За истекший период 2013 года в Арбитражный суд Приморского

ИНФОРМАЦИОННОЕ ПИСЬМО
о
положительной
практике
привлечения
хозяйствующих субъектов к административной
ответственности по заявлениям прокуроров в
порядке
статьи
202
Арбитражного
процессуального кодекса Российской Федерации
В силу части 3 статьи 23.1 Кодекса Российской Федерации об
административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) судьи арбитражных
судов рассматривают дела об административных правонарушениях,
предусмотренных статьями 7.24, частями 2 и 3 статьи 9.4, статьями 9.5, 9.5.1,
14.1, 14.10 - 14.14, частями 1 и 2 статьи 14.16, частями 1, 3 и 4 статьи 14.17,
статьями 14.18, 14.23, 14.27, 14.36, 14.37, частью 2 статьи 14.38, статьями 14.50,
14.43 - 14.49, частью 1 статьи 15.10, частями 2 и 2.1 статьи 17.14, частями 6 и 15
статьи 19.5, статьей 19.33 КоАП РФ, совершенных юридическими лицами, а
также индивидуальными предпринимателями, а также дела об административных
правонарушениях, предусмотренных статьями 14.9, 14.31, 14.31.1, 14.31.2, 14.32,
14.33 КоАП РФ.
В соответствии с частью 1 статьи 28.4 КоАП РФ при осуществлении
надзора за соблюдением Конституции Российской Федерации и исполнением
законов, действующих на территории Российской Федерации, прокурор вправе
возбудить дело о любом административном правонарушении, ответственность за
которое предусмотрена названным кодексом.
Анализ практики направления прокурорами в Арбитражный суд
Приморского края заявлений в порядке статьи 202 АПК РФ свидетельствует о
том, что большинство таких заявлений связано с привлечением юридических лиц
и индивидуальных предпринимателей к административной ответственности по
статье 14.37, ч. 5 ст. 14.13, ч. 2 ст. 14.1, ч. 5 ст. 9.5 КоАП РФ, реже используется
практика привлечения по ч. 1 ст. 14.43, ч. 1 ст. 9.5, ч. 2 ст. 14.16 КоАП РФ.
Между тем, положительный опыт ряда прокуроров Приморского края и
прокуроров других субъектов Российской Федерации требует более детального
изучения и применения при осуществлении полномочий в арбитражном
судопроизводстве.
Так, заслуживает внимания практика прокурора Тернейского района по
направлению в Арбитражный суд Приморского края заявлений в порядке статьи
202 АПК РФ о привлечении хозяйствующих субъектов к административной
ответственности по части 2 статьи 14.16 КоАП РФ за розничную продажу
алкогольной и спиртосодержащей продукции без
надлежаще
оформленных
товаротранспортных документов, без справки к грузовой таможенной декларации
или без ее копии с оригиналами оттисков печатей предыдущего собственника (на
импортную алкогольную продукцию) либо без справки к товаротранспортной
накладной (на отечественную алкогольную продукцию).
По результатам проведенной прокуратурой района проверки установлено,
что индивидуальным предпринимателем в магазине осуществляется розничную
продажа населению непищевой спиртосодержащей продукции «Концентрат
2
Чистый - С» с содержанием этилового спирта 93 % и 96 % в отсутствие
документов, удостоверяющих легальность ее производства и оборота.
Между тем, в силу статьи 10.2 Федерального закона от 22.11.1995 № 171ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового
спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении
потребления (распития) алкогольной продукции» (далее - Федеральный закон №
171-ФЗ) оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции
осуществляется только при наличии следующих сопроводительных документов,
удостоверяющих легальность их производства и оборота: 1) товарнотранспортная накладная; 2) справка, прилагаемая к таможенной декларации; 3)
справка, прилагаемая к товарно-транспортной накладной; 4) уведомление (для
этилового спирта (в том числе денатурата) и нефасованной спиртосодержащей
продукции с содержанием этилового спирта более 25 процентов объема готовой
продукции); 5) заверенные копия извещения об уплате авансового платежа
акциза с отметкой налогового органа или копия извещения об освобождении от
уплаты платежа.
Этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция, оборот
которых осуществляется при полном или частичном отсутствии названных
сопроводительных документов считаются продукцией, находящейся в
незаконном обороте. В соответствии с частью 1 статьи 26 Федерального закона
№ 171-ФЗ оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей
продукции без сопроводительных документов запрещен. При этом, под
оборотом понимается, в том числе, розничная продажа (пункт 16 статьи 2
Федерального закона № 171-ФЗ).
В связи с выявленными нарушениями прокурором района в Арбитражный
суд Приморского края в порядке статьи 202 АПК РФ направлено заявление о
привлечении индивидуального предпринимателя к административной
ответственности по части 2 статьи 14.16 КоАП РФ.
Решением суда от 02.09.2013 предприниматель привлечена к
ответственности в виде штрафа, спиртосодержащая продукция конфискована
(дело № А51-23469/2013).
При производстве по административным делам данной категории
необходимо обращать внимание на следующее.
1. В целях надлежащей фиксации установленных в ходе проверки
обстоятельств, подтверждающих наличие в действиях лица признаков состава
анализируемого правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.16
КоАП РФ, составляется протокол осмотра принадлежащих юридическому лицу
или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся
там вещей и документов с учетом требований статьи 27.8 КоАП РФ с участием
двух понятых.
В ходе осмотра в обязательном порядке фиксируется обнаружение
предметов административного правонарушения (этилового спирта в товарной
форме, алкогольной и спиртосодержащей продукции) с применением
фотосъемки, видеозаписи, иных способов фиксации. В протоколе делается запись
о применении указанных способов фиксации, фото- или видеоматериалы
3
(в форме фототаблицы или записанные на электронный или магнитный носитель)
прилагаются к соответствующему протоколу, в котором указываются
наименование и индивидуальные признаки (вид: этиловый спирт в товарной
форме, алкогольная и спиртосодержащая продукция в соответствии со статьей 2
Федерального закона № 171-ФЗ; емкость: флакон, бутылка и др.; объем;
содержание этилового спирта в процентах от объема готовой продукции),
количество обнаруженных предметов правонарушения.
Примерная форма протокола осмотра принадлежащих юридическому лицу
или индивидуальному предпринимателю помещений, территории и находящихся
там вещей и документов приведена в приложении № 1, пример заявления в
порядке статьи 202 АПК РФ о привлечении к административной ответственности
по части 2 статьи 14.16 КоАП РФ - в приложении № 2 к настоящему
информационному письму.
2. Факт розничной торговли этиловым спиртом в товарной форме,
алкогольной и спиртосодержащей продукцией необходимо подтверждать
объяснениями лица, непосредственно осуществляющего продажу (продавец),
лица, в отношении которого осуществляется административное производство
(индивидуальный предприниматель, законного представителя юридического
лица), покупателей.
Представляет практическую значимость положительный опыт прокуроров
Сахалинской области при реализации прокурорами края полномочий по
обращению в арбитражный суд с заявлениями о привлечении хозяйствующих
субъектов к административной ответственности.
Так, решением Арбитражного суда Сахалинской области от 10.06.2013,
оставленным
без
изменения
постановлением
Пятого
арбитражного
апелляционного суда, по результатам рассмотрения материалов проведенной
прокуратурой Ногликского района проверки соблюдения лицензионных
требований, предъявляемых к розничной продаже лекарственных средств в
аптеке, ООО «Альянс» привлечено к административной ответственности по
части 4 статьи 14.1 КоАП РФ (дело № А59-1560/2013).
В ходе проверки установлен факт продажи без рецепта продавцомконсультантом лекарственного препарата - противокашлевого сиропа
«Бронхоцин», содержащего на 100 г сиропа 0,08 г эфедрина гидрохлорида в
аптеке, принадлежащей ООО «Альянс», обладающему лицензией на
осуществление фармацевтической деятельности по розничной торговле
лекарственными средствами без права изготовления лекарственных средств.
Согласно статье 3 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О
лицензировании отдельных видов деятельности» (далее – Федеральный закон
№ 99-ФЗ) лицензируемый вид деятельности - вид деятельности, на
осуществление которого на территории Российской Федерации требуется
получение лицензии; лицензионные требования - совокупность требований,
которые установлены положениями о лицензировании конкретных видов
деятельности, основаны на соответствующих требованиях законодательства
4
Российской Федерации и направлены на обеспечение достижения целей
лицензирования.
Подпунктом 47 пункта 1 статьи 12 Федерального закона № 99-ФЗ
предусмотрено, что фармацевтическая деятельность подлежит лицензированию.
В силу части 4 статьи 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской
деятельности с грубым нарушением условий, предусмотренных специальным
разрешением (лицензией), влечет наложение административного штрафа на
юридических лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей или
административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.
Согласно примечанию к части 4 статьи 14.1 КоАП понятие грубого
нарушения устанавливается Правительством РФ в отношении конкретного
лицензируемого вида деятельности.
Порядок лицензирования фармацевтической деятельности, а также
лицензионные требования и условия осуществления фармацевтической
деятельности определены в Положении о лицензировании фармацевтической
деятельности, утвержденном постановлением Правительства Российской
Федерации от 22.12.2011 № 1081 (далее - Положение).
В соответствии с пунктом 6 Положения осуществление фармацевтической
деятельности с грубым нарушением лицензионных требований влечет за собой
ответственность, установленную законодательством Российской Федерации. При
этом под грубым нарушением понимается невыполнение лицензиатом
требований, предусмотренных подпунктами «а» - «з» пункта 5 Положения.
В силу подпункта «г» пункта 5 Положения соблюдение лицензиатом,
осуществляющим розничную торговлю лекарственными препаратами для
медицинского применения, правил отпуска лекарственных препаратов для
медицинского применения обязательно.
Положениями статьи 55 Федерального закона от 12.04.2010 № 61-ФЗ «Об
обращении лекарственных средств» (далее – Федеральный закон № 61-ФЗ)
определен порядок розничной торговли лекарственными препаратами.
В соответствии с требованиями части 1 статьи 55 Федерального закона
№ 61-ФЗ розничная торговля лекарственными препаратами
в
количествах,
необходимых для выполнения врачебных (фельдшерских) назначений или
назначений специалистов в области ветеринарии, осуществляется аптечными
организациями, ветеринарными аптечными организациями, индивидуальными
предпринимателями, имеющими лицензию на фармацевтическую деятельность,
медицинскими организациями, имеющими лицензию на фармацевтическую
деятельность.
Частью 2 статьи 55 Федерального закона № 61-ФЗ установлено, что
правила отпуска лекарственных препаратов для медицинского применения
утверждаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти.
Так, в соответствии с положениями подпункта «б» пункта 4 Порядка
отпуска физическим лицам лекарственных препаратов для медицинского
применения, содержащих кроме малых количеств наркотических средств,
психотропных веществ и их прекурсоров другие фармакологические активные
вещества, утвержденного приказом Министерства
здравоохранения
и
5
социального развития РФ от 17.05.2012 № 562н, отпуску по рецептам,
выписанным на рецептурных бланках формы № 107-1/у, подлежат
комбинированные лекарственные препараты, содержащие эфедрина
гидрохлорид в количестве до 100 мг включительно (на 100 мл или 100 г
жидкой лекарственной формы для внутреннего применения).
Вместе с тем, изложенные выше требования законодательства обществом
не выполнены, а именно, осуществлена продажа без рецепта комбинированного
лекарственного препарата – противокашлевого сиропа «Бронхоцин»,
содержащего 0,08 г (80 мг) эфедрина гидрохлорид на 100 г сиропа, что
свидетельствует о нарушении ООО «Альянс» подпункта «г» пункта 4
Положения, что является грубым нарушением лицензионных требований и
условий при осуществлении лицензируемого вида деятельности.
Факт реализации без рецепта комбинированных лекарственных препаратов
необходимо подтверждать актом проверки, протоколом осмотра принадлежащих
юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений,
территорий и находящихся там вещей и документов с учетом требований статьи
27.8 КоАП РФ с участием двух понятых, объяснениями покупателей,
заведующего аптеки, законных представителей лица, в отношении которого
осуществляется производство по делу об административном правонарушении,
чеками, прейскурантами цен на лекарства и другими доказательствами.
Представляют практическую значимость следующие выводы
арбитражных судов обеих инстанций.
Прокурорская проверка связана с осуществлением комплекса действий,
направленных на установление, выявление обстоятельств нарушений закона,
выявление и привлечение к ответственности виновных лиц, вытекающих из
совокупности полномочий предоставленных прокурору статьей 22 Федерального
закона «О прокуратуре Российской Федерации». Исходя из изложенного, суд
сделал вывод о том, что помощник прокурора наделен полномочиями проводить
проверки исполнения законов, закупка лекарственного препарата (которая
произведена при проведении проверки в аптеке) является одним из способов
проведения проверки, не запрещена действующим законодательством, по своему
существу не является проверочной закупкой как оперативно-розыскным
мероприятием в смысле, придаваемом этому термину положениями
Федерального закона от 12.08.1995 № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной
деятельности».
Решением Арбитражного суда Сахалинской области от 29.07.2013
по заявлению прокурора Анивского района ООО «Медиком» привлечено к
административной ответственности по части 4 статьи 14.1 КоАП РФ за
осуществление предпринимательской деятельности с грубым нарушением
условий, предусмотренных лицензией (дело № А59-2663/2013).
В обоснование заявленного требования указано, что обществу выдана
лицензия на осуществление фармацевтической деятельности (хранение
лекарственных препаратов для медицинского применения; розничная торговля
лекарственными препаратами для медицинского применения) в месте
6
нахождения аптечного пункта, однако по результатам проведенной прокуратурой
проверки выявлен факт осуществления обществом фармацевтической
деятельности с грубыми нарушениями лицензионных требований и условий,
выразившимися в несоблюдении подпункта «г» пункта 5 Положения о
лицензировании
фармацевтической
деятельности,
утвержденного
Постановлением Правительства РФ от 22.12.2011 № 1081, а именно - на момент
проверки в аптеке отсутствовали лекарственные средства, включенные в
минимальный ассортимент лекарственных препаратов для медицинского
применения,
необходимых
для
оказания
медицинской
помощи,
утвержденный Приказом Минздравсоцразвития РФ от 15.09.2010 № 805н
(зарегистрировано в Минюсте РФ 04.10.2010 № 18612).
При этом, в качестве нормативного обоснования заявленных требований
указано, что в соответствии с частью 6 статьи 55 Федерального закона № 61-ФЗ
аптечные организации, индивидуальные предприниматели, имеющие лицензию
на фармацевтическую деятельность, обязаны обеспечивать установленный
уполномоченным федеральным органом исполнительной власти минимальный
ассортимент лекарственных препаратов, необходимых дляоказания медицинской
помощи. Пунктом 1.5 Порядка отпуска лекарственных средств, утвержденного
приказом Минздравсоцразвития РФ от 14.12.2005 № 785, также предусмотрено,
что для бесперебойного обеспечения населения лекарственными средствами
аптечные учреждения (организации) обязаны иметь в наличии минимальный
ассортимент лекарственных средств, необходимых для оказания медицинской
помощи.
Получив лицензию на осуществление фармацевтической деятельности,
общество должно в силу публичной известности и доступности не только знать о
существовании обязанностей, вытекающих из законодательства в сфере
обращения лекарственных средств, но, и обязано обеспечить их выполнение, то
есть использовать все необходимые меры для недопущения события
противоправного деяния при той степени заботливости и осмотрительности,
которая требовалась от него в целях надлежащего исполнения своих
обязанностей и требований закона.
Отсутствие лекарственных средств, включенных в минимальный
ассортимент лекарственных препаратов для медицинского применения,
необходимых для оказания медицинской помощи, подтверждается актом
проверки, протоколом осмотра принадлежащих юридическому лицу или
индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там
вещей и документов с учетом требований статьи 27.8 КоАП РФ с участием двух
понятых, объяснениями заведующего аптеки, законных представителей лица, в
отношении которого осуществляется производство по делу об административном
правонарушении, товарно-транспортными накладными и иными документами,
свидетельствующими об отсутствии необходимых лекарств.
О практике привлечения юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей к административной ответственности по части 1 статьи 14.43
КоАП РФ за нарушение продавцом требований технических регламентов или
7
подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих
технических регламентов обязательных требований к продукции либо к
продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования
(включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки,
эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в
обращение продукции, не соответствующей таким требованиям (см. дела № А592722/2013, А59-2726/2013).
В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ
«О
техническом
регулировании»
под
техническим
регламентом
понимается документ, который устанавливает обязательные для применения и
исполнения требования к объектам технического регулирования (продукции, в
том числе зданиям, строениям и сооружениям, процессам производства,
эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации).
Федеральным законом от 12.06.2008 № 88-ФЗ «Технический регламент на
молоко и молочную продукцию» (далее – Федеральный закон № 88-ФЗ)
установлены объекты технического регулирования, их перечень и описание;
требования к безопасности объектов технического регулирования; правила
идентификации объектов технического регулирования, формы оценки
соответствия и подтверждения соответствия объектов технического
регулирования требованиям названного Федерального закона; требования к
терминологии, упаковке, маркировке молока и молочной продукции, включая
требования к информации о наименовании, составе и потребительских свойствах,
предоставляемой потребителям на упаковке этих продуктов и в
сопроводительных документах.
Частью 1 статьи 2 Федерального закона № 88-ФЗ предусмотрено, что
объектами технического регулирования являются:
1)
молоко и молочная продукция, в том числе продукты детского
питания на молочной основе, выпущенные в обращение на территории
Российской Федерации;
2)
процессы производства, хранения, перевозки, реализации и
утилизации молока и молочной продукции.
Перечень молока и молочной продукции, являющихся объектами
технического регулирования названного Федерального закона, включает в себя
молочную продукцию, в том числе, молочные продукты, молочные составные
продукты.
В соответствии с пунктом 1 статьи 17 Федерального закона № 88-ФЗ
реализации подлежат продукты переработки молока, соответствующие
требованиям законодательства Российской Федерации в области обеспечения
качества и безопасности пищевых продуктов и данного Федерального закона.
Пунктом 8 указанной статьи предусмотрено, что продавец продуктов
переработки молока не имеет права устанавливать срок их реализации,
превышающий срок годности, установленный изготовителем. Не допускается
реализация продуктов переработки молока с истекшим сроком годности.
Аналогичное требование закреплено в статье 15 Федерального закона от
30.03.1999 № 52-ФЗ «О санитарно-эпидемиологическом благополучии
8
населения», корреспондирующего с пунктом 8.24 СП 2.3.6.1066-01 «Санитарноэпидемиологические требования к организациям торговли и обороту в них
продовольственного сырья и пищевых продуктов», с пунктами 1, 2 статьи 4,
пункте 5 статьи 5, пункте 1 статьи 7 Федерального закона 07.02.1992 № 2300-1 «О
защите прав потребителей», а также с пунктами 2 статьи 3 Федерального закона
от 02.01.2000 № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов» (далее –
Закон № 29-ФЗ).
Таким образом, реализация молочной продукции с истекшим сроком
годности
охватывается
объективной
стороной
административного
правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.43 КоАП РФ, а именно:
нарушение продавцом (в данном случае под продавцом понимается юридическое
лицо, осуществляющее продажу) требований технических регламентов.
При производстве по делам анализируемой категории необходимо
обращать внимание, что административную ответственность несет не только
продавец (физическое лицо), который по своему незнанию и по неосторожности
выставил просроченный товар на витрину, но и юридическое лицо, работником
которого является продавец.
Частью 3 статьи 2.1 КоАП РФ прямо установлено, что назначение
административного наказания юридическому лицу не освобождает от
административной ответственности за данное правонарушение виновное
физическое лицо, равно как и привлечение к административной ответственности
физического лица не освобождает от административной ответственности за
данное правонарушение юридическое лицо.
При этом, при определении наличии в действиях юридического лица вины
в совершенном административном правонарушении важно учитывать следующие
разъяснения ВАС РФ.
В силу пункта 16.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда
Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникающих
в судебной практике при рассмотрении
дел об
административных
правонарушениях» в отношении юридических лиц кодекс Российской Федерации
об административных правонарушения формы вины (статья 2.2 КоАП РФ) не
выделяет.
В тех случаях, когда в соответствующих статьях Особенной части КоАП
РФ возможность привлечения к административной ответственности за
административное правонарушение ставится в зависимость от формы вины, в
отношении юридических лиц требуется лишь установление того, что у
соответствующего лица имелась возможность для соблюдения правил и норм, за
нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но
им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (часть 2
статьи 2.1 КоАП РФ).
Все действия юридического лица опосредованы и выражаются в действиях
тех физических лиц, которые в силу закона, трудового договора, учредительных
и иных документов представляют это лицо в отношениях с третьими лицами
и выступают от его имени, принимают решения и осуществляют управление.
9
Таким образом, все действия работников юридического лица расцениваются как
действия этого лица.
По смыслу части 3 статьи 2.1 КоАП, а также исходя из принципов
юридической ответственности неисполнение юридическим лицом требований
публичного порядка вследствие ненадлежащего исполнения трудовых
(служебных) обязанностей его работником не является обстоятельством,
освобождающим юридическое лицо от административной ответственности.
Критерии виновности юридического лица (часть 2 статьи 2.1 КоАП РФ)
позволяют рассматривать виновное поведение представителя (представителей)
юридического лица как не исключающее, а, напротив, подтверждающее вину
организации в совершении противоправного деяния.
Пятый апелляционный арбитражный суд по результатам рассмотрения
апелляционной жалобы прокурора Ленинского района на решение Арбитражного
суда Приморского края об отказе в удовлетворении заявления прокурора района
о привлечении
ООО «Наркологический кабинет» к административной
ответственности по части 1 статьи 14.43 КоАП РФ согласился с тем, что
обществом допущены нарушения правил обращения с лекарственными
средствами: нарушение условий хранения лекарственных препаратов и изделий
медицинского назначения – отсутствие в помещении основного хранения
лекарственных препаратов прибора регистрации параметров микроклимата,
хранение лекарственных препаратов не по фармако-терапевтическим группам,
отсутствие ведения стеллажных карт, контроля сроков годности лекарственных
препаратов; хранение лекарственных препаратов с истекшим сроком годности
(см. дело № А51-8126/2013).
О
практике
привлечения
хозяйствующих
субъектов
к
административной ответственности по части 2 статьи 9.5 КоАП РФ за
нарушение сроков направления в уполномоченные на осуществление
государственного строительного надзора федеральный орган исполнительной
власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации извещения
о начале строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов
капитального строительства или за неизвещение уполномоченных на
осуществление государственного строительного надзора федерального органа
исполнительной власти, органа исполнительной власти субъекта Российской
Федерации, о сроках завершения работ, которые подлежат проверке.
При возбуждении дела об административном правонарушении по
названной статьей необходимо учитывать следующее.
В соответствии с пунктом 19 Постановления Пленума Высшего
Арбитражного Суда РФ от 27.01.2003 № 2 «О некоторых вопросах, связанных с
введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных
правонарушениях», пунктом 14 Постановления Пленума Верховного Суда
Российской Федерации от 24.03.2005 № 5 «О некоторых вопросах, возникающих
у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных
правонарушениях» невыполнение предусмотренной законом обязанности к
10
установленному сроку свидетельствует о том, что административное
правонарушение не является длящимся. В случае совершения административного
правонарушения, выразившегося в форме бездействия, срок привлечения к
административной ответственности исчисляется со дня, следующего за
последним днем периода, предоставленного для исполнения соответствующей
обязанности.
В данном случае градостроительным законодательством (часть 5 статьи 52
Градостроительного кодекса РФ) установлен срок исполнения обязанности, а
именно, не позднее чем за семь рабочих дней до начала строительства, в связи с
чем административное правонарушение, предусмотренное частью 2 статьи 9.5
КоАП РФ, не относится к категории длящихся и считается оконченным с
момента истечения срока, установленного законом для исполнения обязанности.
Факт начала строительства необходимо фиксировать посредством
составления протокола осмотра принадлежащий юридическому лицу или
индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там
вещей и документов в присутствии двух понятых с обязательным применением
фотосъемки как способа фиксации обстоятельств, подтверждающих начало
строительства. В протоколе при этом делается запись о применении фотосъемки,
материалы, полученные при осуществлении осмотра с применением фотосъемки,
прилагаются к соответствующему протоколу.