Иваева Э. * Понятие репродуктивных прав человека на примере

Иваева Э.
кандидат юридических наук
доцент Московского гуманитарного университета
Понятие репродуктивных прав человека на примере суррогатного
материнства
Действующий семейный кодекс допускает возможность существования
всех шести вариантов имплантации эмбрионов. При этом в соответствии с
Законом возможны только два варианта решения вопроса о родительских
правах заинтересованных лиц. Первый вариант определен в ч. 1 п. 4 ст. 51 СК
РФ. В целях рождения ребенка Закон допускает возможность имплантации
эмбриона женщине, состоящей в браке. Кроме того, как уже отмечалось, аналогичное право на имплантацию эмбриона принадлежит и одинокой женщине. При этом не оговаривается, кто именно выступает в качестве донора
спермы или яйцеклетки, чей генетический материал при этом может быть
использован1.
1) извлеченная яйцеклетка жены оплодотворяется мужем и имплантируется в тело жены;
2) извлеченная яйцеклетка жены оплодотворяется донором и имплантируется в тело жены;
3) яйцеклетка другой женщины оплодотворяется мужем, рожает жена;
4) яйцеклетка другой женщины оплодотворяется донором, рожает жена;
5) яйцеклетка жены оплодотворяется мужем, но имплантируется в организм другой женщины;
6) яйцеклетка жены оплодотворяется донором, но имплантируется в
организм другой женщины, которая и рожает ребенка2.
Для юридической квалификации возникающих отношений, согласно
ст. 51 СК РФ, важны два признака3.
Во-первых, согласие супругов на имплантацию эмбриона жене.
Айвазова С. Гендерное равенство в контексте прав человека. — М., 2001. — С. 54.
Азаров А., Ройтер В., Хюфнер К. Защита прав человека. — М.: Московская школа прав
человека, 2000. — С. 45.
3
Антонов А.И. Социология рождаемости (теоретические и методические проблемы). —
М.: Статистика, 2003. — С. 46.
1
2
Во-вторых, факт рождения ребенка женщиной (супругой), которой имплантировали эмбрион.
Вопрос о родительских правах решен в Законе следующим образом:
«Лица, состоящие в браке и давшие согласие в письменной форме на имплантации эмбриона, в случае рождения у них ребенка в результате применения этого метода записываются его родителями в книге записей рождений»
(ст. 51 СК РФ). Такое решение представляется обоснованным, поскольку отвечающим интересам родителей, ребенка и лицам, предоставившим донорский материал.
Второй вариант установления родительских прав при использовании
технологии имплантирования эмбрионов указан в той же ст. 51 СК РФ, а
именно, в ч. 2 п. 4 статьи. Согласно этой норме, супруги могут передать
оплодотворенный эмбрион другой женщине (суррогатной матери) в целях
его вынашивания и рождения ребенка. Для квалификации возникающих правоотношений важен факт передачи эмбриона на вынашивание другой женщине — суррогатной матери.
Исходя из смысла ст. 51 СК РФ, среди способов имплантации эмбрионов, указанных Г.И. Литвиновой, два, безусловно, относятся к суррогатному
материнству4:
1) способ, при котором яйцеклетка жены оплодотворяется мужем и имплантируется в организм другой женщины;
2) способ, при котором яйцеклетка жены оплодотворяется донором и
имплантируется в организм другой женщины, которая и рожает ребенка.
Однако отношения по суррогатному материнству фактически не исчерпываются только этими двумя способами, поскольку возможны и иные
варианты этого метода репродукционной деятельности.
Прежде всего, возможен способ, при котором яйцеклетка женщины (не
жены) оплодотворяется спермой мужа путем фертилизации, и полученный
эмбрион имплантируется в тело третьей женщины (суррогатной матери). В
целом указанный вариант подходит под модель суррогатного материнства,
предложенного в СК РФ, т. к. налицо имплантация эмбриона другой женщине.
За рубежом обычно используется более широкое, по сравнению с СК
РФ, понятие суррогатного материнства. Так, например, в США под суррогат-
4
Бережнов А.Г. Права личности. Некоторые вопросы теории. — М., 2001. — С. 64.
ной матерью понимается любая женщина, вынашивающая ребенка не для себя, в силу обязательств, взятых ею перед иными лицами с целью последующей передачи ребенка этим лицам5. В Англии под суррогатной матерью понимают женщину, вынашивающую плод (фетус), и рожающая ребенка в интересах (в пользу) другого лица или лиц, и, соответственно, согласившуюся
передать ребенка этим лицам после рождения6.
В американской литературе в разряд случаев суррогатного материнства, прежде всего, подпадают случаи, когда оплодотворяется яйцеклетка самой суррогатной матери. Суррогатная (заменяющая) мать соглашается произвести оплодотворение своей яйцеклетки спермой мужа (вводимой в ее тело
ненатуральным путем), выносить зачатого ребенка и передать его супругам 7.
Поскольку оплодотворение яйцеклетки происходит внутри суррогатной матери, соответственно, не происходит имплантации эмбриона. В данном случае присутствует генетическая связь между женщиной и рожденным ею ребенком.
Таким образом, возможны четыре варианта суррогатного материнства:
1) использование яйцеклетки жены и спермы мужа;
2) использование яйцеклетки жены и спермы донора;
3) использование яйцеклетки донора и спермы мужа;
4) использование яйцеклетки суррогатной матери и спермы мужа.
При этом в каждом из них присутствуют два важных признака суррогатного материнства: наличие генетической связи (в том числе, и в усеченном виде) между лицами, ожидающими ребенка, и ребенком (эмбрионом), и
факт вынашивания женщиной ребенка именно с целью передачи лицам, его
ожидающим.
Необходимо законодательно закрепить понятие суррогатного материнства, исходя из того, что определение должно содержать в себе как минимум
два указанных признака. Признаки, указанные в действующем законодательстве, необоснованно сужают сферу отношений, фактически подпадающих
под суррогатное материнство, оставляя значительную часть отношений либо
вне сферы правового регулирования, либо дают возможность отнесения их к
Биштыга А. Европейский Суд по правам человека / Науч. ред. А.Е. Вашкевич; пер. с
пол. Е.Г. Генделя. — Минск, 2000. — С. 86.
6
Всеобщая декларация прав человека и Россия: Материалы Всероссийской научнопрактической конференции. — М., 1999. — С. 86.
7
Голод С.И. Стабильность семьи: социологический и демографический аспекты. — СПб:
Наука, 2002. — С. 92.
5
иным способам репродуктивной деятельности. При этом, в отличие от искусственного оплодотворения и имплантации эмбрионов, суррогатное материнство не регламентируется инструктивными материалами Министерства здравоохранения.
Для суррогатного материнства, в отличие от искусственного оплодотворения и «простой» имплантации эмбриона, характерно то, что кроме супругов (одинокой женщины) появляется третий субъект, имеющий самостоятельные права — суррогатная мать. В нашем законодательстве это выражается в том, что возможность возникновения родительских прав у супругов
(одинокой женщины), ожидающих передачи ребенка, поставлена в зависимость от воли суррогатной матери.
Согласно нормам СК РФ лица, состоящие в браке и давшие согласия на
имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, после
рождения ребенка могут быть записаны в качестве родителей в книге записей
рождения только с согласия женщины, родившей ребенка (ч. 2 п. 4 ст. 51СК
РФ).
Такое решение вопроса о родительских правах порождает ряд неясностей как материально-правового, так и процедурного характера8. Прежде всего, возникает вопрос о времени дачи согласия, поскольку закон ничего не говорит о том, когда именно суррогатная мать должна дать такое согласие либо
отказать лицам, ожидающим передачи ребенка. Можно предположить, что
согласие может быть выражено как до рождения ребенка, так и после его
рождения. Открытым остается вопрос о том, может ли суррогатная мать изменить свое же решение9.
Исходя из принципа добровольности вынесения такого решения, следует признать право суррогатной матери изменять свое решение до момента
осуществления органами ЗАГСа соответствующей записи. Другими словами,
любого рода договоры, расписки и заявления суррогатной матери с обязательствами дать согласие на осуществление записи о родителях не имеют
юридической силы. Форма согласия суррогатной матери в СК РФ также не
указана. Закон РФ «О регистрации актов гражданского состояния» в ст. 16 п.
5 определяет, что для государственной регистрации рождения ребенка, рожКайгородова Л.А. Актуальные проблемы репродуктивного здоровья женщин: Сб. науч.
тр. / Под ред. Л.А. Кайгородова и др. М., 1999. — С. 67.
9
Научно-практический комментарий к Cемейному кодексу Российской Федерации с постатейными материалами / Под ред. В.И. Мамай. — М.: МарТ, 2003. — С. 91.
8
денного суррогатной матерью, в регистрирующий орган должен быть представлен документ, выданный медицинской организацией и подтверждающий
факт получения согласия суррогатной матери на запись супругов родителями
ребенка10.
Запись в качестве родителей предполагает возникновение у супругов
(одинокой матери) родительских прав в полном объеме, в том числе и право
на физическую передачу ребенка. Если суррогатная мать, согласившаяся на
запись супругов в качестве родителей, отказывается передать ребенка, то в
этом случае у них возникает право требовать передачи им ребенка на основании п. 1 ст. 68 СК РФ.
Если суррогатная мать не дает согласия, то супруги не могут быть записаны как родители, и ребенок, конечно же, не может быть им передан.
Означает ли отказ от дачи согласия на запись супругов родителями то, что
супруги уже окончательно лишены права приобрести родительские права и
оспорить отказ суррогатной матери? Можно рассмотреть два варианта толкования этой нормы11.
1. Судьбу ребенка решает только суррогатная мать, ее решение отказать супругам в родительских правах является окончательным и не подлежит
изменению в судебном порядке. Супруги же лишаются права решать судьбу
ребенка и остаются без какой-либо правовой защиты. Такое мнение выражено М.В. Антокольской12.
2. Отказ суррогатной матери является основанием для спора между супругами (одинокой женщиной) и суррогатной матерью. Вопрос о родителях
не решен окончательно, и супруги имеют возможность доказать свои права
на запись их в качестве родителей.
Представляется, что закон, хотя и не лишает супругов (одинокую женщину) права оспаривать решение суррогатной матери (отказ записать их родителями ребенка), однако не предоставляет им реального основания для
оспаривания. В соответствие с ч. 4 п. 3 ст. 52. СК РФ после совершения записи об отцовстве, супруги не вправе при оспаривании материнства и отцовства
Поленина С.В. Развитие института прав женщин во взаимодействии международного и
национального права // Права женщин в России. — М., 1999. — С. 11.
11
Социальное государство и защита прав человека. — М.: Институт государства и права
РАН, 1994. — С. 67.
12
Цыбульская И.С. Репродуктивное здоровье населения: Терминол. слов. для студентов
мед. вузов и ординаторов / Под ред. И.С. Цыбульской, И.М. Волкова, И.Н. Веселковой. —
М., 2000. — С. 94.
10
ссылаться на наличие своего согласия на имплантацию эмбриона суррогатной матери и ее согласия выносить эмбрион. По смыслу закона получается,
что супруги при оспаривании материнства суррогатной матери могут ссылаться на иные обстоятельства, подтверждающие их родительские права. Однако никаких иных оснований, кроме обоюдного согласия на использование
суррогатной матери, оспаривать материнство суррогатной матери в свою
пользу у них просто нет. Суррогатная мать является женщиной, родившей
ребенка, и в соответствии с ч. 3 ст. 51 СК РФ записывается его матерью13.
Закон, на первый взгляд, допускает возможность оспаривания материнства суррогатной матери до момента совершения записи в книге рождения (в
том числе, и со ссылкой на наличие согласия на имплантацию эмбриона).
Однако до момента записи в книги рождения предмета спора еще не существует, поскольку юридически матерью еще никто не записан.
Если суррогатная мать не дает согласия на запись супругов родителями
и сама отказывается быть записанной матерью, то органы ЗАГСа обязаны записать ее матерью.
Ситуация, когда суррогатная (заменяющая) мать соглашается произвести оплодотворение своей яйцеклетки спермой мужчины, являющего мужем
женщины-заявительницы, заслуживает отдельного рассмотрения, Семейный
Кодекс РФ не рассматривает эту ситуацию как суррогатное материнство, поскольку отсутствует такой признак, указанный в Законе, как имплантация
эмбриона другой женщине. Наоборот, в соответствии с ч. 1 п. 4 ст. 51 данный
способ может быть квалифицирован как искусственное оплодотворение, поскольку для оплодотворения женщины был использован генетический материал мужа женщины — заявительницы, т. е. по существу донора, что влечет
за собой совершенно иные правовые последствия по сравнению с суррогатным материнством. Однако подобное решение будет противоречить цели,
ради которой заинтересованные лица вступали в отношения по суррогатному
материнству — разрешение проблемы бесплодия у женщины-заявительницы,
а не у женщины, исполняющей роль суррогатной матери (вынашивающей
ребенка).
Исакова Э.В., Корсак В.С., Громыко Ю.Л. Опыт реализации программы «Суррогатное
материнство». — М.: Санкт-Петербургский государственный медицинский университет
имени академика И.П. Павлова, Институт акушерства и гинекологии имени Д.О. Отта
РАМН, Международный центр репродуктивной медицины, 2003. — С. 92.
13
Таким образом, лица, ожидающие передачи ребенка (супруги или одинокая мать), не имеют реальной возможности оспаривать материнство суррогатной матери, поскольку закон полностью стоит на стороне суррогатной матери. При этом хочется не согласиться с мнением М.В. Антокольской в том,
что «данная норма является одним из достижений нового Семейного кодекса», и что это «является весьма удачным решением сложной с моральной
точки зрения проблемы». Напротив, представляется, что решение, предложенное в законе, является неверным, как не отвечающее интересам всех заинтересованных участников процесса суррогатного материнства и, прежде
всего, интересам лиц, ожидающих ребенка.