3.
реклама
Тема 1. Понятие, задачи и история нотариата 1. Понятие нотариата. 2. Функции нотариата. 3. Основные этапы развития российского законодательства о нотариате 1. Нотариат привлекает к себе внимание исследователей уже не одно столетие, что вполне обоснованно, учитывая значение данного института в жизни общества и государства. Интересны терминологические подходы к понятию и сущности института нотариата. В дореволюционной отечественной юриспруденции данный институт нередко определяли как «орган публичной деятельности, управомоченный придавать публичное значение совершаемым им актам» В советский период отмечалось, что нотариат имеет двойственную природу, нотариус выполняет свои функции в качестве должностного лица, но взимает вознаграждение от клиентов, идущее в пользу нотариуса. Отдельные исследователи рассматривали нотариат как отрасль советского права, нормы которой регулируют общественные отношения, связанные с деятельностью нотариальных органов. Другие авторы, исходя из природы нотариальных структур как органов государственного управления, делали заключение об административном характере нотариальной деятельности и относили законодательство о нотариате к административнопроцессуальному праву В начале 90-х годов XX века российский нотариат вступил в новую фазу своего развития, что явилось отражением экономических и политико-правовых преобразований. В настоящее время в юридической литературе можно обнаружить самые разные подходы к институту нотариата. В частности, даются следующие его определения: - особый орган (структура, система органов), представляющий собой объединение лиц, уполномоченных от имени государства на постоянной и профессиональной основе осуществлять нотариальную деятельность, направленную на охрану и защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц. - институт гражданского общества, являющийся профессиональным сообществом нотариусов, наделенных властными полномочиями и осуществляющих от имени Российской Федерации публичную деятельность в сфере защиты прав и законных интересов граждан, юридических лиц, государства и общества в целом путем совершения нотариальных действий на принципах профессионализма, беспристрастности и независимости; - система государственных органов и должностных лиц, на которых возложена обязанность по совершению нотариальных действий от имени Российской Федерации ; - определенная отрасль законодательства - особый правовой институт, призванный обеспечить стабильность гражданского оборота, а также защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц посредством совершения нотариальных действий; - правовой институт, а также взаимосвязанная система нотариусов и их объединений - межотраслевой правовой институт, функционально направленный на предотвращение судебных споров путем удостоверения нотариусами в публичноправовом порядке сделок, бесспорных прав и фактов с целью придания им юридической достоверности; в то же время, элемент правовой системы, системы органов, учреждений и должностных лиц, наделенных в соответствии с законодательством правом совершения нотариальных действий Такое разнообразие подходов к определению понятия нотариат обусловлено многогранностью исследуемого явления. Тем не менее, несмотря на столь диаметрально противоположные суждения, большинство ученых сходятся во мнении, что нотариат представляет собой институт с дуалистической правовой природой, являющийся одновременно и инструментом публичной власти, и представителем частных интересов конкретных индивидов. Нотариат организационно не входит в систему органов государственной власти, что позволяет относить его к институтам гражданского общества, независимым от государства и действующим на принципах самоуправления. Таким образом, нотариус, одновременно является и представителем гражданского общества, и носителем публично-правовых полномочий. Дуалистическая природа нотариата, функционирующего на стыке частной и публичной сфер, отмечается многими исследователями. В частности, Н.И. Комаров подчеркивает: «Нотариат входит в систему правоохранительных органов государства, но в то же время является правовым органом гражданского общества, который нередко характеризуется как орган превентивного, досудебного правосудия». Нотариат, обеспечивая защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц, выполняет функции по реализации конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи и осуществляет правоохранительную деятельность посредством совершения закрепленных законодательством нотариальных действий. Под нотариальной деятельностью принято понимать урегулированную нормами нотариального права профессиональную, непредпринимательскую деятельность нотариусов и иных уполномоченных лиц по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц, государства и общества в целом, осуществляемую путем совершения нотариальных действий от имени Российской Федерации, а также весь спектр организационных мер по обеспечению нотариальных актов. Помимо этого нотариальная деятельность рассматривается как вид публично-правовой правоприменительной деятельности, осуществляемой специально уполномоченными лицами от имени государства, по охране и защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц, путем совершения предусмотренных законом нотариальных действий. Нотариальной деятельности присущи определенные признаки, которые дифференцируются в зависимости от категории нотариусов, которые могут осуществлять свою деятельность в государственных нотариальных конторах или заниматься частной практикой. Профессиональная деятельность всех нотариусов характеризуется признаками законности, независимости, беспристрастности, публичности и целевой направленности на защиту и охрану прав и законных интересов в сфере бесспорной юрисдикции. Нотариусы, занимающиеся частной практикой, помимо вышеуказанных принципов осуществляют свою деятельность в соответствии с принципами самофинансирования и личной ответственности. 2. Функции нотариата являются отражением основных направлений деятельности данного института, показывая специфику нотариального производства и нотариальной деятельности в сфере гражданского оборота. Их особенности вытекают из публичноправового характера нотариальной деятельности и особенностей компетенции нотариуса, действующего в рамках бесспорной гражданской юрисдикции. Вопрос о количестве и критериях классификации функций является дискуссионным: разные авторы предлагают свои концепции видения проблемы. Тем не менее, можно отметить, что нотариат выполняет следующие функции: - предупредительную (она состоит в рассмотрении дел нотариусом в рамках гражданской юрисдикции при бесспорности права, благодаря чему обеспечивается предупреждение споров); - правореализационную (осуществляемую посредством обеспечения условий правомерного поведения участников гражданского оборота, в отношении которых совершается нотариальное действие); - правоохранительную (состоящую в обеспечении законности и правомерности юридических действий субъектов гражданских правоотношений, за счет чего снижается уровень правонарушений и преступлений, в частности); - правоустановительную (заключается в возможности установления в нотариальном производстве больших групп юридических фактов); - удостоверительную (реализуется благодаря компетенции нотариусов придавать от имени государства юридическим действиям участников гражданского оборота особый правовой характер); - охранительную (обеспечивается возложенной на нотариат обязанностью по охране прав участников нотариального производства, в том числе путем содействия в осуществлении их прав и исполнении обязанностей); - юрисдикционную (базируется на институциональном определении нотариата как органа гражданской юрисдикции и отражает возможность нотариата осуществлять все формы юрисдикционной деятельности, в том числе оперативно-исполнительную, правоустановительную, правоприменительную и др.) Проблема функций современного российского нотариата особенно актуальна в условиях «делегирования» отдельных полномочий нотариата другим органам на основании закона (например, п. 4 ст. 185 ГК РФ) или в силу складывающейся практики и ведомственного нормотворчества (органы ГИБДД — в отношении сделок с транспортом). Данная практика вызывает немало дискуссий, как в самом нотариальном сообществе, так и в среде исследователей института нотариата. Действительно, специфика нотариальных функций, осуществляемых в рамках нотариального производства, обусловливает невозможность передачи их полномочий другим органам и лицам, так как это может привести и уже приводит к нарушению прав граждан и организаций, возникновению правовой неопределенности и конфликтных ситуаций. Нотариальные действия, составляющие в совокупности предметную компетенцию нотариата, эффективно обеспечивают охрану и защиту бесспорных прав и интересов в том случае, если эти действия применяются в соответствии с заранее установленными законом правилами их совершения. Между участниками нотариального производства возникают взаимные права и обязанности, составляющие содержание нотариальных процедурных или, более правильно, процессуальных правоотношений. Права и обязанности участников этих правоотношений, с одной стороны, гарантируют защиту прав и охраняемых законом интересов граждан и организаций при совершении нотариальных действий, а с другой – обеспечивают реализацию нотариальной функции. Таким образом, нотариат можно определить как институт гражданского общества, представляющий собой самоуправляющееся профессиональное сообщество нотариусов, наделенное властными полномочиями и осуществляющее от имени Российской Федерации публичную деятельность по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц и общества в целом путем совершения нотариальных действий на принципах профессионализма, беспристрастности и независимости. Уникальность нотариата заключается в его способности органично сочетать в себе защиту публичных и частных интересов, не противопоставляя их друг другу. 3. Возникновение института нотариата принято связывать с достижением государством определенной стадии правового и культурного развития. Действительно, нотариат исторически является составной частью правовых систем большинства стран мира, поскольку осуществляемые нотариусами функции объективно востребованы обществом. Появление нотариата обусловлено развитием товарно-денежных отношений, необходимостью содействовать субъектам гражданских правоотношений в совершении сделок и закреплении приобретаемых прав в юридической форме. Ведь нотариат – это институт гражданского общества, призванный обеспечивать охрану и бесспорность прав участников гражданского оборота. Становление института собственности, в том числе, частной, требовало придания этому субъективному праву необходимой стабильности и доказательственности. Трансформация собственности из «факта» в право была возможна лишь посредством письменной фиксации прав и обязанностей субъектов гражданских правоотношений. Эволюция форм гражданского оборота предопределила усложнение процедур заключения сделок, что вызвало потребность в лицах, способных не только письменно отразить возникшие права и обязанности, но и, при необходимости, засвидетельствовать факт совершения сделки. Формирующаяся система судебных органов, действующих по определенным правилам судопроизводства, нуждалась в документальном подтверждении тех или иных фактов в процессе судопроизводства. Таким образом, существование специально уполномоченных лиц, в чьи обязанности входило письменно фиксировать заключаемые сделки и возникающие на их основе права, а также хранить соответствующие документы, было необходимо государству и обществу. Считается, что прообраз нотариата как института защиты прав возник в древнееврейском государстве, что было связано с наличием на соответствующих территориях письменности и развитых товарно-денежных отношений. Нотариат в форме, аналогичной современной, то есть в виде публичного института охраны прав, появляется в Древнем Риме во времена Римской республики. Именно там особые лица стали профессионально заниматься составлением различных документов. Рецепция европейскими государствами отдельных римских публично-правовых институтов, в том числе нотариата, заложила основу для дальнейшего становления и развития нотариата во всем мире. А система организации нотариальной деятельности, при которой нотариусы, оставаясь лицами свободной профессии, осуществляют свои функции как представители государства, получила название латинского нотариата. Российский нотариат, по мнению ряда отечественных исследователей, ведет свою историю с XV-XVI веков, причем он развивается на базе европейского опыта. Другая точка зрения основана на предположении, что нотариат как установление, предваряющее судебное рассмотрение споров, как своего рода досудебная юрисдикция, зарождается в государственно-организованном обществе значительно раньше, с появлением соответствующих категорий дел, требующих такого рассмотрения [25, с. 8]. Тем не менее, точная дата возникновения на территории Древней Руси нотариальных или квазинотариальных учреждений неизвестна. Еще в Судебниках Ивана III (1497 г.) и Ивана IV (1550 г.) содержатся упоминания о лицах, которые занимались составлением и оформлением сделок [25, с. 5-9]. Об использовании письменных документов говорится в Псковской судной грамоте 1467 г. Тем не менее, большинство исследователей связывают момент возникновения нотариата с периодом появления в XVI в. сословия так называемых «площадных подьячих», специализировавшихся на оформлении гражданских сделок и составлении документов. История становления и развития нотариальных учреждений в России условно может быть подразделена на три периода: - появление сословия площадных подьячих как квазинотариального учреждения, развивающегося под номинальным контролем государственной власти; - продолжающееся бессистемное формированием различных нотариальных учреждений, создававшихся для регулирования различных групп правоотношений и осуществлявших свою деятельность под фактическим контролем государства (с 1649 г., ознаменованного вступлением в силу Уложения царя Алексея Михайловича по 1866 г.); - создание единого универсального института нотариата как формы публичной деятельности независимых нотариусов, уполномоченных государством на совершение нотариальных действий, «предупреждающих нарушение права путем закономерного исключающего споры укрепления подлинных волеизъявлений сторон» (с 14 апреля 1866 г. (утверждение Положения о нотариальной части) по 24 ноября 1917 г. (принятие Декрета N 1 о суде)) Обратимся к краткой характеристике каждого из трех периодов. В XVI веке появляются первые упоминания о «площадных подьячих», своеобразной корпорации профессиональных писцов, занимавшихся совершением гражданских сделок и составлением письменных форм договоров. Название они получили из-за места осуществления своих профессиональных функций – площади. Численность подьячих зависела от величины города, как правило, она определялась указом непосредственно государя и нигде не превышала 20 человек. Претендент составлял челобитную с просьбой о назначении, выборные старосты давали ему деловую и нравственную характеристики, а вся корпорация несла круговую поруку в возмещении ущерба от деятельности своего члена. Выборные старосты был призваны осуществлять надзор за подьячими, чтобы те не злоупотребляли своим положением: не составляли незаконных документов, не укрывали доходы и заботились о пополнении государственной казны за счет взимаемых пошлин и регистрационных сборов. Соборное уложение 1649 г. упорядочило и систематизировало действовавшие до его появления отдельные указы, тем самым, подняв организацию квазинотариальных учреждений на качественно новый уровень. Уложение 1649 г. впервые разделило функции публичного органа, удостоверяющего сделку, и органа, ее регистрирующего, обязав стороны совершать большинство сделок через площадных подьячих с непременной последующей «справкой» и записью в соответствующем приказе. Процесс «справки» заключался в допросе сторон, установлении подлинности и добровольности заключения акта, проверке принадлежности имущества и наличия запрещений и обременений. После записи акта в книгу и приложения печати имущество считалось «справленным», а у приобретателя возникало право собственности. В 1699 г. Петром I крепостные дела, традиционно бывшие в ведении площадных подьячих, были переданы в ведение Поместного приказа, а позднее – Ратуши. Однако чиновники этих органов не справились с возложенными на них функциями, из-за чего в 1701 г. составление крепостей было вновь перенесено на площадь. Руководство же площадными подьячими было передано сначала Оружейной палате, затем, в 1706 г. – Ратуше, а с 1719 г. – Юстиц-коллегии. Изменился и правовой статус площадных подьячих, которые стали чиновниками-писцами, получавшими жалованье от государства. На протяжении XVIII в. крепостные дела передавались в ведение различных учреждений, такая политика государства была направлена на поиск оптимальных вариантов контроля за совершением сделок с недвижимым имуществом. В 1755 г. крепостные дела были переданы палатам гражданских судов и уездным судам, при которых просуществовали до реформы нотариата в 1866 г. Исторически нотариальные учреждения в России распались на две обособленные части: крепостную и собственно нотариальную. Собственно нотариальная часть, которую представляли различные маклеры и нотариусы, имеет в России более короткую историю. Учреждений, созданных для регулирования различных групп правоотношений, постепенно стало так много и они были столь разнообразны, что говорить о порядке в этой сфере и о регулировании их деятельности можно было лишь с известной долей условности. Органы, выполнявшие нотариальные функции, можно объединить в три группы. 1. Публичные (городские) нотариусы, находившиеся в ведении органов городского управления. Нотариусы считались государственными чиновниками, но права на производство в чины не имели, жалованья не получали, дисциплинарной ответственности подлежали наравне с другими чиновниками. Все их действия признавались публичными, санкционированными государством. Компетенция публичных нотариусов заключалась в засвидетельствовании различных сделок, протесте векселей в неплатеже, свидетельствовании заемных писем по причине неплатежа. 2. Биржевые нотариусы. Утверждение в должности избранного нотариуса производилось Департаментом внешней торговли. Биржевые нотариусы вправе были свидетельствовать явку договоров, заключенных иностранными гражданами и российскими подданными, протестовать векселя, выданные иностранными гражданами, совершать морские протесты, свидетельствовать верность перевода документов, совершать все действия, входящие в компетенцию публичного нотариуса. 3. При отсутствии нотариуса его функции исполнялись магистратами, ратушами, думами, таможенными чиновниками, становыми приставами, торговыми словесными судами. Революционным актом, послужившим основой для новой системы нотариальных учреждений, явилось временное Положение о нотариальной части утвержденное 14 апреля 1866 г. Оно получило силу закона, хотя первоначально считалось временным. Положение вошло в состав Судебных уставов, оно повсеместно упраздняло прежние установления крепостных дел и должности публичных нотариусов. Новая система совершения и свидетельствования актов вводила должности нотариусов и старших нотариусов, а также заменяющих их должностных лиц. В соответствие с новым законодательством нотариусами могли стать только совершеннолетние (достигшие 21 года) российские «подданные», не состоявшие ни на государственной, ни на общественной службе. На должность нотариус назначался только после экзамена на знание законов и форм нотариального делопроизводства. Нотариусы являлись государственными чиновниками, но права на производство в чины не имели, жалования не получали, однако были освобождены от уплаты каких-либо налогов в пользу казны. Компетенция нотариуса включала следующие действия: - совершение для всех желающих всякого рода актов кроме случаев, когда закон прямо запрещал ему это делать; - выдача выписок из нотариальных книг и копий нотариальных документов; - совершение разного вида свидетельствований (о верности копий, подлинности подписей, времени предъявления документов у нотариуса, нахождении лиц в живых и др.); - принятие на хранение от частных лиц документов; - составление проекта раздела наследуемого имущества в предусмотренных законом случаях. Положение о нотариальной части от 14 апреля 1866 г. впервые в истории Российского государства детально регламентировало организационные и законодательные основы нотариальной деятельности, определив место нотариата в системе судебных органов и его компетенцию, тем самым, заложив основы для будущего нотариата. В советский период нотариат получает новое правовое регулирование. Декрет N 1 о суде, опубликованный 24 ноября 1917 г., упразднил «буржуазно-помещичьи» судебные органы . В период Гражданской войны и борьбы с иностранными интервентами гражданский оборот в стране был крайне незначительным, и это определило место нотариата в системе государственных органов. Возникла тенденция к ликвидации нотариата. Обязательные отношения сводились к алиментным, семейно-имущественным делам, бытовой купле-продаже, бытовому подряду и не выходили за пределы домашнего обихода. Ликвидации нотариата помешал переход к новой экономической политике (НЭП), что обусловило возобновление интереса к нотариату со стороны органов Советской власти. Так, 2 августа 1921 г. был издан Декрет Совета Народных Комиссаров, который устанавливал, что свидетельствование сделок и договоров производится нотариальными столами губернских отделов юстиции и уездных бюро юстиций. Принципиальные вопросы организации и деятельности нотариата обсуждались IV Всероссийским съездом деятелей советской юстиции, который открылся 26 января 1922 г. В печати были опубликованы «Тезисы о нотариате», в которых подчеркивалось, что в Советском государстве нотариат является государственным учреждением, а все элементы гражданско-правовых отношений между нотариусами и клиентами, свойственные капиталистическим странам по вознаграждению за услуги, не должны иметь места. Основы советского нотариата заложило Положение о государственном нотариате, принятое 4 октября 1922 г. 14 мая 1926 г. ЦИК и СНК СССР приняли Постановление «Об основных принципах организации государственного нотариата», на основе которого в союзных республиках были разработаны и приняты аналогичные положения о государственном нотариате. В связи с изменением и развитием социально- экономических условий, совершенствованием материального и процессуального законодательства, возрастало значение нотариата. В республиканское законодательство о нотариате включались необходимые уточнения и изменения. В РСФСР Положения о государственном нотариате в новой редакции утверждались 30 июля 1930 г., 31 декабря 1947 г., 30 сентября 1965 г. Шестая сессия Верховного Совета СССР VIII созыва 19 июля 1973 г. приняла Закон СССР «О государственном нотариате». Распад СССР и появление на его основе независимых государств, стремящихся к созданию на своих территориях свободных рыночных отношений, а также своего законодательства, потребовали пересмотра союзного законодательства о нотариате. В Российской Федерации 11 февраля 1993 г. Верховным Советом российской Федерации были приняты Основы законодательства РФ о нотариате. Главным нововведением Основ можно считать возможность функционирования, наряду с государственными нотариусами, нотариусов, занимающихся частной практикой. В 1995 г. российский нотариат в лице Федеральной нотариальной палаты был принят в члены одной из крупнейших и почитаемых международных негосударственных организаций – Международный союз латинского нотариата, в состав которого входят 66 национальных нотариальных организаций Европы, Азии, Америки, Африки и который имеет свои официальные представительства в ООН, Совете Европы, Европейском союзе и во многих других международных, межправительственных и неправительственных организациях. На современном этапе своего развития российский нотариат осуществляет свою деятельность в соответствии с системой нормативных источников права, в которую входят: 1) Конституция РФ ; 2) международные договоры РФ, общепризнанные принципы и нормы международного права; 3) федеральные законы; 4) нормативные правовые акты Президента РФ; 5) нормативные правовые акты Правительства РФ; 6) нормативные правовые акты министерств и ведомств РФ; 7) нормативные правовые акты субъектов РФ. Основным кодифицированным источником нотариального права являются «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате».
