Принято на заседании Совета 29 марта 2010 г. (протокол № 79)

Принято на заседании Совета
29 марта 2010 г.
(протокол № 79)
ЭКСПЕРТНОЕ ЗАКЛЮЧЕНИЕ
по проекту федерального закона «О внесении изменений в
Гражданский кодекс Российской Федерации, Федеральный
закон «Об акционерных обществах» и некоторые другие
законодательные акты Российской Федерации»
1. Проект федерального закона «О внесении изменений в
Гражданский кодекс Российской Федерации, Федеральный закон «Об
акционерных обществах» и некоторые другие законодательные акты
Российской Федерации» (далее – Проект) представлен в Правительство
Минэкономразвития России и направлен на экспертизу в Совет при
Президенте
Российской
Федерации
по
кодификации
и
совершенствованию гражданского законодательства (далее – Совет)
Аппаратом Правительства Российской Федерации (письмо от 4 марта
2010 г. № 947п-П13).
2. Проект дважды рассматривался на заседаниях Совета (протоколы
от 3 марта 2008 г. № 56 и от 22 декабря 2008 г. № 65) по инициативе
Минэкономразвития России. Оба раза Проект не был поддержан.
3. В настоящее время, с учетом ведущейся работы по модернизации
гражданского
законодательства,
концептуального характера.
Проект
вызывает
замечания
2
3.1. Статья 1 Проекта предусматривает дополнение Гражданского
кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) статьей 55.1 об
аффилированных лица. Согласно пояснительной записке к Проекту
включение в ГК РФ положений об аффилированных лицах необходимо для
устранения недостатков статьи 105 ГК РФ, правила которой определяют
ответственность
только
основного
хозяйственного
общества
(товарищества) по сделкам дочернего общества, и не устанавливают
ответственности юридических лиц иных организационно-правовых форм.
Одновременно Проект (в отличие от ранее рассмотренных Советом
законопроектов) предусматривает дополнение ГК РФ статьей 53.2 «Сделки
(иные действия) юридического лица с конфликтом интересов», в которой
определяются порядок совершения сделок с аффилированным лицом,
основания и условия признания их недействительными.
Правила законов о юридических лицах и правила Проекта о сделках
с заинтересованностью направлены на противодействие возможным
злоупотреблениям со стороны менеджмента и мажоритарных участников
юридических лиц путем установления формальных критериев, которым
должна соответствовать сделка (как правило, это требование об одобрении
сделки). Наличие такого критерия влечет необходимость соблюдения
порядка заключения сделки путем получения согласия на ее заключение
органа юридического лица (собрания акционеров, совета директоров,
попечительского совета и пр.) или собственника его имущества (для
унитарных предприятий и учреждений). Несоблюдение этого порядка, как
правило, является основанием для оспаривания сделки.
При этом упускается из виду, что любые установленные заранее
критерии не могут остановить возможные фактические злоупотребления,
т.к. заранее нельзя продумать все возможные поступки злоумышленника.
Так,
ни
один
из
установленных
ныне
критериев
сделок
с
заинтересованностью не позволяет бороться со сделками директора с
лицами, находящимися с ним в дружеских отношениях (т.е. фактически, а
3
не формально аффилированными с ним лицами), а также со случаями
подкупа директора со стороны формально никак не связанного с ним лица.
Однако именно эти злоупотребления являются настоящим бичом
современного оборота, а никак не сделки, в которых на другой стороне
выступает супруг или родственник директора (конечно, и эта категория
злоупотреблений имеет место, но она никак не является определяющей).
И даже там, где нет фактической заинтересованности (например,
родственники являются фактическими
конкурентами, о чем всем
известно), но есть заинтересованность формальная, приходится собирать
собрание участников юридического лица для одобрения сделки и т.п., что
влечет для последнего дополнительные расходы и потерю оперативности в
решении экономических вопросов.
В
связи
с
указанными
правилами
гражданский
оборот
в
значительной мере утрачивает стабильность, т.к. у его участников
появляется возможность оспорить сделку с целью недобросовестно
избежать ее исполнения, когда сделка была изначально приемлемой, но
впоследствии (в результате изменения рыночной конъюнктуры и т.п.)
утратила интерес для указанной стороны. В этот момент вспоминаются все
возможные ее пороки (крупный характер, формальная заинтересованность
в ней кого-то и т.п.), что представляет собой недобросовестное
перераспределение
рисков.
В
результате
институт,
призванный
препятствовать злоупотреблениям (институт крупных сделок или сделок с
заинтересованностью), сам становится эффективным оружием в руках
недобросовестных лиц.
Следует также отметить, что любое определение аффилированного
или заинтересованного лица, основанное на формальных признаков, но
претендующее
на
относительную
всеохватность
ситуаций
с
неизбежностью крайне отягощает оборот, т.к. добросовестным его
участникам приходится проверять фактически любую сделку на предмет
заинтересованности (которую не всегда можно легко установить). При
4
этом, как показывает практика, содержание термина «аффилированные
лица» никогда не удастся сделать оптимальным и стабильным. В
настоящее
время
содержание
термина
«аффилированные
лица»
определено в статье 4 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении
монополистической деятельности на товарных ранках», положения
которой неоднократно изменялись и в измененном виде продолжают
вызывать
критику.
Проект
относит
к
аффилированным
лицам
«контролирующих лиц», причем содержание данного термина в Проекте
нетождественно, с одной стороны, содержанию этого же термина,
включенного в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)»
(ст. 2) Федеральным законом от 28 апреля 2009 г. № 73-ФЗ, с другой
стороны, внесенному в Совет проекту федерального закона «О внесении
изменений в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» и
иные
законодательные
совершенствования
акты
Российской
реабилитационных
Федерации
процедур»
в
части
письмо
(см.
Минэкономразвития России от 20 января 2010 г. № 451-АП/Д06).
Сказанное
концептуально
последствий
определенно
пересмотреть
заключения
свидетельствует
законодательство
рассматриваемой
о
в
необходимости
части
категории
правовых
сделок
с
нарушениями (как для самой сделки, так и органов юридического лица),
выработать критерии, которые позволяли бы достоверно судить о наличии
конфликта
интересов.
Следует
повысить
ответственность
органов
юридического лица вместо формулирования исчерпывающего по своему
содержанию термина «аффилированные лица».
3.2. Идея включения в ГК РФ общих правил о порядке согласования
сделок может быть поддержана. Однако не в том виде, в каком она
воплощена в Проекте.
Прежде всего, указанные отношения должны регулироваться
правилами не главы 4 ГК РФ, посвященной юридическим лицам, а главы 9
5
о сделках (при этом неясно, какие «иные действия», могут нуждаться по
Проекту в одобрении).
В главе 9 ГК РФ следует специально урегулировать общие вопросы
согласования сделок, определив, в частности, что согласие может быть
предварительным и последующим, формы согласия на совершение сделки,
возможность его отзыва. Указанные и другие практически значимые
вопросы не получили отражения в Проекте.
3.3. Предложение о необходимости совершенствования правил ГК
РФ об ответственности также может быть поддержано. Вместе с тем,
предлагаемые новая редакция статьи 56 Кодекса, вводящая правила об
ответственности контролирующих лиц, и изменения его статьи 105 (пп. 2 и
3 ст. 1 Проекта) вызывают возражения по основаниям, связанным с
определением аффилированности (п. 3.1 настоящего заключения).
Представляется, что в ГК РФ необходимо расширить урегулирование
вопросов ответственности органов юридического лица, членов этих
органов и других лиц, определяющих действия юридического лица,
определить условия их ответственности в случае причинения убытков
юридическому лицу, в том числе при совместном причинении убытков;
основания для отказа в возмещении убытков.
Кроме того, необходимо пересмотреть законы о юридических лицах
в части заключения сделок с конфликтом интересов (сделок с
заинтересованностью.
3.4. По указанным в настоящем Заключении причинам Проект не
может быть поддержан и в части внесения соответствующих изменений в
Федеральный закон «Об акционерных обществах» и некоторые другие
законодательные акты.
х х х
Из сказанного в настоящем Заключении следует, что проект
федерального закона «О внесении изменений в Гражданский кодекс
Российской Федерации, Федеральный закон «Об акционерных обществах»
6
и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации» не
может быть поддержан по соображениям концептуального характера.
Дальнейшую работу по совершенствованию Гражданского кодекса
Российской Федерации по указанным в Проекте вопросам целесообразно
продолжить в рамках работы Совета при Президенте Российской
Федерации
по
кодификации
и
совершенствованию
гражданского
законодательства по подготовке проектов федеральных законов о внесении
изменений в Гражданский кодекс Российской Федерации в соответствии с
Концепцией развития гражданского законодательства.
Председатель Совета
В.Ф.Яковлев