Комментарий к Закону об оперативно

Комментарий к Закону об оперативнорозыскной деятельности
Назад
Федеральный закон «Об оперативно-розыскной деятельности»
от 12 августа 1995 г. 144-ФЗ
(Собрание законодательства Российской Федерации. 1995. № 33. Ст. 3349)
Настоящий Федеральный закон определяет содержание оперативнорозыскной деятельности, осуществляемой на территории Российской Федерации, и
закрепляет систему гарантий законности при проведении оперативно-розыскных
мероприятий.
1. В преамбуле (рrаетbи1иs — предшествующий, лат.) Федерального закона в
сжатом, концентрированном виде указано на его предназначение и характер, далее
раскрываемые в самом тексте. Так, настоящий Федеральный закон определяет:
содержание оперативно-розыскной деятельности через цели и задачи этой
деятельности (см. комментарий к ст. ст. I и 2); обязанности, права и ответственность
государственных органов, ее осуществляющих (см. комментарий к ст.ст. 14, 15 и 5);
через определение оснований и условий проведения оперативно-розыскных
мероприятий (см. комментарий к ст.ст. 7 и 8); использование результатов оперативнорозыскной деятельности (см. комментарий к ст. II) и др.
2. Федеральный закон определяет содержание оперативно-розыскной деятельности,
осуществляемой на территории Российской Федерации. В данной формулировке
изложена позиция законодателя на пределы действия Федерального закона в
пространстве в соответствии с принципом территориальности. Федеральный закон
полностью применяется на всей территории Российской Федерации (включая
территорию всех составляющих ее субъектов).
В соответствии со ст.ст. 1 и 5 Закона Российской Федерации «О Государственной
границе Российской Федерации» (в ред. от 29 ноября 1996 г.) территорией Российской
Федерации являются находящиеся в пределах ее государственных границ суша, воды,
недра и воздушное пространство . В тех случаях, когда территория суши соприкасается с
водами океана, к российской территории относятся прибрежные морские воды шириной
12 морских миль, отсчитываемых от линии наибольшего отлива как на материке, так и
на островах, принадлежащих Российской Федерации, или от
прямых исходных линий, соединяющих соответствующие точки. Перечень
географических координат таких точек с указанием их основных геодезических данных
утверждается Правительством Российской Федерации и публикуется в «Извещениях
мореплавателям».
Территорией Российской Федерации считаются гражданские судна в открытом
море и гражданские самолеты (летательные аппараты) под флагом или с
опознавательным знаком Российской Федерации, не находящиеся на территории другого
суверенного государства или же не пролетающие над этой территорией. Военные
корабли, плавающие под флагом Российской Федерации, а также военные летательные
аппараты (воздушные судна) являются территорией Российской Федерации вне зависимости от того, где они находятся.
Однако следует помнить, что территории посольств и консульств России в
иностранных государствах (включая бывшие союзные республики СССР) территорией
Российской Федерации не являются. Вместе с тем российские представительства за
рубежом обладают правовым иммунитетом территории. Это означает, что без
разрешения соответствующих должностных лиц дипломатического представительства
(как правило, руководителя) входить на территорию представительства кому-либо
(включая официальных представителей государства пребывания) нельзя.
В соответствии с ч. 2 ст. 11 УК РФ преступления, совершенные в пределах
территориальных вод или воздушного пространства Российской Федерации, признаются
совершенными на территории Российской Федерации. Следовательно, для реализации
цели оперативно-розыскной деятельности (см. ст.1) нормы Федерального закона
применяются и в указанных средах.
Федеральный закон применяется также в исключительной экономической зоне и на
пространстве континентального шельфа России. Исключительная экономическая зона
России устанавливается в морских акваториях, находящихся вне пределов
территориальных вод России и прилегающим к ним, включая районы вокруг
принадлежащих России островов. Внешняя граница данной зоны расположена на
расстоянии 200 морских миль, отсчитываемых от тех же исходных линий, что и
территориальные воды России.
Возведенные и строящиеся для поиска и разведки естественных богатств (полезных
ископаемых) континентального шельфа Российской Федерации промышленные и иные
установки и сооружения находятся под юрисдикцией России . Возникающие в связи с
исследованиями, разведкой, разработкой и охраной естественных богатств на
континентальном шельфе Российской Федерации правоотношения регулируются,
согласно п. «н» ст. 71 Конституции, федеральным законодательством.
На практике иногда путают понятие территории Российской Федерации с понятием
таможенной территории Российской Федерации. Они не тождественны. Таможенная
территория Российской Федерации есть сухопутная территория Российской Федерации,
территориальные и внутренние воды и воздушное пространство над ними, а также
находящиеся в морской исключительной экономической зоне Российской Федерации
искусственные острова, установки и сооружения, над которыми Российская Федерация
обладает исключительной юрисдикцией в отношении таможенного дела (см. ст. 3
Таможенного кодекса).
3. Кроме непосредственно указанного в преамбуле Федерального закона
территориального принципа действия оперативно-розыскного закона в пространстве,
следует знать еще о трех принципах его действия в пространстве — гражданства,
универсальном и реальном принципах. Их учет в оперативно-розыскной деятельности
вытекает из требований статьи 1 Федерального закона о необходимости достижения
цели оперативно-розыскной деятельности — защите соответствующих субъектов от преступных посягательств (см. п. 13 комментария к ст. 1) и основывается на положениях
ст.ст. 12 и 13 УК РФ.
Принцип гражданства действия оперативно-розыскного закона в пространстве.
Согласно ч. 1 ст. 12 УК РФ «Действие уголовного закона в отношении лиц,
совершивших преступление вне пределов Российской Федерации» граждане России и
постоянно проживающие в России лица без гражданства, совершившие преступление
вне пределов Российской Федерации, подлежат уголовной ответственности по УК РФ
(при наличии ряда условий, предусмотренных уголовным законом).
Военнослужащие воинских частей Российской Федерации, дислоцирующихся за
пределами Российской Федерации, за преступления, совершенные на территории
иностранного государства, несут уголовную ответственность по УК РФ, если иное не
предусмотрено международным договором Российской Федерации (см. ч. 2 ст. 12
УКРФ).
Реальность исполнения данных предписаний законодателя во многом зависит от
принятия соответствующих мер оперативно-розыскного характера. Поэтому
осуществление оперативно-розыскных мероприятий в отношении указанных в ст. 12 УК
РФ лиц в связи с совершением преступлений за пределами Российской Федерации в
перечисленных законодателем случаях выглядит достаточно обоснованным.
Универсальный принцип действия оперативно-розыскного закона в пространстве.
В соответствии с предписаниями ч. 3 ст. 12 УК РФ иностранные граждане и лица без
гражданства, не проживающие постоянно в Российской Федерации, совершившие преступление вне пределов Российской Федерации, подлежат уголовной ответственности по
УК РФ в случаях, если преступление направлено против интересов Российской Федерации, и в случаях, предусмотренных международным договором Российской Федерации,
если они не были осуждены в иностранном государстве и привлекаются к уголовной ответственности на территории Российской Федерации.
Эффективность борьбы с международными преступлениями и с преступлениями
международного характера зависит не только от принятия различными государствами
совместных уголовно-правовых мер (например, принятия конвенций о борьбе с распространением наркотических средств), но также от совместных мер в области оперативно-розыскной деятельности. Так, Российская Федерация заключила ряд двусторонних соглашений по пограничным вопросам с отдельными сопредельными
государствами. Одним из пунктов данных соглашений является, как правило, распространение действия российского оперативно-розыскного закона (в определенных пределах) на территорию соответствующего государства (см. л. 7 комментария к ст. 4). В частности, в ст. 5 Соглашения между Россией и Республикой Кыргызстан от 9 октября
1992 г. «О статусе Пограничных войск Российской Федерации, находящихся на территории Республики Кыргызстан» предусмотрено, что в интересах охраны государственной
границы Республики Кыргызстан с Китаем Группа Пограничных войск Российской Федерации в Республике Кыргызстан во взаимодействии с Государственным Комитетом по
национальной безопасности и другими правоохранительными органами Республики
Кыргызстан ведет оперативную и розыскную работу, дознание по делам о нарушении
государственной границы. Причем этим Соглашением предусмотрено, что только неотложные следственные действия осуществляются в соответствии с законодательством
Республики Кыргызстан. Следовательно, оперативно-розыскная деятельность проводится по правилам российского законодательства в области оперативно-розыскной деятельности.
Реальный принцип действия оперативно-розыскного закона в пространстве. Он
заключается в том, что оперативно-розыскная работа в отношении иностранных граждан
и лиц без гражданства, не проживающих постоянно в Российской Федерации и совершивших преступление вне пределов Российской Федерации, возможна только при условии привлечения их к уголовной ответственности по российскому уголовному закону (в
случаях, предусмотренных ч. 3 ст. 12 УК РФ).
Таким образом, с учетом перечисленных выше принципов действия Федерального
закона в пространстве, оперативно-розыскные мероприятия считаются правомерными в
следующих случаях:
если они проводятся в отношении гражданина России или иностранного гражданина (лица без гражданства), постоянно проживающего на территории Российской Федерации, и спланированы или начаты на территории России, а продолжены или закончены за
границей;
если они проводятся с целью защиты от планируемых или начатых преступных посягательств не на территории Российской Федерации, но окончание которых, во-первых,
предполагается на территории Российской Федерации или, во-вторых, их завершенность
неизбежно влечет реализацию угроз жизненно важным интересам граждан Российской
Федерации, российского общества или Российского государства.
4. В Федеральном законе закрепляется система гарантий законности при проведении оперативно-розыскных мероприятий (см. об оперативно-розыскных мероприятиях комментарий к ст. 6). Система гарантий законности (т.е. точного и повсеместного исполнения и соблюдения всеми органами государства, должностными лицами и
гражданами требований законов; положения, при котором жизнь общества охраняется
законами) является основой механизма реализации норм Федерального закона (см. о
принципе законности комментарий к ст. 3, а о принципе действия Федерального закона
во времени — к ст. 23). Этот механизм состоит их трех блоков нормативно-правовых
предписаний. Первый блок таких предписаний непосредственно содержится в нормах
Федерального закона, второй — в нормах иных нормативных правовых актов Российской Федерации (прежде всего в тех, на которые делаются ссылки в статьях Федерального закона) и третий блок предписаний (конкретизирующих общие положения Федерального закона об организации и тактике осуществления оперативно-розыскной деятельности) изложен в многочисленных подзаконных нормативных правовых актах ведомств,
осуществляющих оперативно-розыскную деятельность (см. комментарий к ст. 4).
5. Кроме того, что Федеральный закон определяет содержание оперативнорозыскной деятельности и закрепляет систему гарантий законности при проведении оперативно-розыскных мероприятий, следует обратить внимание правоприменителей на его
предназначение. Оно заключается в правовом регулировании общественных отношений,
возникающих в оперативно-розыскной деятельности и в связи с ней, и состоит: в обеспечении реализации норм уголовного, уголовно-процессуального и уголовноисполнительного законов; в охране указанных в статье 1 объектов от преступных посягательств; в предупреждении совершения преступлений.
Глава I. Общие положения.
Глава I предназначена сконцентрировать в соответствующих статьях наиболее общие нормативные предписания, регулирующие общественные отношения, которые возникают в оперативно-розыскной деятельности и (или) в связи с ней.
Сравнительный анализ ее структуры со структурой аналогичного раздела ранее
действовавшего оперативно-розыскного закона (см. разд. Г) показывает, что законодатель не внес в структуру главы каких-либо изменений или дополнений. Вместе с тем в
системе ее предписаний наличествуют серьезные пробелы, которые не позволяют наиболее действенно осуществлять правовое регулирование оперативно-розыскной деятельности. Так, в ней отсутствуют статьи: об основных понятиях, т.е. оперативно-розыскной
терминологии (исключением служит ст. 1); о том, чем является законодательство Российской Федерации в области оперативно-розыскной деятельности (оперативнорозыскное законодательство); о принципах и задачах оперативно-розыскного законодательства; о круге правовых отношений, регулируемых этим законодательством, и о его
действии в пространстве, во времени и по кругу лиц и др.
Правоприменители должны помнить об этом и в случае отсутствия в Федеральном
законе необходимого общего правила, прежде всего руководствоваться соответствующим предписанием Конституции.
Статья1 Оперативно-розыскная деятельность
Оперативно-розыскная деятельность — вид деятельности, осуществляемой
гласно и негласно оперативными подразделениями государственных органов, уполномоченных на то настоящим Федеральным законом (далее — органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность), в пределах их полномочии посредством проведения оперативно-розыскных мероприятий в целях защиты жизни, здоровья, нрав и свобод человека и гражданина, собственности, обеспечения безопасности
общества и государства от преступных посягательств.
1. Статья заменила собой ст. 1 ранее действовавшего Закона Российской Федерации «Об оперативно-розыскной деятельности в Российской Федерации». Основные изменения и дополнения состоят в следующем: снята двусмысленность о наличии одновременно якобы двух разных субъектов оперативно-розыскной деятельности — государственных органов и оперативных подразделений; расширен объект защиты за счет замены термина «права и свободы личности» на термин «права и свободы человека и гражданина»; проведена редакционная «чистка» нормативных предписаний.
2. Цель статьи — нормативное изложение определения оперативно-розыскной
деятельности (в современном видении законодателя). Эта статья содержит так называемую норму-дефиницию, т.е. предписание, направленное на закрепление в обобщающем
виде признаков этой деятельности. Правоприменители должны знать, что изменение
прежнего законодательного определения оперативно-розыскной деятельности требует от
них не только нового понимания содержания этой деятельности, идентичного сформулированному законодателем в комментируемой статье, но и соответствующего практического воплощения.
3. Сфера действия предписаний, изложенных в статье, охватывает по существу всю
оперативно-розыскную деятельность и, более того, эти предписания являются базисными для понимания сути и предназначения Федерального закона.
4. Статья носит бланкетный (отсылочный) характер. Для ее правильного уяснения и применения содержащихся в ней правил требуется руководствоваться предписаниями ряда нормативных правовых актов (см. пп. 7, 14 и 15 комментария к настоящей
статье).
5. Деятельность как таковая — это занятия, труд. Оперативно-розыскная деятельность — разновидность социально полезной человеческой деятельности, труда. Вместе с
тем оперативно-розыскная деятельность — вид юридической деятельности, т.е. часть
опосредованной правом государственно-властной деятельности компетентных государственных органов, нацеленной на выполнение социально полезных задач и функций.
Наконец, оперативно-розыскная деятельность — разновидность деятельности государства. Только Российская Федерация в лице высших органов законодательной, исполнительной и судебной власти (в пределах их компетенции) может наделять правом
осуществления оперативно-розыскной деятельности каких-либо субъектов, возлагать на
них определенные обязанности и осуществлять контроль за реализацией норм настоящего Федерального закона в оперативно-розыскной деятельности.
6. В современной оперативно-розыскной деятельности возникают, длятся и прекращаются общественные отношения:
а) регулируемые нормами различных общепризнанных отраслей права (прежде
всего это уголовно- и административно-правовые отношения, а также отношения, регулируемые в основном нормами уголовно- и административно-процессуального права).
Отдельные правила (части норм) этих отраслей права законодателем включены (порой,
не достаточно обоснованно) в Федеральный закон. Например, это уголовно-правовые
предписания (см. ч. 4 ст. 18), административные (см. ч. 18 ст. 7), гражданские (см. п. Зч.
1 ст. 15), трудовые (см. ст. 17 и др.), финансовые (см. ст. 19);
б) не урегулированные должным образом ни одной из вышеуказанных отраслей
права — уголовно-розыскные правоотношения. Такое правоотношение есть возникающая на основе норм уголовно-розыскного права (в настоящее время официально не признанного) связь между участниками оперативно-розыскной деятельности по поводу совершения преступления или достаточной вероятности его совершения, которую характеризует наличие единства их юридических прав и обязанностей и которая гарантируется
принудительной силой государства. В данной связи в правоприменительной практике
следует помнить о том, что и практические работники, и представители научной общественности пока только стоят на пороге признания реальности новой отрасли российского
права так называемого криминального цикла — уголовно-розыскного права. Это во многом объясняет несовершенство Федерального закона, так как он — реальное проявление
в современных условиях построения в России правового государства одной из форм
жизни уголовно-розыскного права, ранее существовавшего в иных формах и видах (в
частности, в подзаконных ведомственных нормативных актах и правовых обычаях).
7. С учетом наличия в оперативно-розыскной деятельности регулируемых Федеральным законом различных правовых отношений эта деятельность является комплексной. Отсюда можно выделить в ней определенные виды. Основными из них являются так
называемая уголовно-розыскная работа и обеспечение административно-правовых ре-
жимов с помощью оперативно-розыскных средств и методов.
Внутри этих видов оперативно-розыскной деятельности в зависимости от решения
тех или иных задач различают те или иные подвиды. Суть тех из них, которые непосредственно указаны в Федеральном законе, заключается в том, что эта деятельность осуществляется: во-первых, для предупреждения совершения общественно опасных противоправных деяний (см. абз. 1 ст. 2); во-вторых, для выявления, пресечения и раскрытия
преступлений (см. абз. 1 ст. 2) ; в-третьих, с целью розыска лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда или уклоняющихся от уголовного наказания (см. абз. 2
ст. 2)'; в-четвертых, для добывания информации о событиях или действиях, создающих
угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации (см. абз. 3 ст. 2).
Кроме того, в оперативно-розыскной деятельности различают иные ее подвиды.
Например, в ч. 2 ст. 7 указан один из них — так называемая оперативно-проверочная работа (органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, вправе собирать
характеризующие личность граждан сведения в строго указанных в Федеральном законе
случаях), а в ст. 2 содержится указание на то, что она может проводиться для поиска без
вести пропавших граждан.
8. Оперативно-розыскную деятельность следует отличать от смежных и частично
совпадающих с ней видов юридической деятельности. В первую очередь это относится к
ее соотношению с уголовно-процессуалъной деятельностью.
Несмотря на то, что оперативно-розыскная и уголовно-процессуальная деятельность тесно связаны между собой (наличие общей цели — защиты от преступных посягательств, а также ряда единых задач — в частности, предупреждения преступлений и
быстрого их раскрытия), они не тождественны. Имеются существенные отличия первой
от второй. Так, оперативно-розыскная деятельность осуществляете» оперативными подразделениями государственных органов, перечисленных в ст. 13 Федерального закона, а
уголовно-процессуальная — исключительно субъектами, указанными в уголовнопроцессуальном законе (органами предварительного расследования, прокуратурой и судом). Оперативно-розыскная деятельность проводится в порядке, изложенном, как правило, в секретных ведомственных нормативных правовых актах, а уголовнопроцессуальная деятельность — в порядке, предусмотренном УПК РСФСР. В оперативно-розыскной деятельности широко применяются негласные силы и средства, а в уголовно-процессуальной деятельности их применение недопустимо. Кроме того, одним из
последствий уголовно-процессуальной деятельности может стать привлечение виновного в совершении общественно опасного деяния к наказанию. Наступление такого правового последствия в оперативно-розыскной деятельности исключается в силу положения,
содержащегося в ч. 1 ст. 5 Федерального закона.
В соответствии с Законом Российской Федерации от 11 марта 1992 г. «О частной
детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» под частной детективной (сыскной) деятельностью понимается оказание на возмездной договорной основе
услуг физическим и юридическим лицам предприятиями (частными детективами) в целях защиты законных прав и интересов клиентов. Причем на лиц, осуществляющих частную детективную деятельность, действие законов, закрепляющих правовой статус работников правоохранительных органов, не распространяется. Кроме того, частные детективы не вправе осуществлять оперативно-розыскные действия, отнесенные законом
исключительно к компетенции органов дознания (см. комментарий к ст. 6).
Таким образом, основные отличия оперативно-розыскной деятельности от частной детективной (сыскной) состоят в следующем:
оперативно-розыскная деятельность осуществляется исключительно государственными органами, а сыскная — негосударственными организациями и частными лицами;
целью оперативно-розыскной деятельности является защита жизни, здоровья, прав
и свобод личности, собственности, безопасности общества и государства от общественно
опасных противоправных деяний лиц, а частной детективной — получение прибыли посредством совершения действий по защите законных прав и интересов своих клиентов.
Согласно ч. 1 ст. 8 Федерального закона «Об органах федеральной службы безопасности в Российской Федерации» ФСБ России и некоторые другие российские спецслужбы правомочны проводить контрразведывательную деятельность. Законодатель определил ее как деятельность органов федеральной службы безопасности в пределах своих полномочий по выявлению, предупреждению, пресечению разведывательной и иной
деятельности специальных служб и организаций иностранных государств, а также отдельных лиц, направленной на нанесение ущерба безопасности России (см. ч. 1 ст. 9).
Эта деятельность является разновидностью служебной деятельности ряда спецслужб
России (ФСБ России, СВР России, ФАПСИ при Президенте России и некоторых других),
а ее суть заключается в противодействии разведывательно-подрывной деятельности специальных служб иностранных государств, иностранных организаций и их представителей (как правило, конспиративными средствами и приемами) с целью обеспечения безопасности России.
Основные отличия оперативно-розыскной деятельности от контрразведывательной состоят в следующем:
целью первой является защита человека, общества и государства от преступных
посягательств, а второй — обеспечение безопасности России посредством противодействия разведывательно-подрывной и иной деятельности, проводимой иностранными
спецслужбами и организациями в ущерб ее жизненно важным интересам (см. л. 10 комментария к настоящей статье);
круг субъектов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность (см. ст. 13),
гораздо шире круга государственных органов, проводящих контрразведывательную работу;
общие правила оперативно-розыскной деятельности изложены в нормах комментируемого Закона, а контрразведывательной — в Федеральном законе об органах федеральной службы безопасности.
Вместе с тем, между оперативно-розыскной и контрразведывательной деятельностью много общего. В данной связи на практике порой возникает затруднение, например, как следует толковать повеление законодателя о том, что осуществление контрразведывательной деятельности предполагает «выявление ... деятельности отдельных лиц,
направленной на нанесение ущерба безопасности Российской Федерации» (см. ч. 1 ст. 9
Федерального закона об органах федеральной службы безопасности). Полагаем, что к
таким лицам могут относиться только лица (граждане России, иностранные граждане и
лица без гражданства), выступающие представителями специальных служб или организаций иностранных государств (завербованные иностранными разведками лица, эмиссары иностранных экстремистских и террористических организаций и т.д.). Неправомерно
расширительно толковать положение ч. 1 ст. 9 указанного Федерального закона и включать в контрразведывательную деятельность борьбу с общественно опасными деяниями
«отдельных» лиц, чьи действия наносят (или могут нанести) ущерб безопасности России,
но совершаются вне связи с разведывательной или иной подрывной деятельностью спецслужб иностранных государств либо иностранных организаций. Борьба с противоправной деятельностью таких лиц должна проводиться соответствующими правоохранительными органами в рамках и по правилам оперативно-розыскной деятельности.
Кроме того, оперативно-розыскную деятельность следует отличать от разведывательной деятельности российских спецслужб. Законодателем впервые предпринята
попытка раскрыть понятие разведывательной деятельности в тексте Федерального закона «О внешней разведке». В нем оно раскрывается через указание на средства проведения разведдеятельности (см. ст. 2). Разведывательная деятельность — это системное
применение специальных сил, средств и методов и совершение специфических действий,
совершаемых с целью получения информации о замыслах, планах и мерах иностранных
государств и иностранных организаций (их представителей), потенциально или реально
угрожающих безопасности России.
Как следует из сказанного, разведдеятельность имеет собственную цель, отличную
от цели оперативно-розыскной деятельности. Она осуществляется в основном вне пределов территории Российской Федерации (и это тоже отличает ее от оперативно-розыскной
деятельности). Ее основными «контрагентами» являются, с одной стороны, Российская
Федерация (в лице своих представителей — СВР России и других спецслужб), а с другой
— иностранное государство или международная организация. Наконец, разведдеятельность регламентирована специальным законодательным актом — Федеральным законом
о внешней разведке, нормативные предписания которого не распространяются на оперативно-розыскную деятельность.
Резюмируя изложенное, определим оперативно-розыскную деятельность как основывающийся на федеральном законе вид социально полезной юридической деятельности
уполномоченных на то законодателем субъектов, представляющий собой совокупность
поведенческих актов конспиративного и гласного применения специальных сил, средств
и методов, а также совершения оперативно-розыскных действий, и осуществляемый с
целью защиты человека и общества от преступных посягательств при условии наличия
объективного затруднения или невозможности достижения этой цели посредством реализации иных законных средств.
9. Оперативно-розыскная деятельность проводится в двух взаимодополняющих
формах — гласно и негласно. Так, должностные лица государственных органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, могут официально (гласно) представлять интересы конкретного государственного органа или выступать от его имени. Наряду с этим оперативный сотрудник или лицо, содействующее проведению оперативнорозыскной деятельности, могут осуществлять свои правомочия, предоставленные настоящим Федеральным законом, в негласной форме (см. подробнее комментарий к ст.
ст. 3 и 6).
Использование в борьбе с преступностью негласных оперативно-розыскных
средств и методов наряду с гласными является вынужденной, защитной мерой общества
и государства. Как правило, подготовка и совершение умышленных особо тяжких и тяжких преступлений достаточно хорошо конспирируются (в частности, совершение преступлений против жизни человека и безопасности государства). Поэтому общество и государство не только одобрили применение против общественно опасных деяний лиц, совершающих преступления, системы законных оперативно-розыскных мероприятий, но и
обязали своих представителей (субъектов) осуществлять такого рода деятельность (см. о
понятии и содержании оперативно-розыскных мероприятий комментарий к ст. 6). При
ином подходе было бы весьма затруднительно обеспечить неотвратимость уголовной ответственности для лиц, совершающих умышленные преступления скрытно, с различными ухищрениями.
10. Основными субъектами, наделенными государством правомочиями на осуществление оперативно-розыскной деятельности, являются оперативные подразделения
ряда государственных органов (см. комментарий к гл. III и к ст. 13).
11. В комментируемой статье проведение оперативными подразделениями оперативно-розыскной деятельности ограничивается пределами их полномочий. В теории
права полномочие — это право одного лица (представителя) совершать сделки от имени
другого (представляемого), тем самым создавая, изменяя или прекращая права и обязанности представляемого. В оперативно-розыскной практике под полномочиями следует
понимать совокупность задач, решение которых законодателем возложено на субъектов,
осуществляющих оперативно-розыскную деятельность и компетенцию данных субъектов, предусмотренную законодательством в области оперативно-розыскной деятельности.
Под пределами таких полномочий понимается строго ограниченная нормами Феде-
рального закона компетенция субъектов оперативно-розыскной деятельности (включающая предмет ведения, обязанности, права, а также ответственность) по проведению в
необходимых и обоснованных случаях действий и осуществлению мероприятий, перечисленных в Федеральном законе (см. комментарий к ст.ст. 2. 6, 14 и 15).
12. О понятии и содержании оперативно-розыскных мероприятий см. комментарий к ст.ст. 6—8.
13. Оперативно-розыскная деятельность проводится с вполне определенными целями (защиты жизни, здоровья, прав и свобод человека и гражданина, собственности,
обеспечения безопасности общества и государства от преступных посягательств). Цель
оперативно-розыскной деятельности — это осознанный образ прогнозируемого результата, на достижение которого направлено действие (действия) оперативника, конфидента и других лиц, участников этой деятельности.
На практике зачастую не уделяют должного внимания вопросу о соотношении цели
оперативно-розыскной деятельности и ее задач (см. о задачах оперативно-розыскной
деятельности комментарий к ст. 2). Следует помнить, что задачи в обязательном порядке корреспондируют цели оперативно-розыскной деятельности, указанной в комментируемой статье (т.е. защите объектов от преступных посягательств). Не подлежит расширительному толкованию, например, задача оперативно-розыскной деятельности о добывании информации о событиях или действиях, создающих угрозу государственной,
военной, экономической или экологической безопасности России (см. абз. 3 ст. 2), как
выходящая за рамки целеполагания, установленного законодателем. Отсюда следует, что
иные, кроме оперативно-розыскной, виды специальной деятельности российских правоохранительных органов и спецслужб (разведка, контрразведка), преследующие другие,
более глобальные цели, чем указанные в комментируемой статье (в частности, обеспечение безопасности России), подлежат правовому регулированию в соответствии с правилами Федерального закона только в той части, в какой они совпадают с целью оперативно-розыскной деятельности.
14. Под защитой указанных в комментируемой статье объектов следует понимать
систему оперативно-розыскных, организационных, нормативно-правовых и иных мер,
предусмотренных законодательством в области оперативно-розыскной деятельности,
направленных на:
создание условий, обеспечивающих безопасность перечисленных в статье 1 закона
объектов от преступных посягательств и, одновременно, на устранение общих причин и
условий совершения преступлений;
локализацию общественно опасных последствий (в случае совершения преступления).
15. В зависимости от предусмотренных в Федеральном законе целей в оперативнорозыскной деятельности выделяют определенные направления работы. Ими являются: а)
защита жизни, здоровья, прав и свобод человека и гражданина от преступных посягательств; б) защита собственности от преступных посягательств; в) обеспечение безопасности общества и государства (в аспекте защиты от лиц, совершающих преступления).
16. Направляя оперативно-розыскную деятельность на достижение социально полезных целей, законодатель особо выделил интересы человека и гражданина (жизнь,
здоровье, права и свободы), поставив их на первое место в перечне объектов защиты. В
соответствии со ст. 2 Конституции человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина — обязанность государства. Защита жизни человека от преступных посягательств с помощью
оперативно-розыскных средств и методов наполняет конституционное положение о том,
что каждый имеет право на жизнь (см. ч. 1 ст. 20 Конституции) реальным содержанием.
Наряду с этим признанные и гарантированные ст.ст. 17—64 Конституции права и свободы человека и гражданина непосредственно поставлены государством под охрану от
преступных посягательств. В частности, таким «охранным» средством является осущест-
вление оперативно-розыскной деятельности в необходимых и допустимых законом случаях.
С помощью оперативно-розыскной деятельности государство осуществляет охрану
собственности (собственность — экономическая категория, отражающая право владения имуществом). Причем в соответствии с ч. 2 ст. 8 Конституции защищаются равным
образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности.
Целью оперативно-розыскной деятельности является также обеспечение безопасности общества и государства от преступных посягательств. В соответствии с правилами ст. 1 Закона Российской Федерации от 5 марта 1992 г. «О безопасности» (с изменениями и дополнениями от 25 декабря 1992 г.) под безопасностью понимается состояние
защищенности жизненно важных интересов личности, общества и государства от внутренних и внешних угроз. Причем под жизненно важными интересами законодатель понимает совокупность потребностей, удовлетворение которых обеспечивает существование и возможность прогрессивного развития личности, общества и государства.
К основным объектам безопасности законодатель относит, в частности, общество
(его материальные и духовные ценности) и государство (его конституционный строй,
суверенитет и территориальную целостность). Государство есть основной институт политической системы классового общества, оно осуществляет управление обществом. Его
безопасность — это совокупность общественных отношений, выражаемая в защищенности жизненно важных интересов (прежде всего — конституционного строя) основного
института политической системы современного общества от внешних и внутренних угроз, позволяющая ему функционировать и развиваться. Безопасность государства является одним из важнейших элементов системы безопасности (национальной) Российской
Федерации.
Под обеспечением безопасности (общества и государства) следует понимать организацию и реализацию системы мер (различного характера) с целью нейтрализации или
локализации потенциальных или реальных угроз нормальному функционированию и
развитию российского общества и государства.
17. Под преступными посягательствами, о которых идет речь в комментируемой
статье, понимаются антиобщественные противоправные деяния, направленные на совершение преступления. Согласно предписаниям ч. 1 ст. 14 УК РФ преступлением признается виновно совершенное общественно опасное деяние (действие или бездействие),
запрещенное уголовным законом под угрозой наказания.
Не является преступлением действие (бездействие), хотя формально и содержащее
признаки какого-либо деяния, предусмотренного УК РФ, но в силу малозначительности
не представляющее общественной опасности, т.е. не причинившее вреда и не создавшее
угрозы причинения вреда личности, обществу или государству (см. ч. 2 ст. 14 УКРФ).
На практике следует помнить о том, что каждый обвиняемый в совершении преступления считается невиновным, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном федеральным законом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда (см. ч. 1 ст. 49 Конституции), и руководствоваться этим конституционным положением.
18. С учетом того, что оперативно-розыскная деятельность предназначена дня защиты охраняемых объектов исключительно от преступных посягательств, является незаконным осуществление оперативно-розыскных мероприятий, целью которых является
получение информации о совершении каких-либо иных, кроме преступных, общественно опасных правонарушений, в частности административных проступков, ответственность за совершение которых предусмотрена Кодексом РСФСР об административных
правонарушениях (исключением служат предписания ч. 2 ст. 7).
Статья 2. Задачи оперативно-розыскной деятельности
Задачами оперативно-розыскной деятельности являются:
выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также
выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших;
осуществление розыска лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и
суда, уклоняющихся от уголовного наказания, а также розыска без вести пропавших;
добывание информации о событиях или действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской
Федерации.
1. Статья заменила собой ст. 1 ранее действовавшего Закона «Об оперативнорозыскной деятельности в Российской Федерации». Изменения и дополнения состоят в
следующем:
из содержания прежней статьи обоснованно изъято словосочетание «...в том числе
сокрытия доходов от налогообложения и уклонения от уплаты налогов», поскольку оно
не несло самостоятельной смысловой нагрузки;
новая статья дополнена самостоятельной задачей — добывание информации о соответствующих событиях или действиях (см. абз. 3).
2. Цель статьи — сформулировать предписания о социально значимых задачах
оперативно-розыскной деятельности. Эти задачи представляют одну из основополагающих правовых категорий, которая предопределяет весь механизм законодательного регулирования оперативно-розыскной деятельности: с учетом ее задач формулируется система принципов (см. ст. 3); устанавливаются средства и способы решения самих задач
данного вида государственной деятельности (см. ст. ст. 6— 8, 10 15 и 17); определяются
обязанности и права органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность
(см. ст. ст. 5, 10, 11, 14 и 15) и т.п. Тем самым обеспечивается внутреннее единство и
согласованность норм Федерального закона.
Успешное решение задач оперативно-розыскной деятельности обеспечивает достижение общей цели данного вида государственной деятельности (см. п. 13 комментария к ст. 1).
3. Правовые предписания, сформулированные в статье, по существу распространяются на всю оперативно-розыскную деятельность, определяют ее содержание.
4. Диспозиция статьи включает элементы бланкетности. Для полного уяснения задач оперативно-розыскной деятельности и правильного использования ее результатов
необходимо руководствоваться соответствующими нормами уголовного и уголовнопроцессуального права.
5. В комментируемой статье сформулирована совокупность задач оперативнорозыскной деятельности, каждая из которых имеет свое конкретное содержание. Это —
выявление и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших; предупреждение преступлений; пресечение преступлений;
осуществление розыска лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда;
осуществление розыска лиц, уклоняющихся от уголовного наказания; осуществление
розыска без вести пропавших граждан.
Перечисленные задачи могут быть взаимосвязаны между собой, но в большинстве
случаев они являются вполне самостоятельными. Важно учитывать, что каждая из этих
задач может обусловливать специфические оперативно-розыскные способы ее решения.
В свою очередь решение каждой конкретной задачи влечет за собой принятие вполне
определенного итогового решения.
6. Важнейшей частью общих задач оперативно-розыскной деятельности является
выявление и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших. Термины «выявить» и «раскрыть» являются синонимами, однако их использование в контексте данного предложения вполне
обосновано. Они более определенно ориентируют на то, что оперативно-розыскным пу-
тем необходимо установить, обнаружить, сделать явным не только само событие преступления и лиц, его подготавливающих, совершающих или совершивших, но и многие
другие связанные с этим обстоятельства.
Выявить и раскрыть преступления означает установить, обнаружить с помощью
оперативно-розыскных сил и средств очевидность подготавливаемых, совершаемых или
совершенных преступлений, которые тщательно скрывались, сохранялись в тайне и потому остались неизвестными для правоохранительных органов и граждан. Следовательно, задача состоит в выявлении и раскрытии так называемых «неочевидных» преступлений. В отличие от этого «очевидные» преступления в выявлении и раскрытии оперативно-розыскным путем не нуждаются, поскольку они совершаются в условиях очевидности, когда исходная информация указывает на событие преступления и лицо, его
совершившее, Однако в подобных случаях оперативно-розыскные меры могут быть направлены на установление мотивов и целей преступления, а иногда и результатов преступной деятельности, т.е. обстоятельств, которые при очевидности самого преступления, как правило, в действительности наглядно не проявляются.
Выявление и раскрытие преступления включает в себя установление оперативнорозыскным путем события преступления (времени, места, способа и других обстоятельств совершения преступления) и лиц, его совершивших. Если преступление совершено или совершается организованной
группой лиц, то должны быть установлены все эти лица и роль каждого в осуществлении преступной деятельности. Выявлению и раскрытию подлежат также все факты и
эпизоды преступления и причиненный им материальный ущерб. В некоторых случаях
усилия оперативных подразделений должны быть направлены на установление личности
потерпевшего, его местонахождения, обстоятельств, характеризующих потерпевшего.
Задача выявления и раскрытия преступления оперативно-розыскным путем должна
рассматриваться в органической связи с уголовно-процессуальной деятельностью, поскольку в случае ее успешного решения возбуждается уголовное дело. В ряде случаев
уголовное дело может быть возбуждено при обнаружении только события преступления.
Однако при этом орган, осуществляющий оперативно-розыскную деятельность, обязан
установить лиц, совершивших преступление.
Согласно уголовно-процессуальному закону, орган дознания (оперативное подразделение, осуществляющее оперативно-розыскную деятельность), возбудивший уголовное дело, выполнив неотложные следственные действия, обязан передать его следователю. Если по делу лицо, совершившее преступление, не было обнаружено, то орган дознания продолжает принимать оперативно-розыскные меры для его установления, уведомляя следователя о результатах. Это правило должно соблюдаться и тогда, когда при
установлении оперативно-розыскным путем события преступления уголовное дело возбуждает следователь, а не орган дознания.
7. Согласно ч. 1 ст. 5, оперативно-розыскная деятельность не допускается для достижения задач, в Законе не предусмотренных. Однако столь категоричное предписание
не является препятствием для формулирования еще одной задачи — о создании в ходе
оперативно-розыскной деятельности необходимых условий и предпосылок для законного и обоснованного возбуждения уголовного дела, быстрого и полного раскрытия преступлений способами уголовного процесса. Сюда же должно входить принятие мер к
тому, чтобы при использовании результатов оперативно-розыскной деятельности в качестве основания для возбуждения уголовного дела и осуществления следственных действий не была разглашена та часть оперативно-розыскной деятельности, которая составляет государственную тайну (см. ст. 12). Иначе говоря, речь должна идти о создании реальных предпосылок для перехода от негласной оперативно-розыскной к гласной уголовно-процессуальной деятельности.
Создание в ходе оперативно-розыскной деятельности необходимых условий и
предпосылок для быстрого и полного раскрытия преступления способами уголовного
процесса предполагает получение сведений об очевидцах преступления; местах нахождения документов и предметов, которые служили орудиями преступления, сохранили на
себе его следы, были объектами преступных действий, а также о деньгах и иных ценностях, нажитых преступным путем, и всех других предметах, могущих служить средствами к обнаружению преступления, установлению обстоятельств его совершения и выявлению виновных. При необходимости оперативно-розыскные меры должны быть направлены на предотвращение уничтожения перечисленных материальных предметов.
Задачей оперативно-розыскной деятельности является также установление обстоятельств, характеризующих лиц, которые совершили или совершают преступление,
выявление их намерений и конкретных действий, направленных на противодействие
раскрытию преступления в ходе предварительного расследования. В ряде случаев необходимо выявить оперативно-розыскным путем обстоятельства, характеризующие личность наиболее важных свидетелей и потерпевшего, что позволит создать представление
об их психологической установке на ту или иную позицию на предстоящих допросах.
Задача создания необходимых условий и предпосылок для быстрого и полного раскрытия преступления способами уголовного судопроизводства может быть успешно решена при условии, что оперативные сотрудники хорошо знают процессуальный институт возбуждения уголовного дела (см. ст.ст. 3. 108—116 УПК РСФСР), нормы доказательственного права, регламентирующие предмет доказывают по уголовному делу (см.
ст. 68 УПК РСФСР), определяющие понятие доказательств (см. ст. 69 УПК РСФСР),
устанавливающие порядок собирания, проверки и оценки доказательств (см. ст. ст. 70 и
71 УПК РСФСР), характеризующие самостоятельные виды доказательств (см. ст.ст.
72—88 УПК РСФСР), а также предусматривающие порядок и условия производства
следственных действий (см. ст.ст. 155—194 УПК РСФСР).
Для успешного решения рассматриваемой задачи необходимо учитывать и соответствующие положения теории доказательств в уголовном процессе (прежде всего положения, раскрывающие сущность доказательств по уголовному делу, а также такие их
свойства, как относимость и допустимость).
Создание в ходе оперативно-розыскной деятельности необходимых условий и
предпосылок для успешного осуществления уголовно-процессуальной деятельности невозможно без знания процессуальной природы самостоятельных видов доказательств в
российском уголовном процессе. В ходе оперативно-розыскной деятельности должны
быть созданы реальные условия и предпосылки для собирания конкретных видов доказательств, а не доказательств вообще . Здесь могут быть созданы условия и предпосылки
для получения всех видов доказательств, за исключением заключения эксперта. Получение этого вида доказательств может быть обеспечено лишь в ходе производства по уголовному делу.
8. Предупредить можно только общественно опасные деяния, которые еще не совершены. Предупредить преступление означает непосредственно воздействовать оперативно-розыскными средствами на лицо (лиц), вынашивающее намерение совершить
преступление и предпринимающее для этого определенные действия, либо на причины и
условия, позволяющие совершить преступление.
Цель предупреждения преступления состоит в том, чтобы предотвратить преступление еще до того, как соответствующее лицо (лица) приступит к его непосредственному
осуществлению.
Основанием для предупреждения служат сведения о подготовке определенного лица (лиц) к совершению преступления.
Предупреждение может быть осуществлено как в отношении конкретного лица
(лиц), так и в отношении неопределенного круга лиц.
Важная роль в предупреждении преступлений принадлежит лицам, оказывающим
органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, содействие на конфиденциальной основе или внедренным в организованные преступные группы.
Одно из действенных средств предупреждения преступлений предусмотрено также
в ст. 15 Федерального закона (см. комментарий к п. 1ч. 1).
9. Пресечение преступлений означает принятие оперативно-розыскных мер к конкретному лицу или группе лиц с целью лишить их реальной возможности продолжать
совершение преступления. Эта задача относится к любым совершаемым преступлениям,
как «очевидным», так и «неочевидным». Способы ее решения могут быть различные:
захват преступника с поличным, возбуждение уголовного дела и применение уголовнопроцессуальных мер пресечения преступления и др.
10. Самостоятельной специфической задачей оперативно-розыскной деятельности
является розыск лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда. Такой розыск направлен на установление места нахождения конкретных скрывающихся лиц: лица, в отношении которого в определенном уголовно-процессуальным законом порядке
вынесено постановление о привлечении в качестве обвиняемого; подсудимого, в отношении которого должно состояться или осуществляться судебное разбирательство; лица,
в отношении которого судом вынесен обвинительный приговор, не вступивший в законную силу.
В первых двух случаях скрывающиеся лица остаются участниками уголовнопроцессуальной деятельности, поэтому при их розыске должно быть взаимодействие с
органами дознания, следователем, прокурором или судом, Розыск обвиняемого возложен
на органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, также уголовнопроцессуальным законом (см. 1 ст. 196 УПК РСФСР). Следует уточнить, что розыск
прежде всего направляется на установление обвиняемого, известного органам предварительного расследования. Установление же лица, подлежащего привлечению в качестве
обвиняемого, является задачей предварительного следствия, а не розыска (см. ст. ст. 2,
3, 143 и 144 УПК РСФСР).]
Задачу розыска скрывшегося обвиняемого ставит перед органом, осуществляющим
оперативно-розыскную деятельность, следователь или лицо, проводящее дознание (по
уголовным делам, по которым производство предварительного следствия необязательно). Розыск может иметь место параллельно с расследованием уголовного дела или одновременно с принятием решения о приостановлении предварительного следствия.
Прежде чем объявлять розыск обвиняемого, следователь должен убедиться в том,
что он действительно скрылся от следствия, а не умер, не находится в больнице, не арестован по другому уголовному делу, с ним не произошел несчастный случай.
До объявления розыска следователь должен также собрать максимальный объем
сведений о личности обвиняемого, которые необходимы для проведения эффективного
розыска. Эти сведения отражаются им в справке о личности обвиняемого. К ним относятся: фамилия, имя, отчество, время и место рождения, национальность, образование,
семейное положение; наличие родственников и их адреса; профессия, специальность;
последнее место жительства и работы; отношение к воинской обязанности; сведения о
судимости; наличие особых примет, черт характера, привычек, состояние здоровья, возможные хронические заболевания; обстоятельства побега из-под стражи, личные и иные
связи; другие сведения, способствующие розыску. К справке прилагаются фотокарточка,
а если она отсутствует, — подробное описание внешности разыскиваемого обвиняемого.
Правовым основанием для формулирования следователем задачи розыска обвиняемого служит его постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого. Правовым же основанием для проведения оперативно-розыскных мероприятий, направленных
на осуществление розыска обвиняемого, служит постановление следователя об объявлении розыска. В нем излагаются обстоятельства расследуемого преступления, основания,
по которым объявляется розыск, указывается, кому поручается розыск, избранная в отношении обвиняемого мера пресечения и куда следует направить его в случае обнаружения. Такое постановление вместе со справкой о личности разыскиваемого обвиняемого, его фотокарточкой или подробным описанием внешности и постановлением об из-
брании меры пресечения, санкционированным прокурором, если мерой пресечения избирается арест, следователь направляет в соответствующий орган, осуществляющий
оперативно-розыскную деятельность.
Если во время судебного разбирательства уголовного дела подсудимый скрылся, то
суд выносит определение об объявлении его розыска (см. ч. 2 ст. 257 УПК РСФСР). Такое определение вместе с другими необходимыми документами также направляется в
орган, осуществляющий оперативно-розыскную деятельность. Последний обязан принять все предусмотренные законом меры к розыску скрывшегося подсудимого.
11. Предусмотренный в п. 2 ст. 2 перечень объектов, подлежащих розыску в связи с
производством по уголовному делу, нельзя признать исчерпывающим. К их числу могут
быть также отнесены: потерпевшие; свидетели; трупы и их части; животные (как предмет преступного посягательства или орудие преступления); материальные предметы, могущие стать вещественными доказательствами (см. ст. 83 УПК РСФСР); транспортные
средства (как предмет преступного посягательства или орудие преступления).
Известно, что цель розыскной деятельности состоит в обнаружении уже установленных, т.е. известных, лиц, предметов и других объектов. Поэтому, если речь идет о розыске потерпевших и свидетелей, то в распоряжении субъектов розыска должны быть
данные, позволяющие индивидуализировать личность разыскиваемых лиц и отождествлять их при обнаружении. Разыскиваемое лицо — это всегда конкретный человек.
Аналогичным образом следует характеризовать и материальные объекты розыска.
Однако в отличие от живых лиц в отношении материальных предметов могут быть данные, указывающие лишь на их групповую принадлежность. Причем объем группы, к которой относят те или иные материальные предметы, может быть достаточно велик (например, группа «ценности», группа «тяжелые тупые предметы»). Но это не должно препятствовать их розыску. В таких случаях известность, установленность соответствующих материальных предметов означает зафиксированную принадлежность их к
определенной группе.
Так, согласно ч. 4 ст. 127 УПК РСФСР, следователь по расследуемым им уголовным делам вправе давать органам дознания поручения и указания о производстве розыскных действий. Последние служат правовым основанием для проведения оперативнорозыскной деятельности, направленной на розыск потерпевших, свидетелей, трупов и их
частей, материальных предметов, могущих стать вещественными доказательствами, и т.
д. Это согласуется со ст. 7 Федерального закона, в соответствии с которой одним из оснований для проведения оперативно-розыскных мероприятий является поручение следователя по уголовным делам, находящимся в его производстве.
Поручение следователя о производстве розыскных действий — это его предложение органу дознания разыскать то или иное лицо или материальный предмет. Оно дается,
как правило, в письменном виде через начальника органа дознания и обязательно для
исполнения. Следователь может дать поручение оперативным сотрудникам в устной
форме (например, в случае совместного выезда на осмотр места происшествия).
12. Особую категорию лиц, подлежащих розыску, составляют лица, уклоняющиеся
от уголовного наказания. К ним относятся осужденные, отбывающие наказание по приговору суда в исправительно-трудовых учреждениях и совершившие из них побег, а
также уклоняющиеся от отбывания наказания осужденные, которым разрешен краткосрочный выезд из мест лишения свободы (см. ст. ст. 313 и 314 УКРФ).
Администрация исправительно-трудовых учреждений может ставить перед органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, задачу розыска конкретных осужденных в случае совершения ими побега из мест лишения свободы или с предписанного места жительства. При этом должны быть представлены соответствующие
документы, необходимые для организации и проведения розыска. Органы, осуществляющие розыск осужденных, должны координировать оперативно-розыскную деятельность с соответствующими подразделениями МВД России, а также администрацией мест
лишения свободы.
13. Розыск лиц, пропавших без вести (например, родственников), осуществляется
по заявлениям граждан и администрации соответствующих учреждений не в связи с совершенным преступлением и без возбуждения уголовного дела. Мотивы заинтересованных лиц получить сведения о без вести пропавших гражданах состоят прежде всего в их
желании удостовериться в том, жив или мертв данный гражданин. Полученные в результате розыска без вести пропавшего гражданина сведения могут быть представлены в суд
для установления в судебном порядке одного из двух предусмотренных Гражданским
кодексом РФ юридических фактов: признание гражданина безвестно отсутствующим
или объявление гражданина умершим. В случае установления судом одного из этих
юридических фактов заинтересованные лица могут разрешать соответствующие вопросы, вытекающие из гражданско-правовых отношений.
Для успешного поиска без вести пропавшего гражданина органу, осуществляющему оперативно-розыскную деятельность, важно получить от заинтересованного лица как можно больше сведений, характеризующих пропавшего без вести гражданина, а также об обстоятельствах, предшествовавших его исчезновению и последовавших за этим. Появляется необходимость изучить и соответствующие документы, которые находятся прежде всего в государственных органах (учеты задержанных, доставленных в медвытрезвители, приемники-распределители, лечебные учреждения, морги и т.
п.), а иногда и соответствующие материальные предметы.
При осуществлении розыска без вести пропавших граждан существенное значение
имеет учет разнообразия тех обстоятельств, в силу которых гражданин может оказаться
без вести пропавшим. Ими могут быть: преступления (убийство, доведение до самоубийства, похищение человека, оставление в опасности и др.); смерть от болезни, несчастного случая или
старости; исчезновение в результате стихийного бедствия или потери на местности
(заблудился в лесу, горах, пещерах и т. п.); исчезновение в результате психического заболевания. Причинами без вести пропавших граждан могут быть также тайное лечение
или вступление в брак, нежелание находиться вместе со своими близкими и т. п.
14. Наряду с этим Федеральный закон формулирует ряд задач, не связанных непосредственно с уголовным процессом. Одна из них, достаточно глобальная, состоит в добывании информации о событиях или действиях, создающих угрозу государственной,
военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации (см.
абз. 3 ст. 2). Эта задача может решаться органами, осуществляющими оперативнорозыскную деятельность, лишь при условии, если имеется информация о возможном
возникновении таких событий или действий (см. п. Зч. 1 ст. 8) и имеет предупредительный характер.
15. Другие задачи, не связанные с уголовным процессом, вытекают из пп. 1—6 ч. 2
ст. 7 (см. комментарий к ст. 7). Несмотря на то, что эти задачи содержатся не в комментируемой статье, их следует рассматривать как задачи оперативно-розыскной деятельности. Их особенность заключается в том, что принятие на основании данных, полученных
оперативно-розыскным путем, соответствующих решений затрагивает право граждан
свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и
профессию (см. ч. 1 ст. 37 Конституции). Поэтому такие данные должны быть всесторонне проверены, с тем чтобы в конечном итоге они были достоверными.
Эти задачи являются побочными, второстепенными по отношению к основным задачам оперативно-розыскной деятельности. Они могут решаться лишь по инициативе
соответствующих должностных лиц, а не органов, осуществляющих оперативнорозыскную деятельность.
С т а т ь я 3. Принципы оперативно-розыскной деятельности
Оперативно-розыскная деятельность основывается на конституционных
принципах законности, уважения и соблюдения прав и свобод человека и граждани-
на, а также на принципах конспирации, сочетания гласных и негласных методов и
средств.
1. Статья заменила собой ст. 3 ранее действовавшего Закона об оперативнорозыскной деятельности. Изменения и дополнения состоят в следующем. Так, законодателем подчеркнуто, что законность, уважение и соблюдение прав и свобод человека и
гражданина — принципы конституционные (причем второй из указанных принципов изложен более точно, чем ранее) . Вместо принципа «сочетание гласных и негласных начал» назван иной — «сочетание гласных и негласных методов и средств», отражающий
не сущность, а содержание оперативно-розыскной деятельности.
2. Цель статьи — отразить в системе и нормативно закрепить взгляды законодателя на руководящие начала оперативно-розыскной деятельности.
Эта статья содержит одну из разновидностей специализированного предписания —
норму-принцип, т.е. предписание, в котором сформулированы правовые принципы.
В данной связи нельзя не отметить непоследовательность законодателя. Закрепив в
специально для этого отведенной статье Федерального закона предписания о части
принципов оперативно-розыскной деятельности, нормативное отражение оставшейся
части принципов вновь, как и ранее, оказалось распыленным по различным правовым
нормам (см. пп. 5, 10—14 комментария).
3. Сфера действия предписания, изложенного в статье, охватывает всю оперативно-розыскную деятельность. Однако правоприменители должны помнить, что принципы
любой деятельности (в том числе и оперативно-розыскной) не тождественны правовым
принципам той или иной отрасли права (законодательства). Поэтому будет не лишним
перечислить принципы законодательства в области оперативно-розыскной деятельности
(так называемого оперативно-розыскного законодательства) .
4. Комментируемая статья — бланкетная (отсылочная). Для правильного уяснения и применения содержащихся в статье предписаний требуется руководствоваться
прежде всего Конституцией, а также некоторыми федеральными законами (см. комментарий к ст. 4).
5. Под принципами оперативно-розыскной деятельности (от лат.- начало, основа) понимаются руководящие идеи, основополагающие начала, выработанные оперативно-розыскной практикой, выраженные в нормах законодательных актов, регулирующих
общественные отношения в области оперативно-розыскной деятельности, и отражающие
политические, экономические и социальные закономерности развития современного
российского общества, а равно нравственные и правовые представления россиян относительно сущности, цели, задач и процедур осуществления оперативно-розыскной деятельности.
В оперативно-розыскной деятельности преломляются ряд общих (общеправовых) и
межотраслевых принципов. Эту деятельность характеризуют и специальные (отраслевые
и внутриотраслевые) принципы.
Известно, что правовые принципы существуют независимо от способа отражения
их в содержании специально им посвященных статей законодательных актов. Анализ
текста Федерального закона приводит к выводу, что в данном случае законодатель избрал так называемый смешанный вариант. Так, часть принципов оперативно-розыскной
деятельности непосредственно указана в комментируемой статье. Это два общеправовых
(законность и уважение и соблюдение прав и свобод человека и гражданина) и два специальных принципа (конспирация и сочетание гласных и негласных методов и средств).
Остальные принципы, выработанные оперативно-розыскной практикой, вытекают из содержания норм Федерального закона и ведомственных нормативных актов органов,
осуществляющих оперативно-розыскную деятельность (см. пп. 10—14 комментария).
Следует подчеркнуть, что все принципы оперативно-розыскной деятельности самостоятельны, причем среди них нет главных и второстепенных. Внутри системы принципов не может быть противопоставления одного принципа другому.
6. Конституционный принцип законности состоит в том, что должностные лица
органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, а также лица, содействующие ее проведению, обязаны точно исполнять требования Конституции и законов
Российской Федерации.
Специфика современного правового регулирования оперативно-розыскной деятельности заключается в том, что Федеральный закон не устанавливает всех без исключения ее правил, имеющих важное значение для общества. Цели, задачи и компетенция
органов, осуществляющих эту деятельность, определяются российским законодательством.
Настоящий Федеральный закон регулирует также отдельные стороны порядка проведения оперативно-розыскной деятельности. Организация и тактика оперативнорозыскных мероприятий регламентируется ведомственными нормативными актами.
Оперативно-розыскная деятельность имеет цели и в ней решаются задачи, неразрывно связанные с реализацией предписаний уголовного закона. Оперативно-розыскная
деятельность обеспечивает уголовно-процессуальную, способствуя осуществлению
функции уголовного преследования. При этом ее осуществление и само по себе, и своими результатами воздействует на права граждан, а также касается деятельности государственных и иных организаций, учреждений и предприятий (о законодательных актах,
регулирующих оперативно-розыскную деятельность, см. комментарий к ст. 4).
Так как Федеральный закон определяет принципиально важные институты оперативно-розыскной деятельности, ему должны соответствовать ведомственные нормативные акты (приказы, инструкции и др.), детально регламентирующие организацию и тактику осуществления оперативно-розыскных мероприятий. Судьи надзирают за оперативно-розыскной деятельностью, оценивают ее результаты или разрешают жалобы на
допущенные в ней нарушения прав и свобод граждан. Такие судьи должны быть осведомлены о том: как осуществляется деятельность правоохранительных органов, предшествующая расследованию и судебному разбирательству уголовных дел; каким образом
обнаруживают сведения, имеющие значение для собирания улик; насколько при этом
реально затрагиваются права и свободы граждан. В данной связи знание ведомственных
нормативных правовых актов надзирающим судьям необходимо. Однако изложенное не
означает, что суды при осуществлении надзора или рассмотрении уголовных дел обязаны применять названные выше ведомственные установления. Административными нормами суды в данном случае не связаны. Более того, судебная власть в лице Верховного
Суда Российской Федерации, выступая как гарант законности, может опосредованно,
через свои постановления влиять на содержание ведомственных нормативных актов (см.
комментарий к ст. 4). При этом в нынешних условиях Верховный Суд должен опираться на обобщенную практику разрешения судом вопросов, связанных так или иначе с
оперативно-розыскной деятельностью. Так, рассматривая уголовные дела, суды устанавливают критерии допустимости использования при расследовании результатов оперативно-розыскной деятельности. Проверяя правомерность планируемых оперативнорозыскных мероприятий или разрешая жалобы, суды определяют пределы допустимого
вторжения в сферу прав и свобод граждан. Разумеется, суды должны руководствоваться
в подобных случаях не столько ведомственными актами, сколько Конституцией, уголовным, уголовно-процессуальным и иным законодательством.
Важной гарантией законности в оперативно-розыскной деятельности является прокурорский надзор. В ст.ст. 23 и 25 Конституции предусмотрен надзор суда за деятельностью, связанной с ограничением конституционных прав личности. Однако этот вид надзора обязателен только при проведении конкретных оперативно-розыскных действий,
затрагивающих конституционные права граждан. Он не исключает текущего надзора
прокуратуры (см. комментарий к ст.ст. 9 и 21).
7. Конституционный принцип уважения и соблюдения прав и свобод человека
и гражданина в оперативно-розыскной деятельности проявляется прежде всего в целях
такой деятельности. Защищая личность от преступных посягательств, эта деятельность
призвана обеспечить условия для свободной и полной реализации прав и свобод.
Защита личности при проведении оперативно-розыскной деятельности может осуществляться по крайней мере путем, во-первых, обжалования незаконных, по ее мнению,
оперативно-розыскных действий, которые нарушили ее права, не соответствуют ее законным интересам; во-вторых, ведомственного контроля, прокурорского и судебного
надзора за оперативно-розыскной работой, которые позволяют выявить и устранить допущенные нарушения и в тех случаях, когда лицо не обращается за защитой своего права
(например, ему ничего не известно о посягательстве на его интересы). При этом восстановление попранных прав и законных интересов, возмещение причиненного вреда
должны осуществляться по инициативе органов, выявивших нарушения.
На основаниях и в порядке, предусмотренных ст. 5, лицо ставится в известность о
характере сведений о нем, если таковые имеются в распоряжении органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность.
Порядок использования сведений о действиях граждан, полученных в результате
оперативно-розыскной деятельности, определяется настоящим Федеральным законом и
уголовно-процессуальным законодательством. Сведения о личной жизни, а равно касающиеся чести гражданина или способные повредить его законным интересам, не могут сообщаться кому бы то ни было без его согласия за исключением случаев, когда это
необходимо для предупреждения преступлений (в частности, такое предполагается
предписаниями ч. 2 ст. 7), а также производства по уголовным делам.
8. Указывая на принцип конспирации, законодатель обращает внимание на одну
из важнейших черт оперативно-розыскной деятельности — обеспечение секретности
способов и источников получения информации. Применительно к лицам, содействующим проведению оперативно-розыскной деятельности, употребляется близкий по смыслу термин — «конфиденциальность».
Организация оперативно-розыскной деятельности на основе названного принципа
обусловлена необходимостью выявления, предупреждения и пресечения подготавливаемых и совершаемых неочевидных, как правило, скрываемых от властей преступлений.
Расследование, предусмотренное уголовно-процессуальным законом, может начаться
только после предварительного получения каких-либо сведений о совершенном преступлении, иначе говоря, при обнаружении преступления. Довольно часто о преступлениях
сообщают граждане и должностные лица, располагающие подобной информацией. Однако недопустимо ждать таких сообщений и надеяться только на них. Общество не может ставить начало уголовного преследования преступников исключительно в зависимость от усмотрения и поведения осведомленных о преступлении лиц. Оперативнорозыскная работа для того и существует, чтобы инициативно выявлять преступные действия, готовить условия для официального расследования и тем самым обеспечивать состязательность с преступником, который не спешит сообщать о своем преступлении.
9. Предварительный, поисковый характер оперативно-розыскной деятельности определяет границы ее гласности. Естественно, что гласность проявляется в осведомленности граждан: о целях и задачах органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность; о принципах их работы; о законных пределах их вмешательства в сферу охраняемых правом общественных отношений; о взаимных правах и обязанностях этих органов, с одной стороны, и граждан, должностных лиц, других государственных органов и
общественных организаций — с другой; о гарантиях деятельности правоохранительных
органов только в пределах установленной компетенции.
Что же касается оперативно-розыскных мероприятий и их результатов, то они доступны для наблюдения или ознакомления далеко не всегда. Оперативные данные не подлежат огласке, поскольку не содержат в себе необходимых гарантий достоверности. Порядок их получения нередко не позволяет по соображениям конспирации раскрыть их
источник. Это в свою очередь влечет невозможность гласной проверки оперативной ин-
формации и исключает обоснование ими обвинения на следствии и приговора суда. Это
касается и данных, полученных с помощью различных технических средств (фото-,
кино-, видеосъемка), если нельзя в уголовно-процессуальной форме проверить условия и
способы их получения. Более того, даже установить процессуальные интересы граждан
(их отношение к делу) и привлечь их к участию в процессе недопустимо на основании
только лишь сведений, приобретенных оперативным путем.
Сотрудники органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, обязаны обеспечить соблюдение установленных правил, исключающих разглашение полученных сведений. В оперативно-розыскной деятельности не принимаются решения о виновности лица. Такие решения характерны для уголовного процесса, который начинается на основе результатов оперативно-розыскной деятельности. Поэтому и недопустимо
преждевременно разглашать полученную информацию. Она не является законным и в
какой-либо мере достоверным основанием для того, чтобы вне уголовного процесса
официально, от имени государства, считать лицо причастным к совершенному преступлению и поступать с ним как с преступником.
10. Как уже отмечалось, наряду с принципами, непосредственно перечисленными в
ст. 3, наличие ряда принципов оперативно-розыскной деятельности вытекает из содержания правовых норм, частично изложенных в Федеральном законе. В их число входят
два общеправовых (гуманизм, равенство прав человека и гражданина перед законом) и
три отраслевых (оперативность, или наступательность, всесторонность, полнота и объективность исследования обстоятельств дела оперативного учета и применение конфидентов).
Проблема гуманизма (т.е. совокупности взглядов, признающих высокое общественное призвание человека; забота о благе человека, уважение к его достоинству) применительно к действию отраслевых законов имеет различные аспекты. Применительно к
рассматриваемому случаю (в оперативно-розыскной деятельности) принцип гуманизма
— один из присущих данной деятельности общеправовых принципов, вытекающий из
оперативно-розыскной практики и содержания норм законодательства в области оперативно-розыскной деятельности. Он отражает всего несколько сторон гуманизма в праве:
уважение и соблюдение прав и свобод человека и гражданина (см. ст. 3. 5; ч. 2 и 4 ст. 8;
ч. 3 ст. 10; п. 1 ч. 1 ст. 14); предупредительный характер оперативно-розыскной деятельности (см. ст. 2, ч. 1 ст. 70); осуществление оперативно-розыскных мероприятий в
исключительных случаях, т.е. тогда, когда иными мерами невозможна или объективно
затруднена защита охраняемых интересов от преступных посягательств (см. ч. 3 и 4 ст.
8).
Гуманизм в оперативно-розыскной деятельности проявляется в приоритетности
мер, принимаемых органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность,
направленных на предупреждение совершения лицами преступлений. В оперативнорозыскной деятельности запрещается выполнение оперативно-розыскных действий или
вынесение решений, унижающих достоинство лица, приводящих к незаконному распространению сведений об обстоятельствах его личной жизни, ставящих под угрозу его
жизнь или здоровье, необоснованно причиняющих ему физические или нравственные
страдания.
Принцип гуманизма органически присущ оперативно-розыскной деятельности. Его
конкретизация во многих статьях Федерального закона свидетельствует о том, что он
отражает сущность оперативно-розыскной деятельности.
11. Принцип равенства прав человека и гражданина перед законом в оперативно-розыскной деятельности проявляется прежде всего в закреплении в Федеральном законе положения о равенстве всех граждан перед оперативно-розыскным законом вне зависимости от гражданства, национальности, пола, места жительства, имущественного, должностного и социального положения и др. (см. ч. 1 ст. 8).
12. Принцип оперативности (или наступательности) также присущ оперативно-
розыскной деятельности (см., например, п. 1 ст. 14). Оперативность состоит в том, что
оперативники и иные должностные лица в оперативно-розыскной деятельности обязаны
(в пределах своей компетенции):
проводить действенную работу по предупреждению совершения преступлений;
проявлять инициативу в их обнаружении; своевременно и обоснованно заводить дело
оперативного учета; предпринимать все предусмотренные законодательством в области
оперативно-розыскной деятельности действия для установления лиц, намеревающихся
совершить или совершивших преступление, с целью создания условий для последующего неотвратимого применения к ним мер, предусмотренных уголовно-процессуальным
законодательством Российской Федерации, а также выяснять причины совершения преступлений и условия, способствовавшие и способствующие их совершению.
Этот принцип проявляется в направленности оперативно-розыскной деятельности
на опережение:
совершения лицами общественно опасных противоправных деяний (т.е. на предупреждение совершения преступлений, обнаружение их на этапе, называемом в теории
уголовного права «голым умыслом»);
действий лиц, совершивших неоконченное преступление (т.е. на пресечение преступлений на стадиях приготовления и покушения); действий лиц, \ совершающих длящиеся преступления (т.е. на недопущение дальнейшего 1 развития протекающей преступной деятельности).
В принципе оперативности (наступательности) отражена защитная функция оперативно-розыскной деятельности, раскрывается поисковый, предупреждающий характер
данного самостоятельного вида юридической государственной деятельности.
13. Принцип всесторонности, полноты и объективности исследования обстоятельств дела оперативного учета в оперативно-розыскной деятельности проявляется в
следующем:
оперативный сотрудник обязан принять все предусмотренные законодательством
об оперативно-розыскной деятельности меры для всестороннего, полного и объективного исследования обстоятельств дела оперативного учета, отработать как обвинительные,
так и оправдательные оперативные версии происшедшего события, а также принять меры к установлению его причин и условий. Он не вправе перелагать обязанность отработки выдвинутых по делу оперативного учета оперативных версий на иных участников оперативно-розыскной деятельности; запрещается домогаться сообщений конфидентов и получения сведений от других участвующих в деле оперативного учета лиц путем
насилия, угроз и иных незаконных мер.
14. Принцип привлечения конфидентов к оперативно-розыскной деятельности
отражает один из ее сущностных аспектов (см. ст. 1; п. 2 ч. 1 \ ст. 15; ст. ст. 17 и 18).
Конфидент — физическое лицо, участник оперативно-розыскной деятельности, вступивший на основаниях и в порядке, предусмотренных законодательством в области оперативно-розыскной деятельности, в отношения конспиративного сотрудничества с оперативным подразделением (в лице его представителя — оперативника, выступающего
от имени и по поручению Российской Федерации) для оказания ему содействия в решении конкретных задач оперативно-розыскной деятельности. Без использования в оперативно-розыскной деятельности конфидентов она, как таковая, перестанет существовать и
«переродится» в иной вид социально полезной юридической деятельности. Оперативнорозыскные органы и оперативники в достижении цели оперативно-розыскной деятельности опираются на конфиденциальное содействие отдельных лиц (см. с/и. 17). Для оперативных подразделений и оперативников привлечение отдельных лиц в качестве конфидентов к решению задач оперативно-1розыскной деятельности является условием
реализации конституционной обязанности государства о соблюдении и защите прав и
свобод человека и гражданина от преступных посягательств.
С т а т ь я 4. Правовая основа оперативно-розыскной деятельности
(1) Правовую основу оперативно-розыскной деятельности составляют Конституция Российской Федерации, настоящий Федеральный закон, другие федеральные законы и принятые в соответствии с ними иные нормативные правовые акты
федеральных органов государственной власти.
(2) Органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, издают в
пределах своих полномочий в соответствии с законодательством Российской Федерации нормативные акты, регламентирующие организацию и тактику проведения
оперативно-розыскных мероприятий.
1. Данной статьей законодатель заменил ст. 4 «Правовая основа оперативнорозыскной деятельности» ранее действовавшего Закона об оперативно-розыскной деятельности. Основные изменения состоят в следующем:
изъята ссылка на Конституцию РСФСР как на базисный нормативный акт оперативно-розыскной деятельности;
вместо правовых актов Российской Федерации элементом правовой основы оперативно-розыскной деятельности указаны нормативные правовые акты федеральных органов государственной власти;
из текста статьи изъято предписание о необходимости согласования с Прокуратурой и Верховным Судом Российской Федерации нормативных актов, регламентирующих
организацию и тактику проведения оперативно-розыскных мероприятий (полагаем, что
этим значительно ослаблена система нормативно-правового механизма вневедомственного надзора и контроля за оперативно-розыскной деятельностью);
уточнена структура и редакция статьи (так, в статье вместо одной части стало две).
2. Цель статьи — нормативно очертить круг основных нормативных правовых источников оперативно-розыскной деятельности.
3. Сфера применения нормативных предписаний, изложенных в статье, охватывает
все специфические правовые отношения, возникающие, длящиеся и прекращающиеся в
оперативно-розыскной деятельности (см. также п. 6 комментария к ст. 1).
4. Статья носит бланкетный характер. Для ее правильного уяснения и применения требуется знать содержание ряда нормативных правовых актов и руководствоваться
ими (см. пп. 5—7 комментария к настоящей статье).
5. Правовая основа оперативно-розыскной деятельности (точнее — нормативно-правовая) — это фундаментальная часть правового регулирования данного вида
государственной юридической деятельности. В свою очередь правовое регулирование
оперативно-розыскной деятельности носит прежде всего функциональный, служебный
характер. В нем посредством правовых норм регулируются общественные отношения
между государством (его представителями) и гражданином в связи с необходимостью защиты жизненно важных интересов личности, общества и государства от преступных посягательств. Такое регулирование осуществляется на уровне:
федеральных законов Российской Федерации;
нормативных правовых актов Российской Федерации (актов Президента и Правительства Российской Федерации и др.);
ведомственных и межведомственных подзаконных актов.
То есть правовая основа оперативно-розыскной деятельности двухуровневая: часть
составляющих ее актов относится к законам, а другая — к подзаконным актам.
В свою очередь регулирование оперативно-розыскной деятельности на уровне закона (т.е. законодательное) — это правовое регулирование общественных отношений в
специфическом виде функционирования государства (деятельности его представителей),
осуществляемое на базовом (конституционном) и среднем (законодательными актами)
уровнях.
Непосредственно указанные в комментируемой статье нормативные правовые акты
являются основными в регулировании общественных отношений в оперативнорозыскной деятельности. Однако ими не исчерпывается все правовое регулирование
данного вида государственной юридической деятельности. В ст. 4 изложен открытый
перечень ее нормативных правовых источников. Поэтому на практике следует помнить,
что возникающие в оперативно-розыскной деятельности общественные отношения регулируются правовыми нормами, содержащимися и в некоторых иных нормативных правовых актах (см. п. 7 комментария).
6. В данной связи следует обратить внимание правоприменителей на то, что использованный законодателем термин «правовая основа оперативно-розыскной деятельности» не идентичен по содержанию все более распространяющемуся в нормотворчестве
и в правоприменении термину «законодательство в области оперативно-розыскной деятельности». Последний может рассматриваться в «узком» и «широком» смысле слова. В
«узком» смысле слова законодательство в области оперативно-розыскной деятельности
— совокупность федеральных законов Российской Федерации, которые содержат правовые нормы, регулирующие группы однородных общественных отношений между лицом
и государством в процессе защиты человека и общества от преступных посягательств
путем применения специальных методов, сил и средств и совершения оперативнорозыскных действий, а в «широком» смысле слова — формирующийся межотраслевой
комплексный нормативно-правовой институт. Он включает совокупность законодательных и иных нормативных правовых актов Российской Федерации высшей (после законов) юридической силы. Эти акты содержат правовые нормы, регулирующие группы однородных общественных отношений между лицом и государством в процессе обеспечения безопасности человека и общества путем применения специальных методов, сил и
средств и совершения оперативно-розыскных действий, если иными мерами нейтрализация угроз жизненно важным интересам человека и общества объективно затруднена или
невозможна.
7. Действующие в России нормативные акты, совокупность которых составляет
круг источников правового регулирования общественных отношений в оперативнорозыскной деятельности, можно систематизировать на шесть групп.
К первой группе относится Конституция Российской Федерации (принята 12 декабря 1993 г.). Это базовый, фундаментальный источник правового регулирования оперативно-розыскной деятельности в России. Конституция Российской Федерации имеет
высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации. Законы и иные правовые акты, принимаемые в Российской федерации,
не должны противоречить Конституции (см. ч. 1 ст. 15).
Конституционное положение о прямом действии ее норм имеет непосредственное
отношение к осуществлению оперативно-розыскной деятельности. Так, в гл. 2 Конституции определяются основные права и свободы человека и гражданина (см. ст. ст. 17—
64), составляющие основу правового статуса личности в России. В частности, согласно
ч. 2 ст. 23 каждый имеет право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых,
телеграфных и иных сообщений. Ограничение этого права допускается только на основании судебного решения. В ст. 25 изложено предписание о том, что жилище неприкосновенно. Никто не вправе проникать в жилище против воли проживающих в нем лиц
иначе как в случаях, установленных федеральным законом или на основании судебного
решения (именно о таких случаях возможных ограничений прав граждан говорится в законодательстве в области оперативно-розыскной деятельности). Причем права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той
мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (см. ч. 3 ст. 55). Вместе с тем Конституцией каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод (см. ч. 1 ст. 46).
Вторую группу или «ядро» правовой основы оперативно-розыскной деятельности
составляют нормы самого Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности».
Это действующий комплексный нормативный правовой акт высшей юридической
силы (законодательный акт). Он регулирует общественные отношения в области оперативно-розыскной деятельности, а также в некоторых иных видах деятельности правоохранительных органов и спецслужб Российской Федерации, связанных с оперативнорозыскной (в частности, в уголовно-процессуальной, уголовно-исполнительной и контрразведывательной деятельности).
Он принят Государственной Думой Федерального Собрания Российской Федерации 5 июля 1995 г., подписан Президентом Российской Федерации 12 августа 1995 г. (№
144-ФЗ). Вступил в силу со дня официального опубликования в «Российской газете» (см.
комментарий к ст. 23). Федеральный закон состоит из преамбулы и 6 глав, включающих
23 статьи. В них содержится ряд бланкетных (отсылочных) юридических норм (см. преамбулу; ст. ст. 1—4; чч. 3 и 8 ст. 5; 4, 7 и 8 ст. 6; п. 5ч. 1 ст. 7; чч. 1 и 8 ст. 8; ч. 2 ст.
9; чч. 1 и 5 ст. 10; чч. 1—3 ст. 11; ч. 2 ст. 12; чч. 3 и 4 ст. 13; пп. 3 и 6 ст. 14; п. 5ч. 1
ст. 15; чч. 1, 2, 4—бет. 16; чч. 3—9 ст. 18; ст. 19; ст. 20; ч. 1 ст. 21, ч. З ст. 23), предполагающих обращение пользователя к многочисленным открытым и секретным нормативным правовым актам. Отдельные нормативные положения Федерального закона декларативны (см. абз. 3 ст. 2; чч. 2. 3 и 9 ст. 5; п. 1 ст 14; ч. 3 ст. 15; ст. ст. 20 и 22).
Федеральный закон определяет содержание оперативно-розыскной деятельности,
осуществляемой на территории Российской Федерации, и закрепляет систему гарантий
законности при проведении оперативно-розыскных мероприятий (см. комментарий к
преамбуле).
В третью группу нормативных актов, составляющих основу правового регулирования оперативно-розыскной деятельности, входят (согласно сделанной законодателем
формулировке) другие федеральные законы. Отметим, что законодатель в комментируемой статье не привел точного (закрытого) перечня этих законов. Следовательно, их
перечень может и,
наверное, должен пополняться новыми законодательными актами. Действующие
же законы, относящиеся к рассматриваемой группе нормативных правовых источников
оперативно-розыскной деятельности, в свою очередь, также можно систематизировать
на несколько подгрупп.
Первая подгруппа состоит из двух законодательных актов: Уголовного кодекса
Российской Федерации (УК РФ) и Закона Российской Федерации от 5 марта 1992 г. «О
безопасности» . Это основополагающие и целеуказующие источники правового регулирования оперативно-розыскной деятельности.
В новом Уголовном кодексе РФ:
во-первых, раскрывается содержание так называемого целеуказания для оперативно-розыскной деятельности — т.е. приводится понятие преступления (преступного посягательства, согласно ст. 1 Федерального закона);
во-вторых, перечисляются так называемые законодательные модели общественно
опасных деяний (конкретные составы преступлений), поиск признаков которых в том
или ином действии (бездействии) лица, составляет суть большинства задач оперативнорозыскной деятельности;
в-третьих, содержится ряд правовых институтов и норм, реализация которых происходит в оперативно-розыскной деятельности (например, положения ст.ст. 37—39, 41 и
42 о необходимой обороне, причинении вреда при задержании лица, совершившего преступление, крайней необходимости, обоснованном риске, исполнении приказа или распоряжения и др.).
Согласно предписаниям Закона о безопасности для создания и поддержания необходимого уровня защищенности объектов безопасности в Российской Федерации разрабатывается система правовых норм, регулирующих отношения в сфере безопасности,
определяются основные направления деятельности органов государственной власти и
управления, формируются или образуются органы обеспечения безопасности и механизм
контроля и надзора за их деятельностью. Кроме того, для непосредственного выполнения функций по обеспечению безопасности личности, общества и государства в системе
исполнительной власти в соответствии с Законом образуются государственные органы
обеспечения безопасности (см. чч. 2 и 3 ст. 4).
В ч. 3 ст. 12 Закона о безопасности изложено очередное важное положение, согласно которому органы исполнительной власти, использующие в своей деятельности специальные силы и средства (в частности, оперативные подразделения всех уполномоченных
на то Федеральным законом субъектов) действуют только в пределах своей компетенции
и в соответствии с законодательством. Это означает, что законодатель разрешил использование рядом государственных органов исполнительной власти специальных сил и
средств, т.е. предоставил им право на осуществление оперативно-розыскной деятельности.
Вторая подгруппа включает законодательные акты, содержащие правовые нормы,
регулирующие группы общественных отношений, возникающих в оперативнорозыскной деятельности и в связи с ней. В частности, в данную подгруппу включены:
Уголовно-процессуальный кодекс
РСФСР', Закон Российской Федерации от 21 июля 1993 г. «О государственной тайне»2, Федеральный закон от 20 февраля 1995 г. «Об информации, информатизации и защите информации»3, Федеральный закон «О прокуратуре Российской Федерации» (в ред.
от 17 ноября 1995 г.)4 и Федеральный закон от 20 апреля 1995 г. «О государственной
защите судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов»5.
Уголовно-процессуальный кодекс РСФСР содержит, в частности, положение, согласно которому на органы дознания возлагается принятие необходимых оперативнорозыскных мер в целях обнаружения преступлений и лиц, их совершивших (см. ч. 1 ст.
118). Кроме того, УПК РСФСР регламентирует работу по розыску лиц, совершивших
преступления.
В соответствии с Законом о государственной тайне к последней могут быть отнесены в установленном порядке сведения в области оперативно-розыскной деятельности
(см. п. 4 ст. 5):
о силах, средствах, источниках, методах, планах и результатах этой деятельности,
также данные о ее финансировании, если эти данные раскрывают перечисленные сведения;
о лицах, сотрудничающих или сотрудничавших на конфиденциальной основе с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность;
о методах и средствах защиты секретной информации и др.
В Федеральном законе «Об информации, информатизации и защите информации»
изложены предписания об информации о гражданах (персональных данных), порядке
доступа граждан и организаций к информации о них, целях защиты и защите информации, защите права на доступ к информации и др. (см. ст. ст. 11, 14, 20, 21 и 24). Например, согласно ст. 11 «Информация о гражданах (персональные данные)» персональные
данные (т.е. сведения о фактах, событиях и обстоятельствах жизни гражданина, позволяющие идентифицировать его личность) относятся к категории конфиденциальной информации. Не допускаются сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни, а равно информации, нарушающей личную тайну, семейную тайну, тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений физического лица без его согласия, кроме как на основании судебного решения (см.
ч. 1).
Персональные данные не могут быть использованы в целях причинения имущественного и морального вреда гражданам, затруднения реализации прав и свобод граждан
Российской Федерации. Ограничение прав граждан Российской Федерации на основе
использования информации об их социальном происхождении, о расовой, национальной,
языковой, религиозной и партийной принадлежности запрещено и карается в соответст-
вии с законодательством (см. ч 2). Причем неправомерность деятельности органов государственной власти по сбору персональных данных может быть установлена в судебном
порядке по требованию субъектов, действующих на основании ст.ст. 14 и 15 этого Федерального закона и законодательства о персональных данных (см. ч. 5).
Согласно предписаниям ч. 1 ст. 2 «Цели и направления прокурорской деятельности» Федерального закона о прокуратуре, прокуратура осуществляет надзор за «исполнением законов органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность». А в
ст. 29 «Предмет надзора» гл. 3 «Надзор за исполнением законов органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, дознание и предварительное следствие»
отражено, что предметом надзора является соблюдение прав и свобод человека и гражданина, установленного порядка разрешения заявлений и сообщений о совершенных и
готовящихся преступлениях, выполнения оперативно-розыскных мероприятий и проведения расследования, а также законность решений, принимаемых органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность.
Нормами Федерального закона о государственной защите судей предписано, что в
целях реализации предусмотренных в ст. 5 «Виды мер безопасности» мер безопасности
могут проводиться оперативно-розыскные мероприятия в порядке, установленном оперативно-розыскным законом, (см. комментарий к ст.ст. 12 и 20).
Третья подгруппа включает законодательные акты, правовые нормы которых регулируют конкретные (отдельные) общественные отношения, возникающие в оперативнорозыскной деятельности или в связи с ней. К их числу относятся: Таможенный кодекс
Российской Федерации', Уголовно-исполнительный кодекс Российской Федерации от 8
января 1997 г. № 1-ФЗ2, Закон Российской Федерации от 11 марта 1992 г. «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации»3, Закон Российской Федерации от 1 апреля 1993 г. «О Государственной границе Российской- Федерации»4, Закон
Российской Федерации от 24 мая 1993 г. «О федеральных органах налоговой полиции»5,
Федеральный закон от 16 февраля 1995 г. «О связи»6, Федеральный закон от 15 июля
1995 г. «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений" ' и др.
В Таможенном кодексе, в гл. 36 «Оперативно-розыскная деятельность таможенных
органов Российской Федерации» изложены некоторые общие правила оперативнорозыскной деятельности оперативных подразделений таможенных органов, а в гл. 37
«Контролируемые поставки» — достаточно конкретные правила осуществления контролируемой поставки (см. п. 18 комментария к ст. 6).
Согласно УИК РФ (ст. 84 «Оперативно-розыскная деятельность в исправительных
учреждениях») в исправительных учреждениях в соответствии с законодательством России осуществляется оперативно-розыскная деятельность, задачами которой являются:
обеспечение личной безопасности осужденных, персонала исправительных учреждений
и иных лиц; выявление, предупреждение и раскрытие готовящихся и совершаемых в исправительных учреждениях преступлений и нарушений установленного порядка отбывания наказания; розыск в установленном порядке осужденных, совершивших побег из
исправительных учреждений, а также осужденных, уклоняющихся от отбывания лишения свободы; содействие в выявлении и раскрытии преступлений, совершенных осужденными до прибытия в исправительное учреждение (см. ч. 1}. Эта оперативно-розыскная деятельность осуществляется оперативными аппаратами исправительных учреждений, а также другими уполномоченными на то органами в пределах их компетенции (см.
ч. 2).
Закон о частной детективной и охранной деятельности содержит предписание, запрещающее частным детективам совершать любые оперативно-розыскные действия (см.
ч. 3 ст. 1).
В Законе о Государственной границе изложено, что органы и войска ФПС России
охраняют Государственную границу на суше, море, реках, озерах и иных водоемах, в
пунктах пропуска через Государственную границу, а также осуществляют пропуск через
Государственную границу. В этих целях они проводят оперативно-розыскную деятельность (см. ст. 30).
В п. 14 ст. 11 «Права федеральных органов налоговой полиции» Закона о федеральных органах налоговой полиции предусмотрены элементы порядка проведения такого оперативно-розыскного мероприятия, как оперативное внедрение (см, п. 17 комментария к ст. 6).
В Федеральном законе о связи установлены правила взаимодействия предприятий
связи с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность. Так, предприятия связи независимо от ведомственной принадлежности и форм собственности,
операторы связи, действующие на территории Российской Федерации, при разработке,
создании и эксплуатации сетей связи обязаны в соответствии с законодательством Российской Федерации оказывать содействие и предоставлять органам, осуществляющим
оперативно-розыскную деятельность, возможность проведения оперативно-розыскных
мероприятий на сетях связи, принимать меры к недопущению раскрытия организационных и тактических приемов проведения указанных мероприятий (см. ч. 1 ст. 14). Вместе
с тем, согласно ч. 2 ст. 14, в случае использования средств связи в преступных целях, наносящих ущерб интересам личности, общества и государства, уполномоченные на то государственные органы в соответствии с законодательством Российской Федерации имеют право приостановки деятельности любых сетей и средств связи независимо от ведомственной принадлежности и форм собственности.
Предписаниями ч. 7 ст. 34 «Охрана подозреваемых и обвиняемых и надзор за ними» Федерального закона о содержании под стражей предусмотрено, что «в местах содержания под стражей в целях выявления, предупреждения, пресечения и раскрытия
преступлений проводятся оперативно-розыскные мероприятия в порядке, предусмотренном законом». В ч. 3 ст. 20 «Переписка» этого Федерального закона предусмотрено, что
письма, содержащие сведения, которые могут помешать установлению истины по уголовному делу или способствовать совершению преступления, выполненные тайнописью,
шифром, содержащие государственную или иную охраняемую законом тайну, адресату
не отправляются, подозреваемым и обвиняемым не вручаются и передаются лицу или
органу, в производстве которых находится уголовное дело, а в ст. 21 «Направление
предложений, заявлений и жалоб» установлен порядок проведения цензуры в отношении
предложений, заявлений и жалоб подозреваемых и обвиняемых.
Особый вид третьей подгруппы состоит из законодательных актов, закрепляющих
компетенцию государственных органов на осуществление оперативно-розыскной деятельности и отчасти дублирующих предписания, изложенные в ст.ст. 13—15 Федерального закона (см. комментарий к ст. 13). Этот вид подгруппы составляют следующие законодательные акты:
Закон РСФСР от 18 апреля 1991 г. «О милиции» (с последующими изменениями)'.
Например, в п. 16 ст. 11 указано, что милиция вправе осуществлять оперативнорозыскные меры;
Федеральный закон от 6 февраля 1997 г. № 27-ФЗ «О внутренних войсках Министерства внутренних дел Российской Федерации»2;
Закон Российской Федерации от 21 июля 1993 г. «Об учреждениях и органах, исполняющих уголовные наказания в виде лишения свободы»3, согласно которому учреждениям, исполняющим наказания, предоставлено право «осуществлять в соответствии с
законодательством Российской Федерации оперативно-розыскную деятельность» (см. п.
2 ст. 14);
Закон Российской Федерации от 19 февраля 1993 г. «О федеральных органах правительственной связи и информации»4;
Закон о Государственной границе. Данным Законом органы и войска ФПС России
наделены полномочиями на осуществление оперативно-розыскной деятельности (см. ч. 1
ст. 3, ч. I и подп. 20 ч. 2 ст. 30);
Закон о федеральных органах налоговой полиции (см. ст.ст. 10. 11 и др.);
Федеральный закон от 3 апреля 1995 г. «Об органах федеральной службы безопасности в Российской Федерации» (см. ст. 10 и др.)5;
Федеральный закон от 10 января 1996 г. «О внешней разведке»';
Федеральный закон от 27 мая 1996 г. «О государственной охране»2. В нем предусмотрено, что федеральные органы государственной охраны в целях осуществления государственной охраны вправе осуществлять оперативно-розыскную деятельность в соответствии с федеральным законодательством об оперативно-розыскной деятельности (см.
и. 2 ст. 15).
Анализ соответствующих нормативных предписаний данной группы позволяет
сделать вывод о том, что отдельные из содержащихся в них норм вступают в коллизии с
аналогичными нормативными правилами Федерального закона. В данной связи полагаем, что при возникновении на практике затруднений следует руководствоваться предписаниями Федерального закона как нормативного правового акта, специально предназначенного для регулирования оперативно-розыскной деятельности. Что же касается не
соответствующих ему тех или иных правил, содержащихся в иных законодательных актах, то они требуют законодательного изменения или уточнения.
К четвертой группе актов относятся иные, кроме законов, нормативные правовые акты федеральных органов государственной власти. Ими являются:
акты Президента Российской Федерации;
акты представительного и законодательного органа Российской Федерации (парламента)3;
акты Правительства Российской Федерации.
В настоящее время Президентом Российской Федерации приняты и действуют следующие нормативные акты, в той или иной мере регламентирующие правоотношения в
области оперативно-розыскной деятельности:
О мерах по обеспечению согласованных действий органов государственной власти
в борьбе с проявлениями фашизма и иных форм политического экстремизма в Российской Федерации. Указ Президента от 23 марта 1995 г. №310;
О мерах по соблюдению законности в области разработки, производства, реализации и эксплуатации шифровальных средств, а также предоставления услуг в области
шифрования информации. Указ Президента от 3 апреля 1995 г. № 334;
Об упорядочении организации и проведения оперативно-розыскных мероприятий с
использованием технических средств. Указ Президента от 12 июля 1995 г. Ли 673;
Перечень сведений, отнесенных к государственной тайне. Утвержден Указом Президента от 30 ноября 1995 г. № 1203;
О мерах по упорядочению разработки, производства, реализации, приобретения в
целях продажи, ввоза в Российскую Федерацию и вывоза за ее пределы, а также использования специальных технических средств, предназначенных для негласного получения
информации. Указ Президента от 9 января 1996 г. № 21;
О мерах по усилению борьбы с терроризмом. Указ Президента от 7 марта 1996 г.
№ 338;
О координации деятельности правоохранительных органов по борьбе с преступностью. Указ Президента о№ 18 апреля 1996 г. № 567;
Вопросы Службы Безопасности Президента Российской Федерации. Указ Президента от 22 апреля 1996 г. № 586;
Положение о Министерстве внутренних дел Российской Федерации. Утверждено Указом Президента от 18 июля 1996г. № 1039м др.
Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера. Указ Президента от 6 марта 1997 г. № 188 и др.
В частности, согласно Перечню сведений, отнесенных к государственной тайне, к
таковым в области оперативно-розыскной деятельности относятся: сведения, раскрывающие ее силы, средства, методы, планы и результаты, а также данные о финансировании этой деятельности, если эти данные раскрывают перечисленные сведения; сведения,
о лицах, сотрудничающих или сотрудничавших на конфиденциальной основе с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность (см. п. 82); сведения, раскрывающие принадлежность конкретных лиц к подразделениям по борьбе с организованной преступностью, а также проводимые ими оперативно-поисковые и оперативнотехнические мероприятия (см. п. 83). Согласно Указу Президента Российской Федерации
от 9 января 1996 г. № 21 на ФСБ России возлагается выявление и пресечение случаев
проведения оперативно-розыскных мероприятий неуполномоченными лицами, а также
координация работы оперативных подразделений органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, по выявлению нарушений установленного порядка разработки, производства, реализации, приобретения в целях продажи, ввоза в Российскую
Федерацию и вывоза за ее пределы специальных технических средств, предназначенных
для негласного получения информации, неуполномоченными лицами (см. п. 1) и др.
Правительством Российской Федерации приняты следующие нормативные акты, в
той или иной мере регламентирующие различные правоотношения в области оперативно-розыскной деятельности и в связи с ее осуществлением:
Вопросы Департамента налоговой полиции Российской Федерации. Постановление
Совета Министров — Правительства Российской Федерации от 11 октября 1993 г. №
1037;
Положение о Государственном фонде борьбы с преступностью. Утверждено Постановлением Правительства от 17 ноября 1994 г. № 7272;
О порядке привлечения граждан к охране государственной границы Российской
Федерации. Постановление Правительства от 15 апреля 1995 г \№339;
Об утверждении Правил отнесения сведений, составляющих государственную тайну, к различным степеням секретности. Постановление Правительства от 4 сентября
1995 г. № 870;
Об утверждении перечня предметов, запрещенных к пересылке по сети почтовой
связи, и порядка их изъятия и уничтожения. Постановление Правительства от 6 марта
1996г. №260;
О Федеральной целевой программе по усилению борьбы с преступностью на
1996—1997 годы. Постановление Правительства от 17 мая 1996 г. №600;
Об утверждении положения о лицензировании деятельности физических и юридических лиц, не уполномоченных на осуществление оперативно-розыскной деятельности,
связанной с разработкой, производством, реализацией, приобретением в целях продажи,
ввоза в Российскую Федерацию и вывоза за ее пределы специальных технических
средств, предназначенных (разработанных, приспособленных, запрограммированных)
для негласного получения информации, и перечня видов специальных технических
средств, предназначенных (разработанных, приспособленных, запрограммированных)
для негласного получения информации в процессе осуществления оперативнорозыскной деятельности. Постановление Правительства от 11 июля 1996г. № 770;
О порядке выдачи оружия лицам, подлежащим государственной защите. Постановление Правительства от 17 июля 1996г. № 831;
Об утверждении Положения о Национальном центральном бюро Интерпола. Постановление Правительства от 14 октября 1996г. № 1190 и др. Согласно п. 12 НЦБ
Интерпола в установленном порядке принимает, обрабатывает и направляет в Генеральный секретариат Интерпола и национальные бюро Интерпола иностранных государств
запросы, следственные поручения и сообщения правоохранительных и иных государственных органов Российской Федерации для осуществления розыска, ареста и выдачи
лиц, совершивших преступления, а также для осуществления розыска и ареста перемещенных за границу доходов от преступной деятельности, похищенных документов, про-
ведения иных оперативно-розыскных мероприятий и процессуальных действий по делам, находящимся в производстве этих органов.
Пятую группу составляют нормативные акты ведомств, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность или ее контролирующих.
Во-первых, это нормативные акты органов, чьи оперативные подразделения непосредственно проводят оперативно-розыскную деятельность. Данную группу нормативных правовых актов можно условно «разбить» на акты, принимаемые:
конкретным министерством или ведомством;
совместно министерствами и ведомствами по тем или иным сторонам обеспечения
оперативно-розыскной деятельности.
Нормативные правовые акты этой группы носят, как правило, закрытый (служебный или секретный) характер и должны регламентировать, согласно ч. 2 ст. 4, исключительно организацию и тактику проведения оперативно-розыскных мероприятий. Для
вступления в силу данных нормативных правовых актов предусмотрен особый порядок.
Так, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность органы издают их, вопервых, в пределах своих полномочий (т.е. в пределах правомочий, установленных в законодательных актах, регламентирующих организацию таких государственных органов)
и, во-вторых, в соответствии с действующим российским законодательством.
Среди совместных ведомственных нормативных правовых актов назовем следующие:
Положение о совместных следственно-оперативных группах (бригадах) органов
прокуратуры, внутренних дел, безопасности и налоговой полиции для пресечения и расследования деятельности организованных преступных групп ;
межведомственная Инструкция об основах организации и тактики проведения соответствующих технических мероприятий, объявленная совместным приказом ФСБ,
МВД, СВР, ФСО, СБ, ФПС, ФСНП и ГПК от 19 июня 1996 г.;
Указание Генерального прокурора Российской Федерации от 29 июля 1996 г. №
44/15 и министра внутренних дел Российской Федерации 25 июля 1996 г. № 1/12812 «О
порядке представления органами внутренних дел материалов для осуществления прокурорского надзора за исполнением Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности».
Во-вторых, это нормативные правовые акты Генеральной прокуратуры Российской Федерации. Ее ведомственные акты (приказы и др.), согласно ст. 4 Федерального
закона, не входят в число актов, принадлежащих к правовой основе оперативнорозыскной деятельности (прокуратура не указана в ст. 13 среди иных органов, правомочных осуществлять оперативно-розыскную деятельность). Тем не менее значение ее
актов для законного осуществления оперативно-розыскной деятельности весьма ощутимо (см. комментарий к ст. 21). В число данных актов входят, например, следующие:
О повышении роли органов прокуратуры в борьбе с преступностью и ее предупреждении. Приказ Генерального прокурора Российской Федерации от 29 июня 1994 г. №
31;
Об организации прокурорского надзора за расследованием и раскрытием преступления. Приказ Генерального прокурора от 21 февраля 1995 г. №70;
О разграничении компетенции территориальных прокуроров и прокуроров специализированных прокуратур. Приказ Генерального прокурора от 9 апреля 1996г. №24;
Положение о управлении по надзору за исполнением законов о федеральной безопасности. Утверждено Генеральным прокурором 9 августа 1996г.;
Об организации надзора за исполнением Федерального закона «Об оперативнорозыскной деятельности». Приказ Генерального прокурора от 9 августа 1996г. № 48 и
др.
В частности, в приказе № 48 содержатся следующие положения:
прокуроры, уполномоченные надзирать за исполнением законов в оперативно-
розыскной деятельности, должны иметь для работы с документами допуск, оформленный надлежащим образом (см. п. 7);
при осуществлении или организации надзора исходить из того, что предметом прокурорского надзора являются соблюдение прав и свобод человека и гражданина, порядок
выполнения оперативно-розыскных мероприятий, установленного законами и нормативными актами, принятыми в развитие этих законов, а также законность решений, принимаемых органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность (см. п. 2);
уполномоченные прокуроры вправе требовать у руководителей органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, подлинные оперативно-служебные документы, послужившие основанием для заведения дел оперативного учета, а также проведения оперативно-розыскных мероприятий и их учета (см. п. 4);
прокурорам надлежит использовать определенные законом методы прокурорского
надзора и, в частности, опротестовывать противоречащие закону приказы и указания руководителей органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность (см. подп.
«е» п. 5).
Необходимо отметить, что нормативные правовые акты данной группы источников
правового регулирования оперативно-розыскной деятельности, затрагивающие права и
законные интересы граждан или носящие межведомственный характер, подлежат государственной регистрации в Министерстве юстиции Российской Федерации. Она проводится на основании Положения о Министерстве юстиции Российской Федерации, утвержденного постановлением Совета Министров — Правительства Российской Федерации от 4 ноября 1993 г. № 1187 (см. л. о) и в соответствии с Положением о порядке государственной регистрации ведомственных нормативных актов, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 8 мая 1992 г. № 305, а также в соответствии с правилами отбора и направления нормативных актов, имеющимися в каждом из
ведомств, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность.
Шестую, или особую, группу источников правового регулирования общественных
отношений в оперативно-розыскной деятельности составляют следующие акты и документы.
Во-первых, самостоятельную группу нормативных источников правового регулирования общественных отношений в оперативно-розыскной деятельности составляют
законодательные акты России, хотя и не содержащие правовых институтов (норм) или
отдельных правил, непосредственно предназначенных регулировать специфические оперативно-розыскные отношения , однако в силу универсального характера изложенных в
них предписаний, в обязательном порядке реализуемых в оперативно-розыскной деятельности:
а) Кодекс РСФСР об административных правонарушениях (с изменениями и дополнениями);
б) Законы Российской Федерации: «Об обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы граждан» от 27 апреля 1993 г. (с последующими изменениями)2; «О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места
пребывания и жительства в пределах Российской Федерации» от 25 июня 1993 г.3;
в) Федеральные законы: «Об основах государственной службы Российской Федерации» от 31 июля 1995 г.4; «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию» от 15 августа 1996 г.5; «Об оружии» от 13 декабря 1996 г.« и др.
Во-вторых, к источникам правового регулирования оперативно-розыскной деятельности относятся некоторые акты международно-правового характера. Основанием
отнесения такого рода документов к указанным источникам служат предписания ч. 4 ст.
15 Конституции. В соответствии с последней общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры России являются составной частью ее
правовой системы. Если международным договором России установлены иные правила,
чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.
Данная группа источников включает:
международные договоры и соглашения, заключенные либо признанные Российской Федерацией. В частности, к таким документам международного (или регионального) значения относятся (см. также п. 14 комментария к ст. 6):
Европейская Конвенция о защите прав человека и основных свобод (принята Советом Европы 4 ноября 1950 г. Вступила в силу 3 сентября 1953 г.). Так, согласно ст. 8
Конвенции каждый человек имеет право на уважение его личной и семейной жизни, неприкосновенности его жилища и тайны корреспонденции (см. ч. 1). Не допускается вмешательство государственных органов в осуществление этого права, за исключением случаев, когда это предусмотрено законом и необходимо в демократическом обществе в интересах государственной безопасности, общественного порядка или экономического
благосостояния страны, для поддержания порядка и предотвращения преступлений, в
целях предотвращения беспорядков или преступлений, охраны здоровья или защиты
нравственности или защиты прав и свобод других лиц (см. ч. 2);
Международный пакт о гражданских и политических правах (принят на XXI сессии
Генеральной Ассамблеи ООН 16 декабря 1966 г.);
Конвенция против пыток и других жестоких, бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения и наказания (принята 10 декабря 1984г.);
Венская конвенция ООН «О борьбе против незаконного оборота наркотических и
психотропных средств» (принята в 1988 г.);
Декларация о защите всех лиц от насильственного исчезновения (Резолюция Генеральной Ассамблеи ООН от 18 декабря 1992 г. № 47/33) и др.
Кроме того, Содружеством Независимых Государств (СНГ) 22 января 1993 г. принята Конвенция «О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам» (далее — Конвенция) . На изложении ее отдельных положений остановимся особо. Согласно Конвенции правоохранительные органы государств —
участников СНГ вправе в обоюдных интересах оказывать (получать) правовую помощь
по расследуемым уголовным делам посредством проведения как уголовнопроцессуальных, так и иных действий (включая оперативно-розыскные). Руководствуясь
ст. 5 Конвенции, органы предварительного расследования (по их поручениям и оперативные подразделения) по запросам определенного участника Конвенции проводят уголовно-процессуальные, оперативно-розыскные и иные действия, не требующие санкции
прокурора или судебного решения (допросы, осмотры, выемки, установление места жительства лица и др.). Такие контакты проводятся через центральные органы соответствующего ведомства-исполнителя.
Вместе с тем контакты участников Конвенции по вопросам выдачи лиц, уголовного
преследования и исполнения следственных поручений, затрагивающих права граждан и
требующих санкций прокурора (судебного решения) с учетом предписаний ст. 80 Конвенции, осуществляются через Генеральную прокуратуру или Верховный Суд конкретного участника Конвенции.
Подвидом данной группы правовых источников оперативно-розыскной деятельности являются акты, заключенные отдельными правоохранительными органами России с
аналогичными органами государств — участников СНГ (группы государств). Такими
актами являются:
Соглашение о взаимодействии министерств внутренних дел независимых государств в сфере борьбы с преступностью (заключено на совещании министров внутренних
дел независимых государств в Алма-Ате 23—24 апреля 1992 г.) . Согласно ст. 2 Стороны, руководствуясь национальным законодательством, осуществляют сотрудничество в
борьбе с преступностью, в частности, в следующих сферах:
а) исполнения запросов и просьб по уголовным делам и делам оперативного учета;
б) обмена оперативно-розыскной, оперативно-справочной и криминалистической
информацией о готовящихся или совершенных преступлениях и причастных к ним ли-
цах;
в) содействия в проведении оперативно-розыскных мероприятий и процессуальных
действий. Причем каждая из сторон обеспечивает конфиденциальность сведений, передаваемых другой Стороной, если эти сведения носят закрытый характер или передающая
Сторона считает нежелательным разглашение их содержания (см. ст. 5);
Соглашение о взаимоотношениях министерств внутренних дел в сфере обмена информацией (совершено в г. Чолпон-Ата Республика Кыргызстан 3 августа 1992 г.). В
частности, Стороны обязались в интересах предупреждения, раскрытия и расследования
преступлений безвозмездно предоставлять друг другу по запросам имеющиеся у Сторон
сведения в оперативно-справочных, розыскных, криминалистических и иных учетах (см.
ст. 1);
Соглашение о сотрудничестве между министерствами внутренних дел в борьбе с
незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ (совершено в
Киеве 21 октября 1992 г.). Стороны договорились осуществлять сотрудничество в таких
формах, как:
проведение по запросам Сторон оперативно-розыскных мероприятий и процессуальных действий по делам о преступлениях, связанных с наркотиками, включая осуществление непрерывного оперативного наблюдения за передвижением сбытчиков наркотиков, располагающих межгосударственными связями (см. п. «б» ст. 7);
осуществление согласованных мероприятий (операций) по перекрытию каналов незаконного перемещения наркотиков, включая проведение «контролируемых поставок»
(см. п. «в» ст. 1) и др.;
Соглашение о сотрудничестве между министерствами внутренних дел по техникокриминалистическому обеспечению оперативно-служебной деятельности (совершено в
Ереване 13 мая 1993 г.);
Соглашение о сотрудничестве министерств внутренних дел в сфере борьбы с организованной преступностью (совершено в Ашгабате 17 февраля 1994 г.). Так, предусмотрено планирование и осуществление скоординированных мероприятий, направленных на
предупреждение, выявление и пресечение преступной деятельности организованных
групп, включая в необходимых случаях проведение «контролируемых поставок» (см. п. 4
ст. 2) и др.
Кроме того, МВД РФ заключило двусторонние соглашения с отдельными зарубежными правоохранительными органами, в которых, наряду с другими, предусмотрены положения, касающиеся оперативно-розыскной деятельности. В частности, к ним относятся следующие:
Соглашение о сотрудничестве между Министерством внутренних дел Российской
Федерации и Министерством внутренних дел Республики Казахстан от 9 января 1993 г.
(см. л. «в» ст. 3 и др.);
Соглашение о сотрудничестве между Министерством внутренних дел Российской
Федерации и Министерством внутренних дел Республики Армения от 12 мая 1993 г. (см.
п. «б» ст. 3, ст. 5 и др.);
Соглашение о сотрудничестве между Министерством внутренних дел Российской
Федерации и Министерством внутренних дел Республики Грузия от 21 марта 1994 г. (см.
п. 2 ст. 3 и др.);
Соглашение о сотрудничестве между Министерством внутренних дел Российской
Федерации и Министерством внутренних дел Латвийской Республики от 26 апреля 1996
г. (см. п. 1 ст. 2 и др.).
Наряду с этим Российская Федерация заключила ряд двусторонних договоров и соглашений (в том числе с сопредельными государствами).
Во-первых, это соглашения по пограничным вопросам. Как правило, в них предусмотрены правила совместного осуществления оперативно-розыскной деятельности
российскими пограничниками и пограничниками соответствующего государства. Среди
этих соглашений назовем следующие:
Договор между Российской Федерацией и Республикой Армения о статусе Пограничных войск Российской Федерации, находящихся на территории Республики Армения,
и условиях их функционирования от 30 сентября 1992г.;
Соглашение между Российской Федерацией и Республикой Кыргызстан о статусе
Пограничных войск Российской Федерации, находящихся на территории Республики
Кыргызстан, от 9 октября 1992 г.;
Соглашение между Российской Федерацией и Республикой Таджикистан о статусе
Пограничных войск Российской Федерации, находящихся на территории Республики
Таджикистан, от 25 мая 1993 г.;
Соглашение между Российской Федерацией и Республикой Грузия о статусе и условиях функционирования Пограничных войск Российской Федерации, находящихся на
территории Республики Грузия, от 3 февраля 1994г.;
Соглашение между Пограничными войсками Российской Федерации и Пограничной стражей Республики Польша о сотрудничестве в охране государственной границы и
контроле пограничного движения от 26 марта 1994г.;
Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Беларусь о сотрудничестве по пограничным вопросам от 15 апреля 1994г.;
Соглашение между Российской Федерацией, Республикой Таджикистан и Республикой Узбекистан о сотрудничестве в охране внешних границ от 15 июля 1994 г.;
Соглашение между Российской Федерацией и Украиной о сотрудничестве и взаимодействии по пограничным вопросам от 3 августа 1994 г.;
Договор между Российской Федерацией и Республикой Казахстан о сотрудничестве в охране внешних границ от 21 октября 1994 г.;
Договор между Российской Федерацией и Туркменистаном о совместной охране
государственной границы Туркменистана и статусе военнослужащих Пограничных
войск Российской Федерации, находящихся на территории Туркменистана, от 28 января
1995 г.
Во-вторых, это двусторонние договоры о правовой помощи (в том числе по уголовным делам). Среди таких договоров отметим следующие:
Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Узбекистан о сотрудничестве в борьбе с преступностью от 27 июля 1995 г.;
Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством
США «О сотрудничестве по уголовно-правовым вопросам» от б февраля 1996 г.
Применяя на практике указанные правовые источники, следует иметь в виду, что в
соответствии с правилами ч. 3 ст. 5 Федерального закона от 15 июля 1995 г. «О международных договорах Российской Федерации» положения официально опубликованных
международных договоров Российской Федерации, не требующие издания внутригосударственных актов для применения, действуют на территории России непосредственно'.
В ином случае наряду с международным договором Российской Федерации необходимо
применять соответствующий национальный (внутригосударственный) нормативный
правовой акт, принятый для реализации положений конкретного международного договора2.
В-третьих, рядом государственных органов принимаются специальные документы, которые предназначены разъяснять предписания законодательных и иных актов в
области оперативно-розыскной деятельности.
Так, Пленум Верховного Суда Российской Федерации принял следующие акты, содержащие толкование тех или иных аспектов правового регулирования оперативнорозыскной деятельности:
О некоторых вопросах, связанных с применением ст.ст. 23 и 25 Конституции Российской Федерации. Постановление Пленума Верховного Суда от 24 декабря] 993 г. №
13;
О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации
при осуществлении правосудия. Постановление Пленума Верховного Суда от 31 октября 1995 г. № 8. В этом постановлении обращено внимание судов на то, что в силу ч. 3 ст.
15 Конституции не могут применяться законы, а также любые нормативные правовые
акты, затрагивающие права, свободы, обязанности человека и гражданина, если они не
опубликованы официально для всеобщего сведения (см. п. 6). Поскольку ограничение
права гражданина на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных
и иных сообщений согласно ч. 2 ст. 23 Конституции допускается только на основании
судебного решения, то в соответствии с Федеральным законом проведение оперативнорозыскных мероприятий, ограничивающих указанные конституционные права граждан, '
может иметь место лишь при наличии у органов, осуществляющих оперативнорозыскную деятельность, информации о признаках подготавливаемого, совершаемого
или совершенного противоправного деяния, по которому производство предварительного следствия обязательно; о лицах, подготавливающих, совершающих или совершивших
противоправное деяние, по которому производство предварительного следствия обязательно; о ?, событиях или действиях, создающих угрозу государственной, военной, ;
экономической или экологической безопасности Российской Федерации (см. абз. 1 п.
14). Эти же обстоятельства суды должны иметь в виду при рассмотрении материалов,
подтверждающих необходимость проникновения в жилище против воли проживающих в
нем лиц (ст. 25 Конституции), если такие материалы представляются в суд органами,
осуществляющими оперативно-розыскную деятельность (см. абз. 2 п. 14).
Назовем еще один аналогичный документ. Им является письмо Минфина России
от 18 июля 1996 г. № 3-Е 1-5/20 «О порядке возмещения расходов, связанных с реализацией конфискованного и бесхозного имущества». Так, в Письме отмечается, что согласно Положению о Государственном фонде борьбы с преступностью, утвержденному постановлением Правительства Российской Федерации 17 ноября 1994 г. № 1272, один из
источников формирования данного фонда составляют все средства (100%), вырученные
от реализации бесхозного имущества, изъятого при проведении '. оперативно-розыскных
мероприятий правоохранительными органами.
8. О понятии «орган, осуществляющий оперативно-розыскную деятельность»
см. комментарий к ст. 13.
9. Применительно к пониманию содержания законодательства Российской Федерации в теории права и в практике нормотворчества наметились два основных подхода,
условно обозначаемых как «узкий» и «широкий». В «узком» смысле такое законодательство есть система, состоящая исключительно из нормативных актов высшей юридической силы, т.е. только из законов. В более «широком» смысле законодательство Российской Федерации есть система, включающая наряду с законами и иные нормативные правовые акты (в том числе, порою, и ведомственные).
10. Нормативный правовой акт (см. ч. 1 комментируемой статьи) — это официальный письменный акт-документ правотворчества компетентного органа, выражающего
волю государства, содержащий правовые нормы.
Нормативный правовой акт федерального органа государственной власти —
есть юридический акт одного из органов законодательной, исполнительной или судебной власти Российской Федерации (см. п. 3 комментария).
Нормативный акт органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность (см. ч. 2 комментируемой статьи), — юридический акт подзаконного административного нормотворчества (разновидность правового акта управления), которым конкретизируются нормы, содержащиеся в законодательных актах, регламентирующие общественные отношения, возникающие в оперативно-розыскной деятельности.
11. О понятии «полномочия органа, осуществляющего оперативно-розыскную
деятельность» см. я. 11 комментария к ст. 1, о понятиях «организация» и «тактика»
проведения оперативно-розыскных мероприятий см. п. 13 комментария к ст. 12, а о по-
нятии «оперативно-розыскное мероприятие» — комментарий к ст. 6.
С т а т ь я 5. Соблюдение прав и свобод человека и гражданина при осуществлении оперативно-розыскной деятельности
(1) Не допускается осуществление оперативно-розыскной деятельности для
достижения целей и решения задач, не предусмотренных настоящим Федеральным
законом.
(2) Лицо, полагающее, что действия органов, осуществляющих оперативнорозыскную деятельность, привели к нарушению его про» а свобод, вправе обжаловать эти действия в вышестоящий орган, осуществляющий оперативно-розыскную
деятельность, прокурору или в суд.
(3) Лицо, виновность которого в совершении преступления не доказана в установленном законом порядке, то есть в отношении которого в возбуждении уголовного дела отказано либо уголовное дело прекращено в связи с отсутствием события преступления или в связи с отсутствием в деянии состава преступления, и
которое располагает фактами проведения в отношении его оперативно-розыскных
мероприятий и полагает, что при этом были нарушены его права, вправе истребовать от органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, сведения о
полученной о нем информации в пределах, допускаемых требованиями конспирации и исключающих возможность разглашения государственной тайны. В случае,
если будет отказано в предоставлении запрошенных сведений или если указанное
лицо полагает, что сведения получены не в полном объеме, оно вправе обжаловать
это в судебном порядке. В процессе рассмотрения дела в суде обязанность доказывать обоснованность отказа в предоставлении этому лицу сведений, в том числе в
полном объеме, возлагается на соответствующий орган, осуществляющий оперативно-розыскную деятельность.
(4) В целях обеспечения полноты и всесторонности рассмотрения дела орган,
осуществляющий оперативно-розыскную деятельность, обязан предоставить судье
по его требованию оперативно-служебные документы, содержащие информацию о
сведениях, в предоставлении которых было отказано заявителю, за исключением
сведений о лицах, внедренных в организованные преступные группы, о штатных
негласных сотрудниках органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, и о лицах, оказывающих им содействие на конфиденциальной основе.
(5) В случае признания необоснованным решения органа, осуществляющего
оперативно-розыскную деятельность, об отказе в предоставления необходимых
сведений заявителю судья может обязать указанный орган предоставить заявителю
сведения, предусмотренные частью третьей настоящей статьи.
(6) Полученные в результате проведения оперативно-розыскных мероприятий
материалы в отношении лиц, виновность которых в совершении преступления не
доказана в установленном законом порядке, хранятся один год, а затем уничтожаются, если служебные интересы или правосудие не требуют иного. За три месяца до
дня уничтожения материалов, отражающих результаты оперативно-розыскных
мероприятий, проведенных на основании судебного решения, об этом уведомляется
соответствующий судья.
(7) Органам (должностным лицам), осуществляющим оперативно-розыскную
деятельность, запрещается:
проводить оперативно-розыскные мероприятия в интересах какой-либо политической партии, общественного и религиозного объединения;
принимать негласное участие в работе федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации
и органов местного самоуправления, а также в деятельности зарегистрированных в установленном порядке и незапрещенных политических партий,
общественных и религиозных объединений в целях оказания влияния на характер
их деятельности;
разглашать сведения, которые затрагивают неприкосновенность частной
жизни, личную и семейную тайну, честь и доброе имя граждан а которые стали известными в процессе проведения оперативно-розыскных мероприятий без согласия
граждан, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.
(8) При нарушении органом (должностным лицом), осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, прав и законных интересов физических и юридических лиц вышестоящий орган, прокурор либо судья в соответствии с законодательством Российской Федерации обязаны принять меры по восстановлению этих
прав и законных интересов, возмещению причиненного вреда.
(9) Нарушения настоящего Федерального закона при осуществлении оперативно-розыскной деятельности влекут ответственность, предусмотренную законодательством Российской Федерации.
1. В настоящей статье раскрываются отдельные положения, вытекающие из принципов оперативно-розыскной деятельности. Одни из этих положений (см. чч. 1, 7 и 9 ст.
5) представляют собой общие правила о пределах оперативно-розыскной деятельности и
конкретизируют требования ст.ст. 1 и 2 Федерального закона, другие устанавливают
нормы, связанные с восстановлением нарушенных прав и свобод личности.
2. Запрещение использовать оперативно-розыскную деятельность иначе как для
достижения целей и задач, указанных в настоящем Федеральном законе, является важной гарантией прав и свобод личности. Это предписание значимо для граждан тем, что
любое ограничение их конституционных и иных предусмотренных законодательством
прав при осуществлении оперативно-розыскной деятельности может быть признано законным и обоснованным, если оно так или иначе связано с необходимостью выявления,
предупреждения, пресечения и раскрытия преступных посягательств. Не являются исключениями случаи, когда оперативно-розыскная деятельность проводится для обнаружения лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия или суда, для поиска без вести пропавших граждан, установления личности трупа, а также для принятия решений о
допуске к определенным сведениям или определенным видам деятельности (см. ч. 2 ст.
7). Необходимость оперативно-розыскных мероприятий в подобных ситуациях может
быть обусловлена исключительно задачами выявления и предупреждения возможно уже
совершенных или готовящихся преступлений, устранения обстоятельств, которые могут
способствовать совершению преступлений определенными лицами.
Рядом статей Федерального закона (см. ст.ст. 2, 7 и 8) предусмотрено добывание
информации о событиях и действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации. Эта задача, позволяющая, на первый взгляд, очень многое и допускающая широкое вторжение в среду
прав и законных интересов граждан, должна толковаться с учетом положений ст. 1 Федерального закона. А именно: выявление любых угроз личности, обществу и государству
на основании Федерального закона возможно с целью охраны их от преступных посягательств. На наш взгляд, решение данной задачи создает предпосылки, прежде всего, для
предупреждения преступлений.
3. Положения ч. 1 ст. 5 означают, кроме того, что оперативно-розыскная деятельность не может подменять иные виды государственной или общественной деятельности.
Так, недопустимо применять оперативно-розыскные методы и средства в политической
борьбе в интересах отдельных партий, организаций или лиц, вмешиваться негласно в дела государственной власти, общественных и религиозных объединений (см. ч. 7 ст. 5).
В организации оперативно-розыскной деятельности должностные лица обязаны
руководствоваться не идеологическими и политическими, а правовыми критериями
оценки поступающей информации. Органам, осуществляющим оперативно-розыскную
деятельность, запрещается создание и использование оперативных позиций для негласного участия в работе указанных государственных органов и общественных организа-
ций. Однако в исключительных случаях оперативно-розыскные мероприятия могут проводиться по лицам, являющимся членами таких организаций:
в отношении тех, по которым решается вопрос о допуске к сведениям, составляющим государственную тайну;
совершивших преступление, расследование которого предусматривает применение
оперативно-розыскных мероприятий;
заявивших в орган, осуществляющий оперативно-розыскную деятельность, о том,
что возникла угроза реализации преступного посягательства на его жизнь или здоровье.
Кроме того, следует знать, что установленные законодателем ограничения на проведение оперативно-розыскной деятельности не распространяются на политические партии, общественные и религиозные объединения, не зарегистрированные в установленном законом порядке и, возможно, проводящие противоправную деятельность.
5. Оперативно-розыскная деятельность не должна заменять собой уголовное судопроизводство. На основании ее результатов лицо нельзя признать виновным в совершении преступления и с ним не могут обходиться как с преступником. Ни при каких обстоятельствах оперативная информация не заменяет доказательств по уголовному делу,
которые могут быть получены только в результате расследования в порядке, предусмотренном уголовно-процессуальном законодательством. Розыск лишь указывает на возможные доказательства, создает условия для применения уголовно-процессуального закона (см. комментарий к ст. 11). В этой связи оперативно-розыскная деятельность является вспомогательным механизмом уголовно-процессуальной, обеспечивая одну из ее
функций — уголовное преследование.
6. В ч. 2 настоящей статьи закреплено право лица обжаловать оперативнорозыскные действия, которые, по его мнению, нарушили его права. В чч. 3 и 6 этой статьи установлены гарантии права на обжалование — правила хранения оперативных материалов и ознакомления с ними заинтересованных лиц. Кроме того, в чч. 3—5 данной
статьи раскрыты некоторые особенности порядка обжалования отказа в ознакомлении
лица со сведениями оперативно-розыскного характера.
Названные положения не представляют собой развернутой процедуры, которой
можно руководствоваться при разрешении жалоб граждан. Поэтому их следует рассматривать лишь как конкретизацию или дополнение общих правил, содержащихся в Законе
об обжаловании в суд. Порядок
производства по жалобам, предусмотренный этим Законом, в целом применим к
конфликтам, возникающим между гражданином и органом, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность. Дело в том, что положения ст. 5 не образуют иного порядка
судебного обжалования. Отдельные исключения из общего порядка исследования обстоятельств дела судом установлены для рассмотрения жалоб, связанных с ознакомлением лица с полученными о нем сведениями (см. п. 8 комментария).
В комментируемой статье предусмотрено обжалование оперативно-розыскных
действий в вышестоящий орган, прокурору или в суд. Прокурор не может самостоятельно устранить вредные последствия незаконных действий и восстановить нарушенные
права и свободы личности, однако своими полномочиями может эффективно этому способствовать.
7. Под ограничениями прав и свобод личности, упомянутом в ч. 2 настоящей статьи, следует понимать действие или бездействие должностных лиц, противоречащее
нормам оперативно-розыскного законодательства (см. комментарий к ст. 4). Именно
неправомерное ограничение может быть предметом обжалования.
Оперативно-розыскные мероприятия могут быть обжалованы, если их результатом
явилось: прямое нарушение прав и свобод гражданина; создание препятствий осуществлению гражданином его прав и свобод (в том числе незаконное возложение на гражданина какой-либо обязанности или незаконное привлечение его к какой-либо ответственности). Для принесения жалобы лицу достаточно считать состоявшиеся действия неза-
конными, однако удовлетворение жалобы зависит от того, насколько она будет обоснована и мотивирована.
8. Право лица потребовать сведения о характере полученной в отношении его информации соответствует предписанию ч. 2 ст. 24 Конституции об обеспечении каждому
возможности «ознакомления с документами и материалами, непосредственно затрагивающими его права и свободы, если иное не предусмотрено законом».
Поскольку сведения о лицах, внедренных в организованные преступные группы, о
штатных негласных сотрудниках и лицах, конфиденциально содействующих оперативно-розыскной деятельности, а также данные об организации и тактике оперативнорозыскных мероприятий составляют государственную тайну, постольку материалы оперативной проверки и иные документы или их копии, отражающие оперативнорозыскную деятельность, не могут быть вручены заинтересованному лицу для ознакомления. Ему сообщают только сведения «о полученной о нем информации», т.е., иными
словами, сведения о существовании материалов, характеризующих личность и поведение данного заявителя, и сущность содержащихся в них данных.
Судья, рассматривающий жалобу лица на отказ в представлении названных выше
сведений или на непредставление их в полном объеме, вправе ознакомиться с оригиналами оперативно-служебных документов. Вместе с тем он не вправе ознакомить с ними
заявителя. В судебном решении об удовлетворении жалобы на орган, осуществляющий
оперативно-розыскную деятельность, возлагается обязанность предоставить заявителю
ранее не раскрытые сведения. Насколько такие сведения должны быть конкретны и детализированы, предстоит определять самому суду.
9. Право истребовать сведения о характере собранной о нем информации предоставлено Федеративным законом «лицу, виновность которого в совершении преступления
не доказана в установленном законом порядке». В связи с тем, что в соответствии со ст.
49 Конституции виновными должны считаться только осужденные, круг лиц, могущих
иметь интерес к оперативным материалам, казалось бы, достаточно широк. Это могли
быть лица, в отношении которых не имеется вступившего в законную силу приговора
суда. Однако ч. 3 ст. 5 допускает ознакомление с указанными данными только лиц, в отношении которых отказано в возбуждении уголовного дела или уголовное дело прекращено в связи с отсутствием события преступления либо в связи с отсутствием в деянии
состава преступления.
В приведенном перечне нет оправданных по приговору суда лиц, в отношении которых проводилась проверка на предмет допуска к определенным сведениям или видам
деятельности (см. ч. 4 ст. 7) или осуществлялось по их просьбе прослушивание их телефонных и иных переговоров (см. ч. 4 ст. 8). Правомерность такого решения может представляться сомнительной (особенно в отношении оправданных по приговору), однако на
практике необходимо руководствоваться только положениями, прямо предусмотренными ч. 3 ст. 5.
Представляется, что подозреваемые и обвиняемые по расследуемым уголовным делам не наделены правом знакомиться с какими-либо сведениями, имеющими оперативно-розыскное происхождение, и правила ч. 3 ст. 5 на них не распространяются. Данные,
полученные в ходе оперативно-розыскной деятельности, после возбуждения уголовного
дела используются при сборе уголовно-процессуальных доказательств. Они по существу
являются данными предварительного следствия и могут быть преданы гласности лишь с
разрешения дознавателя, следователя или прокурора в том объеме, в каком они признают это возможным (см. ст. 139 УПК РСФСР). При этом должны учитываться требования комментируемой статьи.
Лица, виновность которых установлена обвинительным приговором суда, не знакомятся с характером сведений, полученных в оперативно-розыскной деятельности.
Возможно, законодатель имел в виду, что такие данные уже использованы при получении улик, принятых судом и учтенных в своем приговоре.
10. Жалобы на действия и решения органов, осуществляющих оперативнорозыскную деятельность, могут приноситься в вышестоящий орган или прокуратуру,
или в областные, краевые и им равные суды. К подсудности таких судов относятся дела,
связанные с государственной тайной. Вопросы обеспечения ее сохранности неизбежно
возникают при рассмотрении любых споров вокруг оперативно-розыскной деятельности.
Принесение жалобы в вышестоящий орган, ответственный за проведение оперативно-розыскной деятельности, исключает одновременное обращение в суд. Если гражданину отказано в удовлетворении жалобы или он не получил ответа в течение месяца со
дня ее подачи, он в течение месяца вправе обратиться в суд. Такое обращение возможно,
как правило, не позднее трех месяцев со дня, когда ему стало известно о нарушении его
права (см. ст. ст. 4 и 5 Закона об обжаловании).
Гражданин должен «располагать фактами проведения в отношении его оперативнорозыскных мероприятий». Из изложенного следует, что, принося жалобу, лицо должно
указать, какой орган нарушил его права и свободы, в чем состояло это нарушение, а также когда и из какого источника ему об этом стало известно.
Жалоба, направленная в суд, рассматривается по правилам гражданского судопроизводства в порядке, предусмотренном для дел, вытекающих из административных отношений. Как уже было изложено, некоторые изъятия из этого порядка установлены чч.
3—5 комментируемой статьи.
Судья, который принимая решение о дозволении оперативно-розыскных мероприятий, затрагивающих конституционные права личности, не вправе рассматривать жалобу
на действия органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность.
В вышестоящем в порядке подчиненности органе, а также прокурором жалоба
должна быть рассмотрена в месячный срок, в суде — в течение 10 дней,
11. Нарушения настоящего Федерального закона влекут различные виды ответственности, в том числе: дисциплинарную, гражданско-правовую, уголовную, а также уголовно-процессуальную.
Субъектами, подлежащими ответственности, согласно правилам Федерального
закона могут являться:
государственные органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность
(см. ст. 13 и др.);
должностные лица этих органов, непосредственно осуществляющие оперативнорозыскные мероприятия или руководящие либо контролирующие осуществление оперативно-розыскной деятельности (см. ст. ст. 14, 15 и др.);
должностные лица, санкционирующие осуществление отдельных оперативнорозыскных действий или надзирающие за ней — судьи, прокуроры и пр. (см. ст. 21 и
др.);
отдельные граждане, привлеченные к сотрудничеству с государственными органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность (см. ст. 77и др.);
иные граждане, нарушающие предписания Федерального закона.
Гражданско-правовая ответственность наступает при рассмотрении судом жалобы гражданина и признании незаконными действий органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность. Государственные органы, осуществляющие оперативнорозыскную деятельность, могут подвергаться исключительно гражданско-правовой
(гражданской) ответственности. Она состоит в применении к правонарушителю (государственному органу) установленных законом или договором (см. комментарий к ст.
17) определенных мер воздействия. Такие меры могут повлечь для государственного органа невыгодные последствия имущественного характера (возмещение убытков), а также
последствия морального свойства (возмещение морального вреда). Требование о возмещении морального вреда может предъявляться гражданином, в частности, при распространении не соответствующих действительности сведений, порочащих честь и достоинство и деловую репутацию граждан (см., например, ст. 62 Закона о средствах массовой
информации). Все остальные указанные выше субъекты (физические лица) могут нести
не только гражданскую, но и иные виды ответственности.
Дисциплинарная ответственность — это разновидность воздействия на нарушителей служебной или трудовой дисциплины путем наложения на таких лиц различных
дисциплинарных взысканий.
К уголовной ответственности могут быть привлечены должностные лица, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, а также судьи и прокуроры (в связи с
нарушением правил санкционирования оперативно-розыскных действий) за совершение
ряда должностных и иных преступлений, составы которых предусмотрены ст.ст. 285,
286, 311 и др. УК РФ.
12. Уголовно-процессуальная ответственность состоит в признании ничтожными
результатов оперативно-розыскной деятельности. Так, проведение оперативнорозыскной деятельности при отсутствии оснований (см. ст. 7) или осуществлении оперативно-розыскных мероприятий без соблюдения соответствующих условий (см. ст. 8)
влекут невозможность использования полученных данных в процессе доказывания при
расследовании и судебном разбирательстве уголовного дела. Такие же последствия наступают, если дело оперативного учета ведется без учета перспектив уголовнопроцессуальной деятельности и при ее проведении не выявлены источники возможных
уголовно-процессуальных доказательств.
Доказательства, источники которых были обнаружены с нарушением закона, не во
всех случаях могут быть использованы при осуществлении правосудия (например, прослушивание телефонных переговоров подозреваемого проведено без соответствующего
разрешения). Если при расследовании уголовного дела фонограмма таких переговоров
будет все же приобщена к делу в качестве вещественного доказательства, суд обязан будет исключить ее из числа улик при назначении дела к слушанию.
Уголовно-процессуальная ответственность за нарушение законодательства об оперативно-розыскной деятельности может состоять и в указании суда, прокурора или следователя на допущенное правонарушение. Формой такого указания является частное определение суда, представление прокурора или следователя.
Глава II. Проведение оперативно-розыскных мероприятий
Предназначение гл. II состоит в регламентации общих правил осуществления оперативно-розыскных мероприятий. Сравнительный анализ ее структуры со структурой
аналогичного раздела ранее действовавшего оперативно-розыскного закона (см. разд. II)
показывает, что законодатель внес в структуру главы ряд существенных изменений и
дополнений. Так, вместо пяти статей стало семь (добавлены статьи «Основания и порядок судебного рассмотрения материалов об ограничении конституционных прав граждан
при проведении оперативно-розыскных мероприятий» и «Защита сведений об органах,
осуществляющих оперативно-розыскную деятельность»).
Проведена также работа по упорядочению нормативно-правового материала, рациональному размещению нормативных предписаний. В частности, из ст. 16 прежнего
оперативно-розыскного закона в ст. 12 Федерального закона перенесено предписание о
том, что сведения о лицах, оказывающих на конфиденциальной основе помощь в проведении оперативно-розыскной деятельности, составляют государственную тайну. В данной связи содержание почти всех статей гл. II претерпело значительное изменение. Основные изменения и дополнения сводятся к следующему:
вместо оперативно-розыскных действий теперь речь идет об оперативнорозыскных мероприятиях;
вместо оперативной проверки — о делах оперативного учета;
вместо санкционирования «острых» оперативно-розыскных мероприятий прокурором — их санкционирование судьей.
Вместе с тем в системе предписаний данной главы остались значительные пробелы, что не позволяет в должной мере охватить значительную часть реальных отношений,
возникающих в оперативно-розыскной практике (в частности, применительно к регламентации решений в оперативно-розыскной деятельности остались вне уровня законодательного регулирования положения о: должностных лицах, правомочных принимать решения; видах решений и предъявляемых к ним требованиях; составных частях решения;
условиях вступления решения в силу).
Те же из них, которые охвачены законодательным регулированием, изложены, порой, бессистемно. Так, законодатель пренебрег системным подходом при изложении
предписаний об оперативно-розыскных мероприятиях. Этим термином им названы и
оперативно-розыскные действия, т.е. конкретные поступки, акты поведения должностных лиц — субъектов оперативно-розыскной деятельности, а равно лиц, привлекаемых к
участию в этой деятельности, направленные на решение задач, предусмотренных Федеральным законом (см., например, опрос граждан), и собственно оперативно-розыскные
мероприятия, т.е. совокупность отдельных действий, объединенных целью защиты жизни, здоровья, прав и свобод человека и гражданина, собственности, обеспечения безопасности общества и государства от преступных посягательств (см., например, прослушивание телефонных переговоров), и оперативно-розыскные операции, т.е. система согласованных и взаимосвязанных по цели, времени и месту оперативно-розыскных мероприятий, гласных и конспиративных методов и средств, применяемых по единому плану
и направленных на решение задач, предусмотренных в Федеральном законе (см., например, оперативное внедрение). Данное обстоятельство следует учитывать на практике.
С т а т ь я 6. Оперативно-розыскные мероприятия
(1) При осуществлении оперативно-розыскной деятельности проводятся следующие оперативно-розыскные мероприятия:
1. Опрос граждан.
2. Наведение справок.
3. Сбор образцов для сравнительного исследования.
4. Проверочная закупка.
5. Исследование предметов и документов.
6. Наблюдение.
7. Отождествление личности.
8. Обследование помещений, здании, сооружений, участков местности и
транспортных средств.
9. Контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений.
10. Прослушивание телефонных переговоров.
11. Снятие информации с технических каналов связи.
12. Оперативное внедрение.
13. Контролируемая поставка.
14. Оперативный эксперимент.
(2) Приведенный перечень оперативно-розыскных мероприятий может быть
изменен или дополнен только Федеральным законом.
(3) В ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий используются информационные системы, видео- и аудиозапись, кино- и фотосъемка, а также другие
технические и иные средства, не наносящие ущерб жизни и здоровью людей и не
причиняющие вред окружающей среде.
(4) Оперативно-розыскные мероприятия, связанные с контролем почтовых
отправлений, телеграфных а иных сообщений, прослушиванием телефонных переговоров с подключением к станционной аппаратуре предприятий, учреждений и
организаций независимо от форм собственности, физических и юридических лиц
предоставляющих услуги и средства связи, со снятием информации с технических
каналов связи, проводятся с использованием оперативно-технических сил и
средств органов федеральной службы безопасности и органов внутренних дел в порядке, определяемом межведомственными нормативными актами или соглаше-
ниями между органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность.
(5) Должностные лица органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, решают ее задачи посредством личного участия в организации и проведении оперативно-розыскных мероприятий, используя помощь должностных лиц и
специалистов, обладающих научными, техническими и иными специальными знаниями, а также отдельных граждан с их согласия на гласной и негласной основе.
(6) Запрещается проведение оперативно-розыскных мероприятий и использование специальных и иных технических средств, предназначенных(разработанных, приспособленных, запрограммированных) для негласного получения информации, не уполномоченными на то настоящим Федеральным законом физическими и юридическими лицами.
(7) Разработка, производство, реализация, приобретение в целях продажи, ввоз
в Российскую Федерацию и вывоз за ее пределы специальных технических средств,
предназначенных для негласного получения информации, не уполномоченными на
осуществление оперативно-розыскной деятельности физическими и юридическими
лицами подлежат лицензированию в порядке, устанавливаемом Правительством
Российской Федерации.
(8) Перечень видов специальных технических средств, предназначенных для
негласного получения информации в процессе осуществления оперативно- розыскной деятельности, устанавливается Правительством Российской Федерации.
1. Статья заменила собой ст. 6 ранее действовавшего Закона об оперативнорозыскной деятельности. Основные позитивные изменения состоят в следующем:
уточнен перечень оперативно-розыскных мероприятий;
конкретизировано правило, согласно которому перечень оперативно-розыскных
мероприятий может быть изменен или дополнен только Федеральным законом;
сведен к рациональному минимуму круг субъектов, непосредственно использующих оперативно-технические силы и средства;
установлен запрет на проведение оперативно-розыскных мероприятий и использование специальных и иных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, не уполномоченными на то Федеральным законом физическими и
юридическими лицами, а также определены правила, устанавливающие перечень и порядок применения указанных средств;
уточнена структура статьи (вместо шести частей стало восемь), а также проведена
ее редакционная «чистка», что в определенной мере улучшило технико-юридическое
оформление изложенных в ней предписаний.
Вместе с тем в текст статьи внесены изменения спорного характера. В частности,
изъято предписание о проведении оперативно-розыскных мероприятий только тогда, когда иным путем невозможно обеспечить выполнение задач, указанных в законе (прежде
всего — совершая уголовно-процессуальные действия). Его ликвидация устранила факт
официально признанной иерархии, в которой оперативно-розыскная деятельность законодателем признавалась вспомогательной относительно как уголовно-процессуальной,
так и любой иной гласно проводимой представителями государства работы, направленной на борьбу с преступностью.
Кроме того, в статье не сделано прямого указания на то, что внесенные новым федеральным законом в перечень оперативно-розыскных мероприятий изменения вступают
в силу только после их включения в комментируемый Федеральный закон. Наконец,
изъято предписание о том, что
оперативно-розыскные мероприятия реализуются путем совершения конкретных
действий.
2. Цель статьи — системное изложение предписаний, определяющих перечень
оперативно-розыскных мероприятий, а также устанавливающих элементы порядка их
проведения.
3. Сфера действия предписаний, изложенных в статье, охватывает по существу всю
оперативно-розыскную деятельность, так как она может проводиться только «посредством проведения оперативно-розыскных мероприятий» (см. ст. 1).
4. Диспозиция статьи бланкетная (отсылочная). Для правильного уяснения ее содержания и применения содержащихся в ней правил, требуется руководствоваться предписаниями ряда законодательных и иных нормативных правовых актов (см. комментарий к настоящей статье).
5. В комментируемой статье содержится перечень оперативно-розыскных мероприятий, которые могут осуществляться для решения задач оперативно-розыскной деятельности. Под оперативно-розыскным мероприятием понимается проводимое уполномоченными на то лицами на основании и в порядке, предусмотренном законодательством России, добывание фактических данных, входящих в предмет исследования по
конкретному делу оперативного учета или первичным материалам, а также необходимых
для решения других задач оперативно-розыскной деятельности (см. также комментарий к гл. III).
В оперативных документах, отражающих основания, ход и результаты оперативнорозыскных мероприятий, их наименование должно соответствовать положениям закона.
Осуществление сложных оперативно-розыскных мероприятий, связанных с задействованием усилий нескольких подразделений или органов, длительной подготовкой,
организацией взаимодействия с рядом российских и иностранных государственных органов или проведение которых связано с опасностью для жизни лиц, участвующих в их
реализации, либо с риском наступления общественно опасных последствий, осуществляются, как правило, в рамках специальной операции, т.е. совокупности проводимых различными субъектами действий, согласованных по месту, времени, кругу лиц и иным обстоятельствам (см. также комментарий к гл. III). Такие оперативно-розыскные мероприятия проводятся, как правило, по плану, который санкционируется соответствующими руководителями .
Сведения об организации, тактике проведения оперативно-розыскного мероприятия и ряде других его компонентах составляют государственную тайну (см. комментарий к ст. 12). Организация и тактика определяется межведомственными или ведомственными нормативными актами государственных органов, уполномоченных на проведение таких мероприятий. Оперативно-розыскные мероприятия, ограничивающие конституционные права и свободы граждан, проводятся на основании судебного решения и
только при наличии информации, указанной в ч. 2 ст. 8.
Острые оперативно-розыскные мероприятия (внедрение, контролируемая поставка
веществ и предметов, оборот которых запрещен или ограничен, оперативный эксперимент) осуществляются на основании постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность. Перечень категорий таких
руководителей определяется приказами руководителей ведомств, наделенных правом
осуществления оперативно-розыскной деятельности.
Оперативно-служебные документы о проведенных оперативно-розыскных мероприятиях систематизируются в делах оперативного учета с соблюдением требований
секретного делопроизводства (см. комментарий к ст. 10).
Результаты оперативно-розыскных мероприятий оформляются, как правило, оперативным работником его проводившим, справкой и (или) рапортом. В них отражаются
ход, результаты, условия проведения оперативно-розыскных мероприятий, а также указываются лица, которые участвовали в их осуществлении. Кроме того, в целях обеспечения доказательств целесообразно указывать, в частности, данные (фамилия, место жительства и т. д.) тех лиц, которые могли независимо наблюдать за ходом интересующего
правоохранительные органы события, или же те объекты материального мира, на которых могли отразиться его следы. К справкам и (или) рапортам могут прилагаться в качестве приложений документы, полученные в процессе оперативно-розыскного мероприя-
тия, фотодокументы, аудио-, видеопленки и т. д. Справка, как правило, является документом внутреннего обращения, где наряду с результатами, отражаются сведения об организации и тактике проведения соответствующего оперативно-розыскного мероприятия. Рапорт как документ, содержащий фактические данные, подтверждающие или исключающие наличие общественно опасного деяния, виновность лица, совершившего это
деяние, может в соответствии с правилами ст. 11 Федерального закона представляться в
органу дознания, следователю или в суд, а также, при их соответствии требованиям
ст.ст. 69, 88 и др. УПК РСФСР, использоваться в доказывают по уголовным делам.
6. Опрос граждан — получение информации из ответов на вопросы в ходе разговора с лицом, которому могут быть известны фактические данные об исследуемом событии или причастных к нему лицах. Организует опрос, как и любое другое оперативнорозыскное мероприятие, оперативный работник. Но его непосредственное осуществление возможно как лично им, так и по его заданию гражданином, оказывающим содействие в проведении оперативно-розыскной деятельности.
В процессе разговора интересующие оперативного сотрудника вопросы могут задаться «в открытую» или маскироваться. Возможно также использование специальных
приемов выведывания. Но в любом случае участие в беседе опрашиваемого гражданина
может быть только добровольным.
Результаты беседы могут фиксироваться в рапорте и (или) справке, сселяемых оперативным работником после беседы, к ним могут прилагаться аудиопленки с записью
разговора, даваемых опрашиваемым объяснений, которые, однако, уголовнопроцессуальных последствий не несут.
Опросы могут проводиться конфиденциально. Причем инициатива об этом может
исходить как от оперативного работника, так и от опрашиваемого лица. Если субъекты
оперативно-розыскной деятельности заинтересованы в сохранении в тайне факта беседы
или ее содержания, то об этом необходимо предупредить гражданина до начала беседы.
В случае его несогласия взять на себя обязательства по неразглашению таких сведений в
ход опроса необходимо вносить соответствующие коррективы, вплоть до отказа от его
проведения.
Опрос — самостоятельное оперативно-розыскное мероприятие и его нельзя отождествлять с процессом получения сведений от лица, осуществляющего по заданию
правоохранительных органов наблюдение за конкретными лицами или событиями.
Опрос может проводиться в любом месте и в любой обстановке. При его осуществлении в соответствии с ч. 2 комментируемой статьи могут использоваться открыто или с
соблюдением мер конспирации технические средства.
Успех опроса во многом зависит от подготовки к нему, которая складывается из:
определения целей опроса; ознакомления с имеющимися данными о личности опрашиваемого; прогнозирования возможной его реакции на беседу; определения места и поводов для беседы; уяснения вопросов и очередности их постановки; планирования возможных направлений использования полученной информации и т. д.
7. Наведение справок — это получение необходимых для решения задач оперативно-розыскной деятельности данных от предприятий, организаций, учреждений, органов государственной власти или местного самоуправления, общественных организаций и
граждан.
Чаще всего справки получают из криминалистических, оперативных и других учетов и информационных систем правоохранительных органов, а также из пофамильных
картотек, дактилоскопических учетов, картотек неопознанных трупов, учетов утраченного (похищенного) оружия, учетов преступников по внешним признакам (фотоальбомы) и
по способу совершения преступления, учеты похищенных и утраченных паспортов и
др.
На основании международных двух- или многосторонних соглашений правоохранительные органы Российской Федерации могут обращаться в соответствующие органы
других государств с просьбой о наведении справок на территории запрашиваемого государства.
При наведении справок необходимо иметь в виду, что законодательством Российской Федерации установлены специальные режимы сбора,
хранения и распространения следующей информации (см. также комментарий к
ст. 5):
а) государственных секретов, включающих:
государственную тайну (см. ст. 29 Конституции; Закон о государственной тайне;
ст.ст. 283, 284 УКРФ)1;
служебную тайну (см. ст. 139 ГК РФ; ст. 183 УКРФ);
служебную информацию (см. Положение о порядке обращения со служебной информацией ограниченного распространения в федеральных органах исполнительной власти. Утверждено постановлением Правительства от 3 ноября 1994 г. №> 1233);
б) отражающей различные аспекты общественной жизни, в которую входит такая
информация, содержащая:
коммерческую тайну (см. ст. 139 ГКРФ; ст. 183 УКРФ);
конфиденциальные данные (см. ст.ст. 727, 771 и 1032 ГК РФ; ст. 16 Таможенного кодекса);
журналистскую редакционную тайну (см. ст. 41 Закона Российской Федерации
«О средствах массовой информации»; ст. 144 УКРФ);
в) в отношении частной жизни лица, в частности, включающая такие виды тайны, как:
банковская тайна и тайна вкладов (см. ст. 26 Закона Российской Федерации «О
банках и банковской деятельности»; ст. 857 ГК РФ; ст. 183 УК
РФ);
врачебная (медицинская) тайна (см. ст. 61 и ч. 3 ст 35 Основ законодательства
Российской федерации «Об охране здоровья граждан»; ст. 9 Закона Российской Федераций «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании»; ст. 14
Закона Российской Федерации «О трансплантации органов и (или) тканей человека»;
ст. 137 УКРФ);
тайна предварительного следствия (см. ст. 139 УПК РСФСР; ст. 310 УКРФ);
нотариальная тайна (см. ч. 2 ст. 16 Основ законодательства Российской Федераций «О нотариате»; ст. 137 УКРФ);
тайна усыновления (см. ст. 139 Семейного кодекса Российской Федерации; ст.
155 УКРФ);
тайна страхования (см. ст. 946 ГК РФ; ст. 137 УК РФ);
адвокатская тайна (см. ч. 7 ст. 51 УПК РСФСР; ст. 137 УКРФ);
сведения о мерах безопасности судей, должностных лиц правоохранительных
и контролирующих органов (см. Федеральный закон о государственной защите;
ст.ст. 311 и 320 УКРФ).
Содержание этих тайн различно. Например, ст. 26 Закона «О банках и
&НКОВСКОЙ деятельности» (вред. от 3 февраля 1996 г.) определяет, что кредитные
организации гарантируют тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов. Справки по ним выдаются, кроме самих вкладчиков, судам, арбитражным
судам, Счетной палате Российской Федерации, органам налоговой службы и налоговой
полиции, таможенным органам в случаях, предусмотренных законодательными актами б
их деятельности, а при наличии согласия прокурора — органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве, а также аудиторским организациям. За
разглашение банковской тайны Банк России, кредитные, аудиторские и иные организации, а также их должностные ища и их работники несут ответственность, включая возмещение нанесенного ущерба. Собирание таких сведений любым незаконным способом
с целью разглашения либо незаконного использования влечет уголовную ответствен-
ность, предусмотренную ст. 183 УК РФ. Если сбор таких данных осуществляется путем
неправомерного доступа к компьютерной информации повлекшего копирование информации об операциях, счетах и вкладах граждан, то уголовно-правовая оценка таких действий должна осуществляться в каждом конкретном случае как совокупность преступлений или же с учетом правил разрешения коллизий.
В свою очередь содержание такого аспекта личной тайны, как врачебная (медицинская) тайна, раскрывается прежде всего в ст. 61 и ч. 3 ст. 35 Основ законодательства «Об
охране здоровья граждан», а также ст. 9 Закона о психиатрической помощи и ст. 14 Закона о трансплантации органов. К ней относится информация о факте обращения за медицинской помощью, состоянии здоровья гражданина, диагнозе его заболевания и иные
данные, полученные при его обследовании и лечении, сведения о проведенных искусственном оплодотворении и имплантации эмбриона, о личности донора, а также информация, содержащаяся в медицинских документах гражданина. Передача таких сведений
может осуществляться с одобрения гражданина или его законных представителей. Без
согласия это возможно лишь в прямо называемых в законе случаях: при необходимости
проведения обследования гражданина, неспособного из-за своего состояния выразить
свою волю; при угрозе распространения инфекции; по запросу органов дознания и следствия, прокурора и суда в связи с проведением расследования или судебного разбирательства; для оказания помощи несовершеннолетнему для информирования родителей;
при наличии оснований, позволяющих полагать, что вред здоровью гражданина причинен в результате противоправного действия.
В случае необоснованного разглашения сведений, составляющих врачебную тайну,
причем не только медицинскими и фармацевтическими работниками, но и иными лицами, которым эти сведения были переданы на законном основании, они несут дисциплинарную, административную, гражданско-правовую и в соответствии со ст. 137 УК РФ
уголовную ответственность. Положения этой статьи распространяются и на сотрудников
правоохранительных органов.
Полномочия государственных органов по добыванию информации ограничиваются
стоящими перед ними задачами и определяются в федеральных законах, регулирующих
их деятельность (о милиции, об органах федеральной службы безопасности, о федеральных органах налоговой полиции и т. п.). На основании ст.ст. 23 и 25 Конституции и названных выше федеральных законов их подразделения осуществляют сбор и хранение
информации только в целях обеспечения безопасности и борьбы с преступностью, а
также решения других отнесенных законом к их полномочиям задач.
Наряду с отмеченным оперативным работникам, обращаясь при наведении справок
к должностным лицам или гражданам о предоставлении информации, нужно иметь в виду, что некоторые категории лиц должны хранить в тайне определенные сведения и законодатель не делает специальных оговорок об их обязанности сообщать правоохранительным органам интересующие последних данные. К их числу относятся, в частности,
священнослужители, журналисты, адвокаты, нотариусы и некоторые другие. Поэтому,
испрашивая у соответствующих должностных лиц интересующие оперативно-розыскные
подразделения сведения, необходимо подчеркивать, что вынужденное ограничение конституционного права определенного гражданина на тайну личной жизни осуществляется
на основании конкретных положений Федерального закона. Эти данные после получения
их оперативным работником трансформируются в служебную тайну, за необоснованное
разглашение которой он несет ответственность.
Наведение справок может осуществляться как путем непосредственного обращения
оперативного работника в организации, учреждения, к должностным лицам или гражданам, так и путем направления письменных запросов. В последнем случае необходимо
указывать: к кому адресован запрос; фактические основания (событие и факт, в отношении которого осуществляется проверка); юридические основания (пункт, часть, статья
соответствующего закона, закрепляющего право субъектов оперативно-розыскной дея-
тельности обращаться с запросами); требуемые сведения и исходные данные, необходимые для их поиска; адрес, куда необходимо направить ответ; телефон и фамилию исполнителя запроса для возможных справок. Исходящий запрос подписывается должностным
лицом органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, а также должен
иметь исходящий номер и дату. Внутриведомственные запросы могут подписываться
руководителями структурных подразделений этих органов.
Результаты этого оперативно-розыскного мероприятия оформляются справкой и
(или) рапортом оперативного работника, его осуществляющего. В них указывается в связи с чем, где и при каких условиях наводилась справка. Если из запрашиваемой организации ответ был получен в письменной форме, он приобщается к справке или рапорту.
8. Сбор образцов для сравнительного исследования — это осуществляемые в
процессе оперативно-розыскной деятельности действия по обнаружению и изъятию в
целях идентификации предметов, сохранивших следы преступления, либо служивших
объектами преступных посягательств, либо могущих служить средством к обнаружению
общественно опасного противоправного деяния и лиц, к нему причастных.
Сбор образцов, проводимый субъектами оперативно-розыскной деятельности, необходимо отличать от проводимых в рамках административных полномочий органов
милиции (см. п .25 ст. 11 Закона о милиции), \ таможенных органов (см. ст. 135 Таможенного кодекса) и других государ-1'ственных органов изъятий образцов сырья, продукции и товаров. В качестве предметов, сбор образцов которых осуществляется в процессе оперативно-розыскной деятельности, могут выступать, в частности: единичные
экземпляры контрабандой партии товара или предметов, оборот которых запрещен или
ограничен; частицы наркотических, ядовитых или других веществ, руды, содержащей
драгоценные металлы; образцы почерка и любые другие предметы, вещи и вещества.
Сбор таких предметов может осуществляться любыми не запрещенные законами и
не создающими опасности для жизни, здоровья людей и экологической безопасности
способами. К его осуществлению могут привлекаться специалисты и использоваться
различные технические средства.
Сбор таких образцов в ходе оперативно-розыскной деятельности до возбуждения
уголовного дела осуществляется в целях идентификации подозреваемых лиц и решения
в последующем вопроса о их причастности к совершенному преступлению. О проведенном сборе образцов составляется справка или (и) рапорт, в котором наряду с общими
данными указываются условия, при которых происходил сбор образцов, применяемые
при этом технические средства и их характеристики, вид упаковочного материала, дается
описание вещества, образцы которого изъяты, и в обязательном порядке — количество
изъятого вещества. Добытые образцы упаковываются и направляются с сопроводительным письмом руководителя оперативного подразделения в подразделение, осуществляющее исследования, для получения необходимого заключения, которое служит только
оперативно-розыскным целям.
9. Проверочная закупка — это осуществляемая в процессе оперативно-розыскной
деятельности закупка товаров, предметов или веществ в целях проверки соблюдения
правил торговли, ведения финансовой, хозяйственной или предпринимательской деятельности, а также выявления фактов распространения, сбыта и т. п. предметов и веществ, оборот которых ограничен или запрещен (драгоценные металлы, наркотические
вещества, оружие и др.).
Проверочную закупку могут осуществлять непосредственно оперативные работники или по их заданию лица, оказывающие им содействие в решении задач оперативнорозыскной деятельности.
В соответствии с ч. 5 ст. 8 проверочная закупка предметов, веществ и продукции,
свободная реализация которых запрещена либо оборот которых ограничен, проводится
на основании постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего
оперативно-розыскную деятельность.
Проверочную закупку, осуществляемую субъектами оперативно-розыскной деятельности, необходимо отличать от проводимой органами налоговой полиции в рамках
их административных полномочий контрольной проверки после проверки, проведенной
налоговыми органами (см. п. 3 ст. 11 Закона о федеральных органах налоговой полиции).
При проведении проверочной закупки могут использоваться технические средства
для фиксации за ее ходом, а также специальные окрашивающие средства (см. ст. 14 Закона о милиции).
О результатах проведения проверочной закупки должностное лицо органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, составляет рапорт и (или) справку.
По существу проверочная закупка является мнимой сделкой купли-продажи, совершаемой со стороны правоохранительных органов лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия (см. ст. 170 и гл. 30 ГК РФ). Это обстоятельство нужно учитывать при планировании рассматриваемого оперативнорозыскного мероприятия и при гражданско-правовой оценке возможных последствий,
так как его проведение в ряде случаев требует значительных финансовых средств, которые необходимо возмещать.
10. Исследование предметов и документов — это осуществляемое в процессе
оперативно-розыскной деятельности исследование предметов и документов, сохранивших на себе следы преступной деятельности, явившихся орудием совершения преступления или результатом преступной деятельности, в целях решения задач оперативнорозыскной деятельности.
Исследование предметов и документов как оперативно-розыскное действие производится вне рамок уголовного дела оперативным сотрудником или по его поручению
криминалистическими и иными подразделениями правоохранительных органов, другими
государственными органами, организациями и учреждениями, а также частными лицами,
в том числе и на конфиденциальной основе.
Один из принципов исследования документов и предметов сводится к тому, что в
его процессе не должна быть утеряна возможность использовать предметы и документы
в доказывают по уголовному делу.
Исследованию документов и предметов может предшествовать такое оперативнорозыскное мероприятие, как сбор образцов для сравнительного исследования.
Результаты исследования оформляются рапортом и (или) справкой оперативного
работника. К этим документам могут прилагаться составляемые лицами или организациями, которые по поручению оперативного работника непосредственно проводили исследования, соответствующие заключения или справки.
Результаты исследования могут использоваться на основаниях и в порядке, предусмотренном в ст. 11 Федерального закона.
11. Наблюдение — это осуществляемые в процессе оперативно-розыскной деятельности целенаправленное, систематическое непосредственное визуальное или опосредованное (с использованием оперативно-технических средств) восприятие и фиксация значимых для решения задач оперативно-розыскной деятельности явлений, событий,
фактов, процессов. Может осуществляться непосредственно оперативным работником
или по его (заданию сотрудниками спецподразделений правоохранительных органов либо лицами, оказывающими ему содействие, в том числе и на конфиденциальной основе,
контактирующие с лицами, подозреваемыми в подготовке или совершении преступления.
С помощью наблюдения, в основе которого лежит применяемый во ж сферах человеческой деятельности естественнонаучный метод получения информации, можно решать такие частные задачи, как:
добывание информации об элементах оперативной обстановки, а также данных,
необходимых для планирования оперативно-розыскных мероприятий и следственных
действий: планах и намерениях изучаемых лиц, предполагаемых маршрутах их передви-
жения, поведения в местах, посещение которых ограничено (клубы, частные владения и
т. п.);
получение сведений о составе преступных групп, распределении в них влей, функциях каждого из участников, особенностях их характера и взаимоотношениях с другими
членами группы;
выявление наиболее вероятных мест сокрытия ценностей, добытых преступным
путем, а также орудий и средств совершения преступлений;
получение информации о соучастниках преступной деятельности. Наблюдение,
связанное с ограничением конституционных прав граждан, допускается на основании
судебного решения и при наличии информации, указанной в ч. 2 ст. 8 .
Результаты наблюдения оформляются рапортом, справкой, сообщением или другим документом с приложением в необходимых случаях документов, составленных лицами, непосредственно осуществляющими слежение, а также полученных в процессе
осуществления этого мероприятия фотографий, кино-, видео- и аудиопленок. В этих документах в хронологическом порядке отражается ход наблюдаемых событий, контакты
интересующих правоохранительные органы лиц, их поведение и другие имеющие существенное значение аспекты. Кроме того, в обязательном порядке необходимо указывать,
что или кого из посторонних лиц можно использовать в доказывают наблюдаемого противоправного события.
Результаты наблюдения на основании и в порядке, предусмотренном г. 11, могут
передаваться органам следствия, а также использоваться в доказывании по уголовным
делам.
12. Отождествление личности — это соотнесение полученных в процессе оперативно-розыскной деятельности данных о личности лица, возможно, имеющего отношение к совершению преступления, со сведениями о антропологических, динамических,
физиологических и других признаках лица, зафиксированных в памяти очевидцев преступления, информационных массивах, фотографиях, кино-, фото-, видео- и аудиопленках и на других носителях информации, и установление на этой основе его причастности
к совершению преступления.
Отождествление может проводиться различными способами, с использованием
технических средств и разных тактических приемов. Как правило, оно осуществляется
конспиративно от опознаваемого. Наиболее распространенными формами отождествления являются опознание по фотографиям, а также поиск «по горячим следам» с участием
потерпевших и очевидцев происшедшего события.
Отождествление личности может проводиться с использованием служебнорозыскных собак по изъятым с места происшествия и добытым в процессе оперативнорозыскной деятельности носителям запаха. Тактика такого опознания должна строиться
с учетом требований соответствующих ведомственных нормативных актов.
Результаты отождествления оформляются рапортом и (или) справкой. В этих документах должно быть также указано, в каких условиях проходило опознание, а также по
каким признакам было опознано лицо.
13. Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и
транспортных средств — это осуществляемый в процессе оперативно-розыскной деятельности осмотр оперативным работником непосредственно или с возможным участием
специалистов или по его заданию лицом, оказывающим содействие правоохранительным
органам, жилых и служебных помещений, транспортных средств и других объектов в
целях обнаружения орудий и средств совершения преступлений, денег и ценностей, добытых преступным путем, товаров и предметов, оборот которых запрещен или ограничен, других предметов и документов, могущих иметь отношение к преступной деятельности, а также получения других сведений, необходимых для решения задач оперативнорозыскной деятельности (в частности, планирования захвата с поличным и т. п.).
Негласное обследование жилища, осуществляемое сотрудниками спе-
циализированных подразделений правоохранительных органов, допускается только на
основании судебного решения по мотивированному постановлению соответствующего
руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, при наличии информации, указанной в ч. 2 ст. 8.
Под жилищем (местом жительства) понимается помещение, в котором гражданин
постоянно или преимущественно проживает в качестве собственника, по договору найма
(поднайма) или аренды либо на иных основаниях, предусмотренных законодательством
Российской Федерации (жилой дом, квартира, служебное жилое помещение, специализированные дома, общежития, гостиницы-приюты, дома маневренного фонда, специальные дома для одиноких престарелых лиц, дома для инвалидов, ветеранов и иное жилое помещение), а также те его составные части, которые используются для отдыха, хранения имущества или удовлетворения иных потребностей человека (балконы, обустроенные веранды, кладовые и т. п.). Места жительства необходимо отличать от мест пребывания (гостиницы, санатории, садовые домики, дома отдыха, пансионаты, больницы и
т.п.), в которых гражданин проживает временно.
Обследование в процессе оперативно-розыскной деятельности нежилых помещений, зданий, сооружений, транспортных средств, участков местности регламентируется
ведомственными нормативными актами и осуществляется во внесудебном порядке.
Результаты негласного обследования оформляются рапортом и (или) справкой оперативного работника. В них отмечается ход обследования, обнаруженные при этом
предметы, используемые технические средства и специальные окрашивающие средства,
указывается, образцы каких веществ и в каком количестве изымались, другие оперативно важные обстоятельства.
Перечень должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную
деятельность, наделенных правом выносить постановления о проведении обследования
жилых помещений, и некоторые другие аспекты проведения этого оперативнорозыскного мероприятия определены в межведомственной Инструкции об основах организации и тактики проведения соответствующих технических мероприятий (см. комментарий к ст. 4).
14. Контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений — осуществляемое в целях решения задач оперативно-розыскной деятельности получение информации путем перлюстрации корреспонденции, проводимой по заданию оперативных
работников спецподразделениями правоохранительных органов в порядке, определяемом межведомственными нормативными актами или соглашениями между органами,
осуществляющими оперативно-розыскную деятельность.
Ограничение конституционных прав граждан на тайну почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической и почтовой связи,
осуществляемое в процессе оперативно-розыскной деятельности, допускается только на
основании судебного решения по мотивированному постановлению соответствующего
руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, при наличии информации, указанной в ч. 2 ст. 8.
Не подлежат контролю почтовые отправления задержанных или заключенных
под стражу лиц, а также лиц, арестованных и осужденных, если в них содержатся предложения, заявления и жалобы, адресованные в органы прокуратуры, суды или в государственные органы, обладающие правом контроля за деятельностью мест содержания под
стражей и уголовно-исполнительных учреждений.
В соответствии с законодательством контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений в интересах органов, осуществляющих оперативно-розыскную
деятельность, возлагается на органы ФСБ России. Непосредственная реализация этого
мероприятия возложена на спецподразделения указанных органов. Проведение такого
рода оперативно-розыскных мероприятий в ином порядке противоречит законодательству и может привести к нарушению конспирации в работе правоохранительных органов,
необоснованному ограничению конституционных прав граждан.
Представляется, что контроль почтовых и иных отправлений, содержащих сведения, составляющие государственную тайну, может проводиться с соблюдением режима
секретного делопроизводства по мотивированному постановлению руководителя органа,
осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, и согласованному с соответствующим руководителем органа государственной власти, наделенного полномочиями по
отнесению сведений к государственной тайне, по разрешению судьи.
Максимальный срок контроля — 180 суток со дня вынесении постановления, если
иное не указано в самом постановлении. При необходимости продления контроля судья
принимает об этом решение на основании вновь представленных материалов.
Иные сообщения подпадают под этот режим только в том случае, если отправитель
и адресат принимают меры для обеспечения тайны его содержания. В данном случае
«иные» означает другие, наравне с почтовым и телеграфным, «закрываемые» способы
передачи сообщений. В числе таких способов следует назвать использование посыльных, ведомственной связи и т. п. В связи с этим представляется, что при необходимости
осуществления контроля за такими отправлениями также нужно вынести постановление
и получить разрешение судьи.
Контроль за сообщением и информационными отправлениями, распространяемыми
гласно, без принятия мер по обеспечению неизвестности их содержания посторонним
лицам (например, радиопереговоры), может осуществляться в обычном режиме, без испрашивания разрешения у судьи.
Перечень должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, наделенных правом выносить постановления о проведении контроля почтовых отправлений, телеграфных и иных «закрытых» сообщений, а также другие аспекты
проведения этого оперативно-розыскного мероприятия определены в соответствующей
межведомственной Инструкции (см. комментарий к ст. 4).
Результаты контроля оформляются рапортом и (или) справкой. К ним могут прикладываться полученные от специализированных подразделений, непосредственно осуществляющих контроль почтовых отправлений и телеграфных сообщений, копии документов, рефераты, справки и другие документы.
15. Прослушивание телефонных переговоров (ЛТП) — это осуществляемое оперативно-техническими подразделениями органов ФСБ России или МВД РФ по заданиям
оперативных подразделений органов, наделенных правом проведения оперативнорозыскной деятельности, получение информации в результате прослушивания ведущихся по линиям телефонной связи переговоров людей, причастных или к преступлению
или к лицам, его совершившим.
В соответствии с законодательством непосредственный слуховой контроль и запись прослушиваемых переговоров, связанные с подключением к станционной аппаратуре предприятий, учреждений и организаций независимо от форм собственности, других юридических и физических лиц, предоставляющих услуги связи, в интересах органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, проводятся с использованием оперативно-технических сил и средств органов ФСБ России. В определенных случаях, по согласованию с ними, это оперативно-розыскное мероприятие может проводиться
органами внутренних дел России, в том числе и в интересах других органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность.
Ограничение конституционных прав граждан на тайну телефонных переговоров,
осуществляемое в процессе оперативно-розыскной деятельности, допускается только на
основании судебного решения по мотивированному постановлению соответствующего
руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, при наличии информации, изложенной в ч. 2 ст. 8.
Представляется, что ПТП, содержащих сведения, составляющие гостайну, может
проводиться с соблюдением режима секретного делопроизводства по мотивированному
постановлению руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, и согласованному с руководителем органа государственной власти, наделенного полномочиями по отнесению сведений к гостайне, по разрешению соответствующего судьи.
Максимальный срок прослушивания — 180 суток со дня вынесения постановления.
При необходимости его продления судья принимает об этом (решение на основании
вновь представляемых материалов. Прослушиванию могут быть подвергнуты переговоры, ведущиеся с домашнего или служебного телефона либо телефонов-автоматов, с использованием линий проводной, космической и сотовой связи. Результаты ПТП оформляются рапортом и (или) справкой, в которых (отражается время и место прослушивания
и средства звукозаписи (с указанием их технических характеристик), содержание фонограммы прослушиваемых переговоров (с изложением лишь фактов, обстоятельств,
имеющих (отношение к делу). К ним обычно прикладывается фонограмма переговоров,
осуществляемая спецподразделениями правоохранительных органов, (которая в полном
виде без изъятия или монтажа звукозаписи приобщается к составляемой сотрудниками
этого подразделения справке и вместе с ней [представляется инициатору задания в опечатанном виде. Результаты ПТП могут передаваться органам дознания, следователю, а
также использоваться в доказывании по уголовным делам (см. комментарий к ст. 11).
При наличии данных о возникновении угрозы жизни, здоровью, собственности и
других насильственных действий в отношении отдельных лиц по их заявлению или с их
согласия в письменной форме возможно осуществление ПТП, ведущихся с их телефонов, на основании постановления, утвержденного руководителем органа, наделенного
правом проведения оперативно-розыскной деятельности. В таком случае судья должен
быть уведомлен о проведении этого мероприятия в течение 48 часов.
16. Снятие информации с технических каналов связи — это осуществляемое
для решения задач оперативно-розыскной деятельности получение информации путем
контроля специальными техническими средствами за электромагнитными и другими полями, возникающими в результате (передачи различных данных по сетями электрической связи, работы компьютерных сетей, баз данных, телекоммуникационных информационных (систем, осуществляющих сбор, обработку, накопление, хранение, поиск и
(распространение информации.
Снятие информации с технических каналов осуществляется на основании постановления руководителя органа, уполномоченного на ведение оперативно-розыскной деятельности, с разрешения судьи. Условия и основания проведения указанного мероприятия аналогичны ПТП.
17. Оперативное внедрение — это осуществляемая в целях решения задач оперативно-розыскной деятельности совокупность взаимосвязанных:
а) действий по продвижению сотрудника правоохранительных органов или лица,
оказывающего ему содействие в решении возложенных на них задач, в преступное формирование; б) совершаемых ими в составе преступного формирования общественно
опасных действий (бездействия), хотя и имеющих все признаки деяния, предусмотренного Особенной частью УК РФ, и причиняющих реальный вред, но вынуждено совершаемых с соблюдением установленных законодательством условий и пределов.
Как правило, оперативное внедрение проводится в рамках специальной (тактической) операции. Объектами такой операции являются: представляющие повышенную
общественную опасность устойчивые преступные формирования лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких тяжких или особо тяжких преступлений (см. ст. 15 УК РФ); группы по предварительному сговору (см. ч. 2 ст. 35 УК РФ);
организованные группы (см. ч. 3 ст. 35 УК РФ): банды (см. ч. 1 ст. 209 УК РФ); преступные сообщества (см. ч. 4 ст. 35, ст. 210 УК РФ); незаконные вооруженные формирования (см. ст. 208 УК РФ); формирования, планирующие осуществление насильственных захвата власти, удержания власти, изменения конституционного строя или воо-
руженного мятежа (см. ст. ст. 278— 279 УК РФ); организации, используемые ими в качестве прикрытия для ведения преступной деятельности или осуществляющие вспомогательные функции и др.
В соответствии с законодательством на территории Российской Федерации право
осуществлять внедрение предоставляется подразделениям органов, уполномоченных на
ведение оперативно-розыскной деятельности, исключительно в пределах полномочий,
установленных соответствующими законодательными актами (см. комментарий к ст. 4).
Оперативное внедрение в силу своей сложности готовится и проводится соответствующими подразделениями правоохранительных органов, ведущими борьбу с преступностью, самостоятельно или с привлечением других заинтересованных подразделений
или органов. Основаниями для внедрения являются исключительно основания, указанные в ст. 7.
Операции по внедрению проводятся в случаях, когда применение других форм и
методов оперативно-розыскной деятельности не позволяет эффективно обеспечить выполнение возложенных законодательством на правоохранительные органы задач по
борьбе с преступностью.
Подразделение, непосредственно осуществляющее операцию по оперативному
внедрению, в рамках своих полномочий осуществляет координацию проводимых мероприятий, в необходимых случаях организует взаимодействие участвующих в ней органов, в том числе и совместных с соответствующими органами других государств мероприятий по внедрению в международные преступные группы.
Внедрение с участием сотрудников правоохранительных органов готовится в порядке, определяемом требованиями соответствующих ведомственных нормативных актов и с соблюдением необходимых мер зашифровки в зависимости от особенностей конкретной ситуации.
Представляется целесообразным предложения о проведении операции представлять руководителю органа рапортом с приложением проектов постановления о внедрении, плана операции и т. д.
В соответствии с ч. 5 ст. 8 операция по внедрению осуществляется на основании
постановления, утвержденного руководителем органа, уполномоченного на проведение