Текст правового анализа - hiv
реклама
«КОАЛИЦИЯ ЗА СПРАВЕДЛИВОСТЬ И НЕДИСКРИМИНАЦИЮ» В КЫРГЫЗСТАНЕ antidiscriminationkg@gmail.com Проект Анализ дополнений в законодательство «о формировании положительного отношения к нетрадиционным формам сексуальных отношений»1 с позиции юриспруденции и прав человека Анализ подготовлен на проект закона «О внесении дополнений в некоторые законодательные акты Кыргызской Республики», который был вынесен 26 марта 2014 г. на общественные слушания. Цель анализа - исследовать законопроект на предмет его соответствия требованиям, предъявляемым к подобным юридическим текстам, включая вопросы о соответствии законопроекта правилам законодательной техники (формального соответствия), а также принципам и нормам международного права, предписаниям Конституции Кыргызской Республики. Проведенный анализ позволяет утверждать, что: 1) В законопроекте нет четкого определения понятиям «нетрадиционные» относительно сексуальных отношений: «традиционные» и Формулировка «нетрадиционные сексуальные отношения» используется в тексте законопроекта. Определение понятиям «традиционные сексуальные отношения» и «нетрадиционные сексуальные отношения» в законодательстве страны и данном законопроекте отсутствуют, что нарушает правила юридической техники, поскольку законопроект предусматривает наказание за деяние, объективная сторона которого не определена. 2) Законопроект нарушает целый ряд статей Конституции Кыргызской Республики, т.к. входит в противоречие с высшей ценностью - обеспечение защиты прав и свобод человека, в данном случае – ЛГБТ граждан Кыргызстана (лесбиянки, геи, бисексуалы, трансгендеры)2: Конституция Кыргызской Республики имеет высшую юридическую силу и является основой для принятия конституционных законов, законов и других нормативно правовых актов.3 Законопроект «О внесении дополнений в некоторые законодательные акты Кыргызской Республики» нарушает сразу несколько статей Конституции Кыргызской Республики. Запрет на распространение информации о гомосексуальности и ЛГБТ сообществах повлечет нарушение прав человека на доступ к информации, закрепленных Ст.33 Конституции КР: «Каждый имеет право свободно искать, получать, хранить, использовать информацию и распространять ее устно, письменно или иным способом»4, а также Ст. 31 – «Каждый имеет право на свободу выражения своего мнения, свободу слова и печати». На общественное обсуждение 26 марта 2014 года выносится проект Закона Кыргызской Республики «О внесении дополнений в некоторые законодательные акты Кыргызской Республики». Источник: http://www.kenesh.kg/RU/Articles/21466Na_obshhestvennoe_obsuzhdenie_26_marta_2014_goda_vynositsya_proekt_Zakona_Kyrgyzskoj_Respubliki_O_vnesenii_d opolnenij_v_nekotorye_zakonodatelnye_akty_Kyrgyzskoj_Respubliki.aspx 2 Конституция Кыргызской Республики. Ст. 16. Источник: http://www.gov.kg/?page_id=263 3 Там же. Ст. 6. 4 Там же. Ст.33 1 1 «КОАЛИЦИЯ ЗА СПРАВЕДЛИВОСТЬ И НЕДИСКРИМИНАЦИЮ» В КЫРГЫЗСТАНЕ antidiscriminationkg@gmail.com Внесение изменений в Закон Кыргызской Республики «О мирных собраниях» также нарушает Конституцию КР, Ст. 34 - «Каждый имеет право на свободу мирных собраний»5. Данный законопроект ограничивает свободу мирных собраний ЛГБТ граждан Кыргызстана, даже если участие в мирных собраниях происходит для поднятия тем высокого уровня насилия и ненависти в отношении ЛГБТ. Также, Конституция КР гласит: «Никто не может подвергаться дискриминации по признаку пола, расы, языка, инвалидности, этнической принадлежности, вероисповедания, возраста, политических или иных убеждений, образования, происхождения, имущественного или иного положения, а также других обстоятельств»6. Введение запрета на распространение информации о гомосексуальной сексуальной ориентации без соответствующего запрета на распространение информации о гетеросексуальной и бисексуальной сексуальных ориентаций является дискриминационной инициативой и напрямую нарушает Ст. 16 Конституции КР, процитированную выше. 3) Законопроект нарушает международные обязательства страны, а следовательно, и законодательство Кыргызской Республики, т.к. «вступившие в установленном законом порядке в силу международные договоры, участницей которых является Кыргызская Республика, а также общепризнанные принципы и нормы международного права являются составной частью правовой системы Кыргызской Республики»7. Кыргызская Республика ратифицировала «Международный пакт о гражданских и политических правах» (далее - МПГПП). Принятие указанного законопроекта повлечет за собой нарушение статей 19, 26 МПГПП. Согласно Ст. 19 Пакта: «Каждый человек имеет право на свободное выражение своего мнения; это право включает свободу искать, получать и распространять всякого рода информацию и идеи, независимо от государственных границ, устно, письменно или посредством печати или художественных форм выражения, или иными способами по своему выбору»8. Согласно Ст. 26 Пакта: «Все люди равны перед законом и имеют право без всякой дискриминации на равную защиту закона. В этом отношении всякого рода дискриминация должна быть запрещена законом, и закон должен гарантировать всем лицам равную и эффективную защиту против дискриминации по какому бы то ни было признаку, как-то расы, цвета кожи, пола, языка, религии, политических или иных убеждений, национального или социального происхождения, имущественного положения, рождения или иного обстоятельства»9. Следует отметить, что 10-11 марта 2014 года Кыргызская Республика отчитывалась в Комитете ООН по правам человека и представила второй периодический доклад по реализации и Там же. Ст.34 Конституция Кыргызской Республики. Ст. 16. Источник: http://www.gov.kg/?page_id=263 7 Конституция Кыргызской Республики. Ст. 6. Источник: http://www.gov.kg/?page_id=263 8 Международный пакт о гражданских и политических правах. Ст. 19. Источник: https://www.un.org/ru/documents/decl_conv/conventions/pactpol.shtml 9 Международный пакт о гражданских и политических правах. Ст. 26. Источник: https://www.un.org/ru/documents/decl_conv/conventions/pactpol.shtml 5 6 2 «КОАЛИЦИЯ ЗА СПРАВЕДЛИВОСТЬ И НЕДИСКРИМИНАЦИЮ» В КЫРГЫЗСТАНЕ antidiscriminationkg@gmail.com исполнению норм МПГПП. По результатам указанного доклада, Комитетом ООН Кыргызской Республике были вынесены заключительные замечания. Согласно п.9 заключительных замечаний Комитета ООН по правам человека: «Комитет выражает обеспокоенность сообщениями о насилии в отношении лесбиянок, геев, бисексуалов и трансгендерных людей (ЛГБТ). Государству-участнику следует обеспечить, чтобы случаи насилия в отношении ЛГБТ тщательно расследовались, а виновные привлекались к ответственности, и в случае обвинительного приговора за преступления в отношении ЛГБТ, виновные подвергались соответствующему наказанию, а жертвы получали адекватную компенсацию и были защищены от любых репрессий»10. Обсуждаемые поправки, исходя из последствий с которыми столкнулась Российская Федерация после принятия подобного законопроекта, приведут, наоборот, к резкому росту насилия и дискриминации в отношении ЛГБТ граждан, т.к. законопроект на государственном уровне закрепляет и «разрешает» дискриминацию ЛГБТ, вплоть до физического и сексуального насилия. Принятие предлагаемого законопроекта приведет к тому, что факты насилия в отношении ЛГБТ будут скрываться еще сильнее и расследование по этим видам преступления будет проводиться еще менее эффективно, чем в настоящее время, так как любые действия в защиту ЛГБТ будут трактоваться как формирование положительного отношения к «нетрадиционным сексуальным отношениям» и наказываться согласно Уголовному Кодексу КР. В рамках международных обязательств Кыргызская Республика получила несколько конкретных рекомендаций, по вопросам сексуальной ориентации и гендерной идентичности. Так, в Заключительных замечаниях от 14 ноября 2008 года «Комитет по ликвидации дискриминации в отношении женщин» (далее – КЛДЖ) в п. 43 выражает озабоченность по поводу фактов дискриминации женщин по признаку сексуальности, а в п. 44 Кыргызстану рекомендовано принять все меры, обеспечивающие применение положений Конвенции ко всем женщинам, без дискриминации11. В 2010 году Правительство КР также получило и приняло две рекомендации в рамках «Универсального периодического обзора» по улучшению ситуации с правами и защитой ЛГБТграждан Кыргызстана – от Уругвая (рекомендация 76.62) и от Чешской Республики (рекомендация 77.13)12. Рекомендация 76.62: в практической деятельности более активно пресекать случаи насилия в семье, похищения невест, принудительных браков, полигамии и дискриминации в отношении женщин по признаку сексуальной ориентации, а также содействовать созданию механизмов защиты, которые гарантируют права жертв насилия в семье (Уругвай). 10 Consideration of reports submitted by States parties under article 40 of the Covenant. Concluding observations of the Human Rights Committee. Kyrgyzstan. Источник: http://tbinternet.ohchr.org/_layouts/treatybodyexternal/Download.aspx?symbolno=CCPR/C/KGZ/CO/2&Lang=en 11 Заключительные замечания Комитета по ликвидации дискриминации в отношении женщин. Комитет по ликвидации дискриминации в отношении женщин. Сорок вторая сессия: 20 октября – 7 ноября 2008 года. – Кыргызстан. Доступно на сайте: http://daccess-ods.un.org/access.nsf/Get?Open&DS=CEDAW/C/KGZ/CO/3&Lang=R 12 Database of UPR recommendations. Доступно на сайте: http://www.uprinfo.org/database/index.php?limit=0&f_SUR=91&f_SMR=All&order=&orderDir=ASC&orderP=true&f_Issue=All&search Reco=&resultMax=25&response=&action_type=&session=&SuRRgrp=&SuROrg=&SMRRgrp=&SMROrg=&pledges=Rec oOnly 3 «КОАЛИЦИЯ ЗА СПРАВЕДЛИВОСТЬ И НЕДИСКРИМИНАЦИЮ» В КЫРГЫЗСТАНЕ antidiscriminationkg@gmail.com Рекомендация 77.13: провести обзор соответствия национального законодательства положениям Международного пакта о гражданских и политических правах, касающимся недискриминации, в частности в отношении женщин и представителей этнических меньшинств по признакам сексуальной ориентации или гендерной идентичности (Чешская Республика). В ноябре 2013 г., в рамках отчета о соблюдении "Конвенции против пыток и других жестоких, бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения и наказания", Кыргызстан получил рекомендацию Комитета ООН: «…обеспечить оперативное, беспристрастное и исчерпывающее расследование всех заявлений о жестоком обращении и пытках, совершенных милицией и другими должностными лицами в отношении ЛГБТ или других людей на основе их сексуальной ориентации или гендерной идентичности; преследование и, по признании виновными, наказание насильников в соответствии с законом»13. 4) Законопроект заключает в себе опасность роста коррупции и превышения должностных полномочий со стороны правоохранительных органов, работников здравоохранения, органов юстиции. В настоящее время, когда законопроект не принят, уже существует проблема вымогательств, шантажа, физического и сексуального насилия в отношении к ЛГБТ со стороны правоохранительных органов14. Принятие поправок приведет к увеличению случаев нарушений прав ЛГБТ со стороны милиции. 5) Справка-обоснование законопроекта содержит информацию, которая не соответствует действительности. Авторы законодательной инициативы – депутаты Дыйканбаев К.С. и Зулпукаров Т.З., ссылаясь на международный опыт, приводят недостоверную информацию о существовании аналогичной, предлагаемой ими формулировки, в законодательствах других странах, в частности Великобритании, США (8 штатов), Российской Федерации, Молдовы, Украины, Литвы, Латвии. Из всех перечисленных стран формулировка «формирование положительного образа нетрадиционных сексуальных отношений» существует только в законодательстве Российской Федерации. В Украине и Молдове попытки внесения подобных изменений в существующие законодательные акты не увенчались успехом в связи с негативной общественной и международной реакцией. В Латвии и Литве обсуждение подобных инициатив имело место, но не было законодательно оформлено, так как такая формулировка противоречит обязательствам этих стран как членов Европейского Союза. Упоминание в этой связи Великобритании и США кажется особенно странным, учитывая политику этих стран в области продвижения равенства прав ЛГБТ, включая право на брак. Дискриминационные законы отдельных штатов США в «Комитет против пыток. Заключительные замечания по второму периодическому докладу Кыргызстана. Предварительная неотредактированный версия // CAT - Convention against Torture and Other Cruel Inhuman or or Treatment or Punishment. 51 Session (28 Oct 2013 - 22 Nov 2013). Источник: http://tbinternet.ohchr.org/_layouts/treatybodyexternal/SessionDetails1.aspx?SessionID=809&Lang=en 14 «Они сказали – так нам и надо!». Милицейское насилие в отношении геев и бисексуальных мужчин в Кыргызстане. Human Rights Watch, 2014. Источник: http://www.hrw.org/reports/2014/01/29/they-said-wedeserved 13 4 «КОАЛИЦИЯ ЗА СПРАВЕДЛИВОСТЬ И НЕДИСКРИМИНАЦИЮ» В КЫРГЫЗСТАНЕ antidiscriminationkg@gmail.com настоящее время оспариваются федеральными органами власти при поддержке генеральных прокуроров этих штатов. Инициаторы законопроекта указывают также на то, что ожидаются положительные социальные последствия действия настоящего законопроекта в случае его принятия, т.к. подавляющее большинство кыргызского общества поддерживают данную законодательную инициативу. Однако конкретные примеры положительных социальных последствий принятия данного законопроекта в обосновании отсутствуют, так же как и отсутствует источник, из которого, инициаторы законопроекта пришли к выводу о том, что «подавляющее большинство кыргызского общества поддерживают данную законодательную инициативу». 6) Принятие обсуждаемых поправок даст ЛГБТ гражданам Кыргызстана возможность массово опротестовывать решения государства, вынесенные, следуя новым поправкам, - в Комитетах ООН. Так, после введения в действие аналогичного законодательства в Российской Федерации, в Комитете ООН по правам человека была рассмотрена жалоба от Ирины Федотовой (Сообщение № 1932/2010, Ирина Федотова против России, CCPR/C/106/D/1932/2010, 30 ноября 2012 г.). Жалоба содержала информацию о нарушении права на свободу выражения мнения, которое гарантируется в статье 19 Пакта (МПГПП), поскольку Федотовой И. было запрещено «распространять идеи терпимого отношения к сексуальным меньшинствам и она была признана виновной в совершении административного правонарушения за распространение этих идей»15. Заключение Комитета ООН гласит: «Комитет по правам человека, действуя в соответствии с пунктом 4 статьи 5 Факультативного протокола к Международному пакту о гражданских и политических правах, приходит к заключению, что представленные ему факты свидетельствуют о нарушении Российской Федерацией пункта 2 статьи 19 в совокупности со статьей 26 Пакта». Из информации, описанной выше, ясно, что обсуждаемые поправки нарушают нормы как кыргызстанского законодательства, так и международного, а также, из анализа следует, что законопроект юридически неграмотен и не соответствует нормам законодательной техники. Комитет по правам человека. Сообщение №1932/2010. Соображения, принятые Комитетом на его 106-1 сессии (15 октября - 2 ноября 2012 г.). Источник: http://www.ccprcentre.org/wp-content/uploads/2012/12/1932-2010-Fedotova-v.Russian-Federation-ru.pdf 15 5
