированная концепция представительства (для директоров и
менеджмента): фидуциарные обязательства.
e) Феномен держателя контрольного пакета акций (особенность российских публичных
компаний) v. публичные компании в их истинном понимании с рассредоточенным
акционерным капиталом (особенность западных публичных компаний).
f) Все акционеры имеют равные права в соотношении с долей участия. Общее правило –
обычно отсутствие акционерных соглашений.
2. Зачем компании становиться публичной?
a) Престиж, повышение профиля компании и бизнесменов.
b) Монетизация бизнеса, обеспечение ликвидности активов (возможность продажи,
наследования, оценки актива).
c) Создание источника акционерного финансирования в дополнение к источнику
долгового финансирования: создание публично торгуемых акций как возможного
средства платежа за приобретаемые активы.
d) Конвертация долговых обязательств в акции.
e) Приватизация.
3. Режим регулирования рынка ценных бумаг: раскрытие информации v. соответствие
квалификационным требованиям.
a) Ключевым подходом выступает раскрытие информации (точное и полное).
b) Тем не менее минимальные квалификационные требования, нацеленные на
обеспечение ликвидности и корпоративного управления.
c) Поиск «золотой середины».
4. Участники IPO
a) Эмитент (сама компания).
b) Продающий акционер.
c) Банки-андеррайтеры (основной банк и иные члены синдиката) – почему они важны.
d) Банк-депозитарий глобальных депозитарных расписок (GDR).
e) Аудиторы.
f) Иные эксперты: геологи-эксперты по запасам, консультанты по недвижимости и т.д.
g) Юридические консультанты эмитента / Юридические консультанты акционерапродавца.
h) Юридические консультанты банков-андеррайтеров.
i) Юридические консультанты банка-депозитария.
j) Регулятор.
k) Фондовая биржа.
l) PR-агентство.
5. Структура сделки, особенности
a) Первичное размещение v. предложение уже размещённых ценных бумаг v.
смешанная форма.
b) Возможные варианты предложения ценных бумаг: листинг только на российской
бирже (локальные акции) v. листинг в США/Великобритании (американские
депозитарные расписки (ADRs) или глобальные депозитарные расписки (GDR) v.
7
одновременный листинг в России и в США/Великобритании (локальные акции с
ADRs/GDRs).
c) Регистрационные требования со стороны государства – регистрация в Банке России v.
регистрация в Банке России + регистрация в Комиссии по ценным бумагам и биржам
США / Управлении Великобритании по листингу (Правило 144А / Правило “S”).
d) Понятие депозитарной расписки. Разница между депозитарными расписками и
локальными акциями.
e) Творческий подход к структурированию сделки как следствие несовершенства
законодательства.
6. Проспект ценных бумаг (ключевой документ): детальный анализ. Документ
маркетинга и документ защиты в судебном разбирательстве.
a) Необходимое содержание: информация об эмитенте и сделке.
b) Финальный проспект, предварительный проспект, условия продажи ценных бумаг.
c) Основные принципы: точность и полнота.
d) Международный проспект v. российский проспект ценных бумаг.
e) Понятное раскрытие «по-английски» (plain English) / понятное раскрытие «по-русски»
(plain Russian).
f) Консолидированная финансовая отчётность.
g) Иногда специальное раскрытие: отчёт о резервах компании, отчёт о недвижимости,
дополнительная информация для банков и страховых компаний.
h) Управленческий анализ руководства компании (MD&A).
i) Факторы риска.
j) Описание бизнеса.
k) Описание сделки.
l) Прочее: описание менеджмента, отрасли деятельности, регулирования в этой отрасли
и регулирование рынка капитала.
7. Соглашение об андеррайтинге: детальный анализ.
a) Покупка и продажа ценных бумаг.
b) Заверения и гарантии.
i.
Точность и полнота раскрытой информации, особенно в момент сделки
ii.
Некоторые заверения первостепенны: о соответствии раскрытой информации
действительности и её полноте, о надлежащем юридическом статусе компании и
её ценных бумагах, о положении компании и её ценных бумаг, о надлежащем
корпоративном одобрении сделки, о соответствии сделки закону.
iii.
По некоторым заверениям могут быть оговорки о существенности или раскрытии:
в основном, это заверения относительно ведения бизнеса или реальной ситуации в
компании.
iv.
Некоторые гарантии обусловлены прямым указанием на них в законе (раскрытие
информации и соответствие законодательству о рынке ценных бумаг).
c) Обязательства.
i.
Соответствие размещения ценных бумаг законодательству о рынке ценных бумаг.
ii.
Длящиеся обязательства по предоставлению отчётности.
d) Компенсация потерь (indemnity)
i.
Основная цель.
ii.
Три разновидности (возмещение потерь за неправомерное раскрытие;
возмещение потерь, связанных со сделкой; средний вариант: возмещение потерь
за неправомерное раскрытие и несоблюдение обязательств по соглашению об
андеррайтинге).
e) Прекращение соглашения (форс-мажор).
i.
Практическое значение имеет только в течение нескольких дней.
ii.
Тем не менее, возможность прекращения горячо оспаривается.
8
8. Соглашение между банками-андеррайтерами (соглашение о синдикате).
9. Депозитное соглашение.
a) Основная идея, статус депозитарных расписок.
b) Голосование депонированными ценными бумагами: доверенность на голосование по
своему усмотрению (эволюция института).
10. Фондовая биржа как участник IPO.
a) Разные функции в разных странах (Великобритания v. США/Россия).
b) Выступает гарантом корпоративного управления и ликвидности активов после
проведения IPO.
11. Корпоративное управление.
a) Совет директоров: единственный на настоящий момент представитель интересов
миноритариев.
b) Независимые директора.
c) Комитеты, создаваемые Советом директоров (комитет по аудиту, комитет по
номинациям (кадрам), комитет по вознаграждениям).
12. Отчёты финансовых аналитиков.
a) Отчёт для сделки v. текущие отчёты относительно состояния и перспектив развития
компании.
13. Размещение ценных бумаг
a) Объявление о намерении сделать размещение (“intention to float”), раскрытие
аналитических отчётов, предварительный маркетинг.
b) Роудшоу (“roadshow”), маркетинг, предварительный проспект ценных бумаг, ценовой
диапазон.
c) Построение книги заявок (“book-building”).
d) Установление финальной цены IPO и подписание соглашения об андеррайтинге;
условия продажи ценных бумаг, финальный проспект ценных бумаг.
e) Подтверждение размещения ценных бумаг, доразмещение.
f) Закрытие сделки (возможно еще одно закрытие в отношении опциона
доразмещения).
14. Взаимодействие с масс-медиа.
a) Основной принцип: нельзя «подготавливать» или «подогревать» рынок, возбуждать
интерес к сделке до официального раскрытия информации об эмитенте.
b) Основные принципы проведения рекламной кампании, основные направления
анализа.
c) Пресс-релизы, презентации для инвесторов, публикации в газетах, интервью, веб-сайт,
интернет и другие электронные масс-медиа.
d) Роль юристов, роль PR-консультанта.
15. Корпоративное одобрение.
a) Одобрение Советом директоров или акционером: выпуска акций, соглашения об
андеррайтинге, депозитного соглашения, листинга.
b) Применение норм о сделках с заинтересованностью и крупных сделках.
16. Регистрация и согласия со стороны государства.
a) Регистрация акций.
b) Получение разрешения на выпуск глобальных депозитарных расписок (GDRs).
9
17. Опцион на доразмещение (“greenshoe” option).
a) Понятие.
b) Соглашение о займе акций.
c) Закрытие опциона на доразмещение; возврат по займу акций.
18. Юридические заключения и комфортные письма.
a) Юридические заключения в США, Великобритании, России; налоговые заключения,
комфортные письма аудиторов.
19. План-график IPO и основные этапы подготовки и проведения IPO.
a) Организационная встреча.
b) Структурирование сделки.
c) Составление проспекта ценных бумаг.
d) Проверка должного соответствия (включая процесс “верификации”) – почему это
важно для банков-андеррайтеров.
e) Корпоративные и государственные одобрения.
f) Согласование условий ключевых контрактов.
g) Контроль за информацией в масс-медиа.
h) Предварительный маркетинг, маркетинг, продажа.
i) Закрытие сделки.
20. Длящиеся обязательства после проведения IPO (обязательства публичной компании).
a) Обязательства по раскрытию информации по российскому праву и корпоративный
режим публичной компании по законодательству об АО; краткое резюме основных
обязательств публичной компании.
b) Обязательства по раскрытию информации по иностранному праву (в случае листинга
на иностранной бирже).
10