САНКТ-ПЕТЕРБУРГСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ ȁDZǼǹǼǰǻǼdzǽǾǮǰǼ ǾǼǿǿǶǶ ǼǿǼǯdzǻǻǮȍȅǮǿȀȊ УЧЕБНИК Под редакцией В. Н. Бурлакова, В. В. Векленко, В. Ф. Щепелькова Издание 3-е, переработанное ИЗДАТЕЛЬСТВО САНКТ-ПЕТЕРБУРГСКОГО УНИВЕРСИТЕТА УДК 343.3/.7 ББК 67.408 У26 Рецензенты: д-р юрид. наук, проф., заслуженный юрист РФ И. Э. Звечаровский (Моск. гос. юрид. ун-т им. О. Е. Кутафина); д-р юрид. наук, проф., заслуженный юрист РФ А. Н. Тарбагаев (Сиб. федер. ун-т) Авторы: Арзамасцев М. В. — канд. юрид. наук, доц. — гл. 20 (в соавторстве с В. Ф. Щепельковым); Бойцов А. И. — д-р юрид. наук, проф. — гл. 1 (в соавторстве с Н. М. Кропачевым), 9 (в соавторстве с Е. В. Суслиной), 22 (в соавторстве с С. М. Оленниковым); Бурлаков В. Н. — д-р юрид. наук, проф. — гл. 13, 15; Векленко В. В. — д-р юрид. наук, проф., заслуженный юрист РФ — гл. 19; Вешняков Д. Ю. — канд. юрид. наук, доц. — гл. 7; Волгарева И. В. — канд. юрид. наук, доц. — гл. 8 (в соавторстве с Н. И. Пряхиной), 12 (§ 1 в соавторстве с В. В. Лукьяновым, § 4 в соавторстве с Я. М. Кирилловой); Кириллова Я. М. — канд. юрид. наук — гл. 12 (§ 4 в соавторстве с И. В. Волгаревой), 14 (в соавторстве с Д. В. Синьковым); Кропачев Н. М. — д-р юрид. наук, проф., чл.-корр. РАН — гл. 1 (в соавторстве с А. И. Бойцовым); Лукьянов В. В. — канд. юрид. наук, доц., заслуженный юрист РФ — гл. 3, 12 (§ 1 в соавторстве с И. В. Волгаревой, 2, 3); Оленников С. М. — канд. юрид. наук, доц. — гл. 17 (в соавторстве с В. С. Прохоровым), 21, 22 (в соавторстве с А. И. Бойцовым); Попов А. Н. — д-р юрид. наук, проф. — гл. 6, 16; Прохоров В. С. — д-р юрид. наук, проф., заслуженный юрист РФ, заслуженный деятель науки — гл. 17 (в соавторстве с С. М. Оленниковым); Пряхина Н. И. — канд. юрид. наук, доц. — гл. 4, 5, 8 (в соавторстве с И. В. Волгаревой); Синьков Д. В. — канд. юрид. наук, доц. — гл. 14 (в соавторстве с Я. М. Кирилловой); Суслина Е. В. — канд. юрид. наук, доц. — гл. 9 (в соавторстве с А. И. Бойцовым), 11; Шатихина Н. С. — канд. юрид. наук, доц. — гл. 10; Щепельков В. Ф. — д-р юрид. наук, проф. — гл. 2, 18, 20 (в соавторстве с М. В. Арзамасцевым). Под редакцией: д-ра юрид. наук, проф. В. Н. Бурлакова д-ра юрид. наук, проф. В. В. Векленко д-ра юрид. наук, проф. В. Ф. Щепелькова Рекомендовано к публикации по результатам открытого конкурса Санкт-Петербургского государственного университета 2020 г. на публикацию учебных изданий (Приказ №5962/1 от 26.06.2020) У26 Уголовное право России. Особенная часть: учебник / под ред. В. Н. Бурлакова, В. В. Векленко, В. Ф. Щепелькова. 3-е изд., перераб. — СПб.: Изд-во С.-Петерб. ун-та, 2021. — 856 с. ISBN 978-5-288-06151-6 Учебник, написанный коллективом кафедры уголовного права Санкт-Петербургского государственного университета, соответствует Федеральному государственному образовательному стандарту высшего профессионального образования, включает все темы, предусмотренные программой курса Особенной части уголовного права. Приводится классификация преступлений и подробно описываются их виды. В третьем, дополненном и переработанном издании учтены последние изменения российского законодательства. Даются новые примеры из актуальной правоприменительной практики последних лет, а также ссылки на новейшие исследования, посвященные уголовно-правовой проблематике. Предназначен для студентов юридических вузов, может быть использован аспирантами, преподавателями, юристами-практиками и всеми, кто интересуется современным российским уголовным правом ISBN 978-5-288-06151-6 УДК 343.3/.7 ББК 67.408 © Санкт-Петербургский государственный университет, 2021 © Коллектив авторов, 2021 ОГЛАВЛЕНИЕ Список сокращений . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 8 Предисловие к третьему изданию . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9 ГЛАВА 1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ОСОБЕННОЙ ЧАСТИ УГОЛОВНОГО ЗАКОНА . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11 § 1. Понятие Особенной части . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 2. Соотношение с Общей частью . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 3. Система Особенной части . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 4. Система курса Особенной части . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11 12 13 21 ГЛАВА 2. КВАЛИФИКАЦИЯ ПРЕСТУПЛЕНИЙ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24 ГЛАВА 3. ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЖИЗНИ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38 § 1. Понятие и общая характеристика преступлений против жизни . . . . . § 2. Понятие и виды убийства . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 3. Убийство без квалифицирующих и привилегирующих признаков . . . § 4. Квалифицированные виды убийства . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4.1. Квалифицирующие признаки, относящиеся к объективным признакам состава преступления . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4.2 Квалифицирующие признаки, относящиеся к субъективным признакам состава преступления . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 5. Привилегированные виды убийства . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 6. Причинение смерти по неосторожности . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 7. Преступления, сопряженные с самоубийством . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39 43 45 48 ГЛАВА 4. ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЗДОРОВЬЯ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 81 § 1. Общая характеристика преступлений против здоровья . . . . . . . . . . . § 2. Преступления, причиняющие реальный вред здоровью . . . . . . . . . . . § 3. Преступления, причиняющие физическую боль и физические страдания . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 4. Преступления, ставящие в опасность здоровье и жизнь человека . . 81 83 94 99 ГЛАВА 5. ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СВОБОДЫ, ЧЕСТИ И ДОСТОИНСТВА ЛИЧНОСТИ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119 § 1. Общая характеристика преступлений против свободы, чести и достоинства личности . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119 49 60 69 73 75 3 УГОЛОВНОЕ ПРАВО ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ § 2. Характеристика преступлений против личной свободы . . . . . . . . . . . § 3. Характеристика преступлений против чести и достоинства . . . . . . . . 120 138 ГЛАВА 6. ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ПОЛОВОЙ НЕПРИКОСНОВЕННОСТИ И ПОЛОВОЙ СВОБОДЫ ЛИЧНОСТИ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 142 § 1. Общая характеристика преступлений против половой неприкосновенности и половой свободы личности . . . . . . . . . . . . . . § 2. Преступления против половой свободы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 3. Преступления против половой неприкосновенности. . . . . . . . . . . . . . 142 143 163 ГЛАВА 7. ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ КОНСТИТУЦИОННЫХ ПРАВ И СВОБОД ЧЕЛОВЕКА И ГРАЖДАНИНА. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 170 § 1. Общая характеристика и система преступлений против конституционных прав и свобод человека и гражданина . . . § 2. Преступления против личных прав и свобод человека и гражданина . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 3. Преступления против равноправия, политических прав и свобод человека и гражданина . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 4. Преступления против социально-экономических прав и свобод человека и гражданина . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ГЛАВА 8. ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СЕМЬИ И НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 1. Общая характеристика преступлений против семьи и несовершеннолетних . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 2. Преступления, нарушающие интересы развития и социализации несовершеннолетних . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 3. Преступления против семьи. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 170 171 185 201 219 219 222 239 ГЛАВА 9. ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ . . . . . . . . . . . . . . . 244 § 1. Общая характеристика преступлений против собственности . . . . . . § 2. Понятие и признаки хищения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 3. Преступления против собственности, выражающиеся в хищении . . 245 250 266 ГЛАВА 10. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СИСТЕМЫ И ВИДОВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ В СФЕРЕ ЭКОНОМИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 298 § 1. Преступления должностных лиц, нарушающие гарантии осуществления экономической деятельности . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 2. Преступления, нарушающие общие принципы установленного порядка осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности участниками этой деятельности . . . . § 3. Преступления против интересов кредиторов . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 4. Преступления, посягающие на отношения добросовестной конкуренции . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 5. Преступления, нарушающие установленный порядок обращения денег и ценных бумаг . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4 301 306 322 330 342 ОГЛАВЛЕНИЕ § 6. Преступления против установленного порядка внешнеэкономической деятельности . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 7. Преступления против установленного порядка оборота драгоценных металлов, драгоценных камней и валютных ценностей . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 8. Преступления против установленного порядка уплаты налогов сборов (налоговые преступления) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ГЛАВА 11. ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ИНТЕРЕСОВ СЛУЖБЫ В КОММЕРЧЕСКИХ И ИНЫХ ОРГАНИЗАЦИЯХ . . . . . 349 359 361 373 § 1. Общая характеристика преступлений против интересов службы в коммерческих и иных организациях . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 2. Преступления, посягающие на установленный порядок реализации служебных полномочий в рамках управленческой или специфической профессиональной деятельности . . . . . . . . . . . § 3. Преступления, посягающие на независимость осуществления служебной деятельности в коммерческих и иных организациях. . . . 391 ГЛАВА 12. ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ОБЩЕСТВЕННОЙ БЕЗОПАСНОСТИ И ОБЩЕСТВЕННОГО ПОРЯДКА . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 401 § 1. Понятие и виды преступлений против общественной безопасности и общественного порядка . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 2. Преступления против общественного спокойствия и безопасности всего общества . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 3. Преступления против общественного порядка . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 4. Преступления против общественной безопасности, связанные с нарушением специальных правил . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4.1. Преступления против общественной безопасности, связанные с нарушением работы объектов жизнеобеспечения . . . . . . . . . . 4.2. Преступления, связанные с нарушением правил безопасности на производствах, объектах и при выполнении работ, представляющих повышенную опасность . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4.3. Преступления, связанные с нарушением правил обращения с веществами и предметами, представляющими повышенную опасность, или их оборота. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ГЛАВА 13. ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЗДОРОВЬЯ НАСЕЛЕНИЯ И ОБЩЕСТВЕННОЙ НРАВСТВЕННОСТИ . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 1. Общая характеристика преступлений против здоровья населения и общественной нравственности . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 2. Преступления против здоровья населения, связанные с использованием наркотических и иных вредоносных веществ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 3. Преступления против здоровья населения, не связанные с использованием наркотических и иных вредоносных веществ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 373 375 401 404 448 461 461 465 473 490 490 495 518 5 УГОЛОВНОЕ ПРАВО ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ § 4. Преступления против общественной нравственности в сфере сексуальных отношений. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 5. Преступления против общественной нравственности в сфере истории и культуры . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 532 ГЛАВА 14. ЭКОЛОГИЧЕСКИЕ ПРЕСТУПЛЕНИЯ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 539 § 1. Понятие и виды экологических преступлений . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 2. Преступления против экологической безопасности . . . . . . . . . . . . . . § 3. Преступления, посягающие на отдельные объекты флоры и фауны . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 4. Преступления, посягающие на порядок добычи и использования отдельных объектов окружающего мира . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 539 541 563 ГЛАВА 15. ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ БЕЗОПАСНОСТИ ДВИЖЕНИЯ И ЭКСПЛУАТАЦИИ ТРАНСПОРТА. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 571 § 1. Общая характеристика преступлений против безопасности движения и эксплуатации транспорта . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 571 525 551 § 2. Преступления, совершенные путем непосредственного использования транспорта по прямому хозяйственному назначению . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 3. Преступления, при совершении которых транспорт не используется по прямому хозяйственному назначению . . . . . . . . 587 ГЛАВА 16. ПРЕСТУПЛЕНИЯ В СФЕРЕ КОМПЬЮТЕРНОЙ ИНФОРМАЦИИ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 598 § 1. Объект и предмет преступлений в сфере компьютерной информации . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 2. Характеристика отдельных видов преступлений в сфере компьютерной информации . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ГЛАВА 17. ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ОСНОВ КОНСТИТУЦИОННОГО СТРОЯ И БЕЗОПАСНОСТИ ГОСУДАРСТВА . . . . . . . . . . . . . . . . § 1. Общая характеристика преступлений против основ конституционного строя и безопасности государства . . . . . . . . . . . . § 2. Преступления против внешней безопасности государства . . . . . . . . § 3. Преступления против конституционного строя государства . . . . . . . § 4. Преступления против внутренней безопасности государства . . . . . . § 5. Преступления против внешней и внутренней безопасности государства . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 574 598 607 622 622 624 630 633 642 ГЛАВА 18. ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ГОСУДАРСТВЕННОЙ ВЛАСТИ, ИНТЕРЕСОВ ГОСУДАРСТВЕННОЙ СЛУЖБЫ И СЛУЖБЫ В ОРГАНАХ МЕСТНОГО САМОУПРАВЛЕНИЯ . . . . . . . . . . . . . . . 650 § 1. Общая характеристика преступлений . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 2. Характеристика отдельных видов преступлений . . . . . . . . . . . . . . . . . 650 656 ГЛАВА 19. ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ПРАВОСУДИЯ . . . . . . . . . . . . . . . . . . 694 § 1. Понятие и виды преступлений против правосудия . . . . . . . . . . . . . . . 694 6 ОГЛАВЛЕНИЕ § 2. Преступления, посягающие на деятельность органов правосудия и правоохранительных органов в соответствии с их целями и задачами . . . . . . . . . . . . . . . . . § 3. Преступления, совершаемые должностными лицами органов правосудия и сторонами по гражданскому (арбитражному) делу . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 4. Преступления против установленного законом порядка получения доказательств . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 5. Преступления, посягающие на порядок исполнения приговоров, решений судов и иных судебных актов . . . . . . . . . . . . . ГЛАВА 20. ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ПОРЯДКА УПРАВЛЕНИЯ . . . . . . . . . § 1. Общая характеристика преступлений против порядка управления . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 2. Преступления, посягающие на общественные отношения, обеспечивающие безопасность субъектов управленческой деятельности . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 3. Преступления, посягающие на режим Государственной границы Российской Федерации . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 4. Преступления, посягающие на общественные отношения в сфере обращения предметов управленческой деятельности . . . . § 5. Преступления, посягающие на общественные отношения, регулирующие иные области государственного и муниципального управления . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ГЛАВА 21. ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ВОЕННОЙ СЛУЖБЫ . . . . . . . . . . . . . § 1. Общая характеристика преступлений против военной службы . . . . . § 2. Преступления против порядка подчиненности и воинской чести . . . § 3. Преступления против порядка прохождения военной службы. . . . . . § 4. Преступления, связанные с нарушением специальных правил несения военной службы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 5. Преступления против порядка пользования военным имуществом и против порядка эксплуатации военной техники . . . . . . . . . . . . . . . . 697 705 719 728 738 738 739 751 759 775 790 790 796 803 807 810 ГЛАВА 22. ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ МИРА И БЕЗОПАСНОСТИ ЧЕЛОВЕЧЕСТВА . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 1. Общая характеристика международных преступлений . . . . . . . . . . . . § 2. Виды международных преступлений . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 3. Преступления против мира . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 4. Военные преступления . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . § 5. Преступления против человечности . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 813 813 816 817 832 839 Заключение . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 847 Использованная литература . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 848 СПИСОК СОКРАЩЕНИЙ АПК РФ — Арбитражно-процессуальный кодекс Российской Федерации БВС РФ — Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации БК РФ — Бюджетный кодекс Российской Федерации ГК РФ — Гражданский кодекс Российской Федерации ГПК РФ — Гражданско-процессуальный кодекс Российской Федерации ЕАЭС — Евразийский экономический союз ЕврАзЭС — Евразийское экономическое сообщество ЗК РФ — Земельный кодекс Российской Федерации КоАП РФ — Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях Конституция РФ — Конституция Российской Федерации МВД — Министерство внутренних дел МО — Министерство обороны НК РФ — Налоговый кодекс Российской Федерации ООН — Организация Объединенных Наций СК РФ — Семейный кодекс Российской Федерации ТК РФ — Таможенный кодекс Российской Федерации УИК РФ — Уголовно-исполнительный кодекс Российской Федерации УК РСФСР — Уголовный кодекс РСФСР УК РФ — Уголовный кодекс Российской Федерации УПК РФ — Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации ФСБ — Федеральная служба безопасности ПРЕДИСЛОВИЕ К ТРЕТЬЕМУ ИЗДАНИЮ Учебник «Уголовное право России. Особенная часть» продолжает традиции учебной литературы, заложенные еще в ХХ в. кафедрой уголовного права юридического факультета Ленинградского (СанктПетербургского) государственного университета. Упомянем прежде всего пятитомный «Курс советского уголовного права» под редакцией профессоров Н. А. Беляева и М. Д. Шаргородского, поэтапно выходивший в свет с 1968 по 1981 г. Это был первый в стране учебник такого формата, где на высоком научном уровне рассматривались вопросы преступлений и наказаний с привлечением материалов судебноследственной практики. Далее, в 2010 г., опубликован фундаментальный учебник «Уголовное право России. Особенная часть» объемом 1623 с., который вполне мог бы претендовать на четырехтомный курс. С учетом оптимизации учебной литературы в 2012 и 2014 гг. книга была переиздана в более компактном объеме. Сегодня перед вами актуализированная версия этого учебника. Издание подготовлено преподавателями кафедры уголовного права Санкт-Петербургского государственного университета, которые следовали традициям старейшей российской школы уголовного права. При подготовке данного учебника авторский коллектив руководствовался совокупностью требований: — соответствием его содержания Федеральному государственному образовательному стандарту высшего профессионального образования, что означает включение в него всех тем, предусмотренных программой курса Особенной части уголовного права России; при этом учитывались последние достижения в осмыслении теоретических проблем, а также вопросы практической деятельности правоохранительных органов; — актуальностью законодательства — учебник основан на уголовном законодательстве России, действующем на момент сдачи рукописи в печать; отметим, что абсолютной актуализации уголовного законодательства сегодня достичь невозможно в силу чрезмерной динамики законотворческого процесса и его непредсказуемости с точки зрения оснований и условий криминализации деяний; — нацеленностью на читателей — как студентов, которые избрали для себя профессию юриста, так и правоприменителей, практических работников судебно-следственных органов; — критическим подходом, который, с одной стороны, опирается на объективную оценку криминологических реалий в России, 9 УГОЛОВНОЕ ПРАВО ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ что позволяет рационализировать основания криминализации и декриминализации поведения людей в сложившихся социально-экономических условиях, а с другой — указывает на недостатки новейшего законотворчества в области уголовного права, чтобы избежать избыточности норм и допущенных нарушений юридико-технических правил. Признавая последовательную демократизацию и гуманизацию уголовного законодательства России, приверженность его общепринятым нормам международного права, авторский коллектив рассматривает современный Уголовный кодекс РФ от 13.06.1996 № 63-ФЗ1 (далее — УК РФ) как очередной этап на пути создания более совершенного уголовного законодательства и своими предложениями вносит определенный вклад в это важное дело. Учебник состоит из глав и параграфов. Первый параграф главы посвящается общей характеристике преступлений, предусмотренных в соответствующей главе Особенной части УК РФ. Если с этой главы начинается самостоятельный раздел Особенной части УК РФ, то перед первым параграфом включается преамбула, в которой дается общая характеристика раздела. Второй и последующие параграфы главы учебника именуются согласно систематизации преступлений, которая содержится в общей характеристике преступлений соответствующей главы Особенной части УК РФ. Поскольку объем учебника ограничен, не все составы преступлений описаны одинаково подробно. Если какой-либо состав не получил отдельного освещения, то при общей характеристике ему уделялось больше внимания в первом параграфе. Вопросам истории, анализа зарубежного законодательства, статистики также отводилось соразмерное место. При изложении материала обязательно учитывались положения действующих постановлений Пленума Верховного Суда РФ2. Судебная практика используется при рассмотрении конкретных вопросов, остающихся дискуссионными, либо в качестве иллюстрации правового явления. В каждой главе содержится список действующих постановлений Пленума Верховного Суда РФ (если таковые имеются) и рекомендуемой литературы. 1 Здесь и далее, если не указано иное, ссылки на нормативно-правовые и подзаконные акты, а также на судебную практику и законопроекты приводятся по электронным базам «КонсультантПлюс» (http://www.consultant.ru), «Гарант» (http://www.garant.ru), «СудАкт» (https://sudact.ru), «Федеральный портал проектов нормативных правовых актов» (hppt://regulation.gov.ru). 2 Здесь и далее в правописании названий органов власти авторы учебника следуют не словарной норме (Государственная дума РФ, Конституционный суд РФ, Верховный суд РФ и т. п.), а варианту, закрепленному в Конституции РФ и других законодательных актах (Государственная Дума РФ, Конституционный Суд РФ, Верховный Суд РФ и т. п.). — Ред. 10 ГЛАВА 1 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ОСОБЕННОЙ ЧАСТИ УГОЛОВНОГО ЗАКОНА § 1. Понятие Особенной части Особенная часть уголовного закона представляет собой совокупность статей, определяющих специфические признаки конкретных составов преступных деяний и устанавливающих наказания за их совершение. В уголовных кодексах некоторых государств данная часть называется «Преступления»1, «Об отдельных правонарушениях и наказаниях за них»2, «Особые определения»3. Но ее предназначение остается неизменным. Составляя обычно вторую долю уголовного закона (или книгу — в тех странах, где он делится на книги), Особенная часть в основном включает совокупность запретов и обязываний, подкрепленных угрозой применения наказаний. Однако наказание не единственно возможный вид реакции на преступное поведение. Помимо запрещающих и обязывающих статей, Особенная часть содержит и поощрительные предписания, которые служат стимулом к прекращению преступного поведения и минимизации его последствий (примечания к ст. 126, 205, 222 УК РФ и др.). Ряд иных примечаний к статьям Особенной части посвящен определению употребленных в них терминов (примечания к ст. 139, 158, 285 УК РФ и др.). По мнению некоторых авторов, такого рода примечания представляют собой легальное, т. е. данное самим законодателем, толкование тех или иных признаков составов преступлений4. На наш взгляд, будучи включенными в текст кодекса, они становятся неотъемлемой частью уголовного закона, а не актами его толкования. Отсюда многие делают вывод о том, что содержание Особенной части образуют запрещающие, обязывающие, поощрительные и де1 Уголовный кодекс Голландии / науч. ред. Б. В. Волженкин. СПб., 2001; Уголовный кодекс Кореи / науч. ред. А. И. Коробеев. СПб., 2004; Уголовный кодекс Турции / науч. ред. Н. Сафаров, Х. Бабаев. СПб., 2003; Уголовный кодекс Японии / науч. ред. А. И. Коробеев. СПб., 2002. 2 Уголовный кодекс Бельгии / науч. ред. Н. И. Мацнев. СПб., 2004. 3 Уголовный кодекс Швейцарии / науч. ред. А. В. Серебренникова. СПб., 2002. 4 См., напр.: Уголовное право Российской Федерации. Особенная часть: учебник / под ред. Г. Н. Борзенкова, В. С. Комиссарова. М., 1997. С. 7. 11 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ОСОБЕННОЙ ЧАСТИ УГОЛОВНОГО ЗАКОНА ГЛАВА 1 финитивные нормы5, и лишь в отдельных изданиях резонно отвергается тезис, согласно которому данная часть представляет собой совокупность уголовно-правовых норм, ибо в сущности своей он основывается «на отождествлении статей Уголовного кодекса и содержащихся в нем норм права»6. Авторы настоящей главы также остаются последовательными в своей позиции, полагая, что «уголовная ответственность устанавливается не отдельно взятыми статьями той или иной части закона, а уголовно-правовой нормой в единстве всех ее элементов, образуемых положениями как Особенной, так и Общей части УК»7. В связи с этим большое значение приобретает уяснение органической взаимосвязи между указанными частями уголовного закона. § 2. Соотношение с Общей частью Как в отечественной, так и в зарубежной литературе подчеркивается, что Особенная часть уголовного права имеет более древнюю историю, нежели его Общая часть, представляющая собой совокупность законодательно сформулированных понятий, категорий и институтов, имеющих равно необходимое значение для всех или многих подразделений Особенной части. Первоначальные нормативные тексты включали положения об ответственности за конкретные виды преступных деяний, будучи своего рода каталогами уголовно-правовых запретов. Институты Общей части стали формироваться гораздо позднее, когда был накоплен определенный массив специальных норм. В отечественной истории подразделение уголовного законодательства на указанные части впервые осуществляется в Своде законов Российской империи, изданном в 1832 г. Вопрос об очередности появления предписаний, легших позднее в основу той или иной части уголовного права, безусловно, имеет смысл. Но не стоит подменять его вопросом о том, какая именно часть появилась раньше. Любая из них по определению возможна лишь как составляющая единого целого, вне которого она существовать не может. Только с момента более или менее выраженного структурного обособления положений, общих для всех норм уголовного права и ха5 Уголовное право России. Часть Особенная: учебник для вузов / отв. ред. Л. Л. Кругликов. М., 1999. С. 1; Уголовное право России. Особенная часть: учебник / под ред. И. Э. Звечаровского. М., 2004. С. 9. 6 Уголовное право. Особенная часть: учебник для вузов / отв. ред. И. Я. Козаченко, З. А. Незнамова, Г. П. Новоселов. М., 1997. С. 5. 7 Бойцов А. И. Действие уголовного закона во времени и пространстве. СПб., 1995. С. 84. 12 § 3 СИСТЕМА ОСОБЕННОЙ ЧАСТИ рактерных только для отдельных его норм, можно говорить о возникновении соответствующих частей уголовного закона. При таком понимании любую часть можно рассматривать как составной компонент уголовного кодекса, а последний — как совокупность своих Общей и Особенной частей. «Части отличны друг от друга и самостоятельны, — писал Гегель. — Но они представляют собой части только в их тождественном отношении друг с другом или, другими словами, постольку, поскольку они, взятые вместе, составляют целое»8. Технически принадлежность обеих частей к единому целому выражается в сквозной нумерации их статей, глав и разделов. Содержательно же в разделах, главах и статьях Особенной части конкретизируются предписания части Общей. Отсюда проистекают и различия в построении и содержании их статей. Если в статьях Общей части формулируются задачи и принципы уголовного законодательства, устанавливаются пределы его действия, даются общие понятия преступления и наказания, а также решаются другие общие для всех составов преступлений вопросы, то в статьях Особенной части указывается, какие конкретно деяния признаются преступными и какие меры наказания могут быть назначены за их совершение. Если статьи Общей части носят описательный характер и ни одна из них не содержит санкции, то для статей Особенной части, как правило, характерно наличие диспозиции, в которой конструируются признаки опасного деяния и санкции. Наглядным подтверждением неразрывной связи этих частей служит тот факт, что полное содержание уголовно-правовой нормы может быть установлено и, как следствие, реализовано лишь с учетом общих и особенных предписаний. Скажем, именно из Общей части мы черпаем представление о признаках субъекта преступления (ст. 19– 23 УК РФ). И даже в тех случаях, когда те или иные статьи Особенной части содержат указание на субъекта, это описание все же является неполным. Таким образом, Общая часть закрепляет весьма важные положения, задающие общие контуры уголовного права. Вместе с тем реализация этих положений возможна только через статьи Особенной части. § 3. Система Особенной части Особенная часть УК РФ — это не просто совокупность, а систематизированная совокупность образующих ее элементов. В качестве таковых выступают статьи, состоящие из частей и пунктов, а в качестве подсистем — главы и разделы. 8 Гегель Г. В. Ф. Энциклопедия философских наук: в 3 т. М., 1975. Т. 1. С. 301. 13 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ОСОБЕННОЙ ЧАСТИ УГОЛОВНОГО ЗАКОНА ГЛАВА 1 С точки зрения законодательной техники каждый вид преступления должен предусматриваться отдельной статьей, которая может содержать несколько составов (основной, квалифицированный, особо квалифицированный) в разных своих частях, имеющих цифровое обозначение. Когда же в описании преступления фигурируют несколько квалифицирующих признаков, законодатель рассредоточивает их по пунктам, имеющим буквенное обозначение (скажем, п. «а», «б» и «в» ч. 2 ст. 131 УК РФ). Если данный вид преступления имеет и привилегированный состав, таковой обычно выносится в отдельную статью (ст. 105 и 106–108 УК РФ). Система Особенной части — это порядок объединения юридических предписаний, содержащих признаки конкретных составов преступлений, в группы (разделы и главы) по критерию общности их родового объекта и последовательное расположение этих групп, а также конкретных составов внутри них относительно друг друга в зависимости от социальной значимости объекта преступного посягательства. При построении указанной системы необходимо ответить на три основных вопроса: 1) по какому признаку должны быть сгруппированы отдельные составы преступлений; 2) какие группы должны быть созданы в результате такого объединения; 3) в какой последовательности они должны быть размещены? Решение этих вопросов связано с экономическими, политическими и другими конкретно-историческими условиями. Поэтому объединение статей Особенной части в определенные блоки и очередность их расположения не являются чем-то случайным либо полностью зависящим от воли законодателя. Как и в общей теории систематизации права, в основу классификации предписаний Особенной части могут быть положены (и исторически брались за основу) различные обстоятельства: характер и тяжесть преступлений, отдельные элементы состава и т. д. Постепенно законодательство многих стран переходит к иному критерию, по которому все составы преступлений формируются в отдельные группы; критерий этот — объект посягательства. В России по линейной схеме была построена Особенная часть уже в т. XV Свода законов 1832 г., где все наказуемые деяния подразделялись: на преступления против веры; государственные преступления; преступления против правительства; преступления чиновников по службе; преступления против безопасности, жизни и прав общественного состояния лиц; преступления, нарушающие различного рода уставы (о повинностях, казенного управления, благоустройства); преступления против семьи; половые преступления; имущественные преступления; лживые поступки. 14 § 3 СИСТЕМА ОСОБЕННОЙ ЧАСТИ Особенная часть Уложения о наказаниях 1845 г. строилась на принципе многоуровневой организации материала: по разделам, главам, часто — отделениям, иногда — особым группам. Первый раздел посвящен предписаниям общего характера, остальные — конкретным преступным деяниям, а именно: преступлениям против веры; преступлениям государственным; преступлениям против порядка управления; преступлениям по службе государственной и общественной; преступлениям против постановлений о повинностях; против имущества и доходов казны; против общественного благоустройства и благочиния; против законов о состояниях; против жизни, здравия, свободы и чести частных лиц; против прав семейственных; против собственности частных лиц (разд. II–XII). За столь прямолинейной схемой группировки деяний без труда можно рассмотреть подобие родословного древа с его могучими ответвлениями, представленными государством, обществом и личностью. Сами составители Уложения поясняли, что, вникая в существо каждого рода преступлений в особенности, в них можно найти три главных разряда, отличных один от другого. «Если бы было необходимо дать общие, так сказать, генерические названия каждому из сих разрядов, то преступления, отнесенные к первому (разд. II, III, IV, V, VI и VII Улож.), можно наименовать государственными; отнесенные ко второму (разд. VIII Улож.) — общественными, к третьему (разд. IX, X, XI и XII Улож.) — личными или частными»9. В первые годы советской власти, когда уголовное право состояло из сотен отдельных декретов, можно было говорить только о будущей системе его Особенной части. Основу для этого заложил нарком юстиции Д. И. Курский, который в начале 1919 г. опубликовал небольшую статью, где систематизировал отдельные декреты, содержащие карательные санкции, сведя упомянутые в них деяния в разделы: I) преступления против личности; II) преступления против рабоче-крестьянского правительства; III) нарушение обязанностей военной службы; IV) нарушение обязанностей государственной или общественной службы; V) нарушение постановлений, регулирующих производство; VI) нарушение порядка снабжения населения продуктами; VII) имущественные преступления; VIII) нарушение постановлений о частной торговле и кредите; IX) нарушение постановлений о налогах; X) нарушение постановлений о почте и транспорте; XI) нарушение постановлений об охране научных и художественных ценностей10. 9 Фойницкий И. Я. Курс уголовного права. Часть особенная. Посягательства личные и имущественные. СПб., 1901. С. 7–8. 10 Курский Д. И. Новое уголовное право // Пролетарская революция и право. 1919. № 2–4 (12–14). С. 24–27. 15 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ОСОБЕННОЙ ЧАСТИ УГОЛОВНОГО ЗАКОНА ГЛАВА 1 В изложенной схеме обращает на себя внимание выдвижение на первый план преступлений против личности. Однако в первом официальном акте, систематизировавшем нормы советского уголовного права (УК РСФСР 1922 г.), главенствующее место по традиции осталось за преступлениями против государства. Его Особенная часть содержала 171 статью; эти статьи были сгруппированы в 8 глав, некоторые из них, в свою очередь, были разбиты на разделы. В итоге выделялись: государственные преступления (гл. I, включающая разделы о контрреволюционных преступлениях и преступлениях против порядка управления); должностные (служебные) преступления (гл. II); нарушение правил об отделении церкви от государства (гл. III); преступления хозяйственные (гл. IV); преступления против жизни, здоровья, свободы и достоинства личности (гл. V, состоящая из пяти разделов, включающих в себя убийство, телесные повреждения и насилие над личностью, оставление в опасности, преступления в области половых отношений, иные посягательства на личность и ее достоинство); имущественные преступления (гл. VI); воинские преступления (гл. VII); нарушение правил, охраняющих народное здравие, общественную безопасность и публичный порядок (гл. VIII). Структура Особенной части УК РСФСР 1926 г. не претерпела существенных изменений. Лишь разделы первой главы о государственных преступлениях приобрели статус самостоятельных глав (гл. I — контрреволюционные преступления; гл. II — преступления против порядка управления), а две последние главы (воинские преступления и нарушение правил, охраняющих народное здравие, общественную безопасность и публичный порядок) поменялись местами. Более существенным изменениям подверглась Особенная часть УК РСФСР 1960 г., которая построена по следующей схеме: государственные преступления (гл. I, подразделенная на особо опасные и иные государственные преступления); преступления против социалистической собственности (гл. II); против жизни, здоровья, свободы и достоинства личности (гл. III); против политических и трудовых прав граждан (гл. IV); против личной собственности граждан (гл. V); хозяйственные преступления (гл. VI); должностные преступления (гл. VII); преступления против правосудия (гл. VIII); против порядка управления (гл. IX); против общественной безопасности, общественного порядка и здоровья населения (гл. X); преступления, составляющие пережитки местных обычаев (гл. XI); воинские преступления (гл. XII). Модернизация структуры Особенной части УК РФ 1996 г. выразилась в принципиально новой системе ее построения. Близкие по направленности посягательства остались объединенными в главы, а более крупные системные образования, включающие в себя несколько 16 § 3 СИСТЕМА ОСОБЕННОЙ ЧАСТИ глав, названы разделами. Тем самым группировка преступлений по родовым признакам оказалась привязанной к разделам, тогда как составляющие их главы предназначены лишь для видовой классификации преступных посягательств. Согласно новому подходу к выделению видовых объектов статус отдельных глав получили преступления против семьи и несовершеннолетних, экологические, транспортные и многие другие деяния, которые прежде составляли лишь часть глав. В целом же законодатель сгруппировал статьи Особенной части в шесть разделов, расположенных в следующем порядке: — преступления против личности (разд. VII) разбиты на пять глав: преступления против жизни и здоровья (гл. 16); преступления против свободы, чести и достоинства личности (гл. 17); преступления против половой неприкосновенности и половой свободы личности (гл. 18); преступления против конституционных прав и свобод человека и гражданина (гл. 19); преступления против семьи и несовершеннолетних (гл. 20); — преступления в сфере экономики (разд. VIII) образуют три главы: преступления против собственности (гл. 21); преступления в сфере экономической деятельности (гл. 22); преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях (гл. 23); — преступления против общественной безопасности и общественного порядка (разд. IX) разбиты на пять глав: преступления против общественной безопасности (гл. 24); преступления против здоровья населения и общественной нравственности (гл. 25); экологические преступления (гл. 26); преступления против безопасности движения и эксплуатации транспорта (гл. 27); преступления в сфере компьютерной информации (гл. 28); — преступления против государственной власти (разд. X) образуют четыре главы: преступления против основ конституционного строя и безопасности государства (гл. 29); преступления против государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления (гл. 30); преступления против правосудия (гл. 31); преступления против порядка управления (гл. 32); — преступления против военной службы (разд. XI) сконцентрированы в одной главе с тем же названием (гл. 33); — преступления против мира и безопасности человечества (разд. XII) также образуют единственную одноименную главу (гл. 34). 17 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ОСОБЕННОЙ ЧАСТИ УГОЛОВНОГО ЗАКОНА ГЛАВА 1 В структурированной таким образом Особенной части обращают на себя внимание: последовательное увеличение количества глав11; более разветвленное построение нормативного материала не только за счет его распределения по главам, как это делалось ранее, но и за счет объединения «родственных» глав в разделы; «переворот» иерархии родовых объектов, поставивший во главу охраняемых ценностей не интересы государства, которые прежде пользовались приоритетной защитой, а интересы личности. Возрастание количества глав и разделов Особенной части вызвано стремлением к более детальной проработке объектов уголовно-правовой охраны, благодаря чему в отдельные главы обособлены преступления против: жизни и здоровья; свободы, чести и достоинства; половой неприкосновенности и половой свободы; семьи и несовершеннолетних. По тем же причинам преступления против общественной безопасности, общественного порядка и здоровья населения, прежде объединенные одной главой, подразделены на посягательства: против общественной безопасности; здоровья населения и общественной нравственности; природной среды; безопасности движения и эксплуатации транспорта. Кроме того, наряду с необходимостью избавления от ряда устаревших составов законодатель столкнулся с потребностью конструирования новых, в силу чего в структуре Особенной части появились неизвестные прежнему УК РФ главы (например, о преступлениях против интересов службы в коммерческих или иных организациях и в сфере компьютерной информации). Наконец, стремление России к включению в мировые интеграционные процессы привело к появлению в Особенной части УК РФ еще одной главы — о преступлениях против мира и безопасности человечества. Последовательность разделов не является безусловным показателем их значимости. Если в действующем УК РФ государственным преступлениям, прежде открывавшим систему Особенной части, отведено одно из последних мест, то не стоит спешить с выводом относительно их второстепенности. Несмотря на изменение местоположения этой группы составов по сравнению с предшествующим УК РСФСР (она переместилась с первого места на четвертое), характер опасности описываемых ими деяний остается весьма высоким, о чем свидетельствует отнесение ряда из них к числу тяжких и особо тяжких преступлений. 11 Для сравнения: в УК РСФСР 1922 г. было 8 глав, в УК РСФСР 1926 г. — 10, в УК РСФСР 1960 г. — 12, а в УК РФ 1996 г. — 19. 18 § 3 СИСТЕМА ОСОБЕННОЙ ЧАСТИ Однако из этого не следует делать и противоположный вывод, что место, занимаемое тем или иным разделом в Особенной части, вовсе не имеет значения. Упорядоченная система — это не случайный набор хаотично расположенных элементов. Структурируя Особенную часть Уголовного кодекса, законодатель должен определить для каждого блока свое место, считаясь с логикой права в целом, предопределяемой, в свою очередь, условиями существования того общества, которому этот Кодекс адресован. По сравнению с УК РСФСР 1960 г. УК РФ 1996 г. предложил принципиально иную иерархию объектов охраны: личность — экономика — общество — власть. Такая структура Особенной части основана на том перечне объектов уголовно-правовой охраны, который дан в ст. 2 Общей части УК РФ. Очередность их перечисления в данной статье, в свою очередь, продиктована требованиями ст. 2 Конституции РФ, провозгласившей человека, его права и свободы высшей ценностью. После того как первым в Особенной части УК стал раздел «Преступления против личности», а раздел «Преступления против государственной власти» был перемещен почти в ее конец, мысль о том, что тем самым приоритет отдан защите личности, стала общим местом в публикациях, посвященных новому УК. Но если весь радикализм в понимании задач уголовного права ограничивать только этой рокировкой, то вряд ли стоит уделять ей столько внимания. В понимании соотношения защиты государства и личности всегда должна присутствовать некая диалектичность. С одной стороны, попытка выстроить взаимоотношения в обществе исключительно по властной вертикали может привести к полному пренебрежению правами отдельно взятого человека, а с другой — только сильное государство способно обеспечить защиту индивидов, стать подлинным гарантом безопасности капитала и т. д. Плоды фундаментального непонимания этого пришлось вкусить многим политикам и бизнесменам, ратующим за сугубо горизонтальные отношения с властью. Безусловно, человек и его права — главный приоритет. С этой точки зрения даже то обстоятельство, что человек живет в определенной социальной, экономической и политической среде, означает, что все это: экономика, власть и т. д. — должно работать на человека. Поэтому нельзя признать приемлемой такую систему Особенной части УК РСФСР 1960 г., в которой уничтожение и похищение имущества шло впереди уничтожения и похищения человека. Вместе с тем присутствующая в соотношении защиты государства и гражданина диалектичность позволяет понять, что не только уголовно-правовое обеспечение безопасности личности, но и аналогичное обеспечение безопасности государства имеет особую социальную ценность. Гарантируя свободу и надежность самореализации чело19 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ОСОБЕННОЙ ЧАСТИ УГОЛОВНОГО ЗАКОНА ГЛАВА 1 века, государство гарантирует прогресс общества в целом, а также самого себя, поскольку фундаментом развития государства в конечном счете является развитие человека и общества. Но существует и обратная связь: защищая и укрепляя государство, граждане обеспечивают собственную безопасность, ибо их может защитить только сильное государство. Государство, не способное защитить даже само себя, не в состоянии обеспечить безопасность собственных граждан. Граждане, надежно защищенные благодаря его усилиям, способны должным образом обеспечить и безопасность своего публично-правового союза, именуемого государством. Памятуя о том, что в генетической основе необходимости защиты государства и личности (публично-правового союза и гражданского общества) лежат так называемые публичные и частные преступления, можно констатировать, что отмеченная сбалансированность означает оптимальное соотношение частных и публичных начал единого уголовного права. И все же сознательное отступление от ранее сложившейся иерархии ценностей, обеспечившее выдвижение на первый план безопасности личности и отведение более скромного места вопросам безопасности государства, не оставляет сомнений в том, что очередность разделов Особенной части придает линейной схеме характер рейтинговой шкалы. Расположение глав внутри разделов также отражает иерархическую ценность объектов посягательства. В частности, в разделе, посвященном преступлениям против личности, на первом месте стоят посягательства на такую основополагающую ценность, как жизнь, и лишь затем — на здоровье, личную свободу, честь и достоинство, ибо совершенно очевидно, что, не обеспечив неприкосновенность жизни, бессмысленно говорить о других ценностях, являющихся таковыми только для живого человека. Точно так же раздел, посвященный экономическим преступлениям, открывают посягательства на собственность, поскольку, не обеспечив сохранность собственности, бесполезно рассуждать о гарантиях экономической деятельности. Сообразно критерию, положенному в основу систематизации Особенной части, — важности охраняемого объекта — структурируются и соответствующие подгруппы преступлений в рамках ее глав. Например, подобно тому как в гражданском праве классификация вещных прав в зависимости от полноты их содержания начинается с самого объемного, каковым является право собственности, предоставляющее управомоченному лицу максимально возможное господство над вещью, в уголовном праве основным видом имущественных преступлений являются хищения, посягающие именно на право собственности. Существование же других видов имущественных преступлений основано на юридико-техническом приеме расчленения права соб20 § 4 СИСТЕМА КУРСА ОСОБЕННОЙ ЧАСТИ ственности, выделения из него тех или иных правомочий и поставления их под специальную защиту уголовного закона12. Ранжирование статей внутри указанных подгрупп подчинено тому же критерию иерархии ценностей. Так, глава о преступлениях против жизни открывается статьей об убийстве, а глава о преступлениях против собственности начинает изложение способов обогащения за счет чужого имущества, не связанных с его хищением, с наиболее опасной формы посягательства — вымогательства. Не столь очевиден этот критерий только в ряду хищений, открывающемся отнюдь не самой опасной формой хищения — кражей, но и здесь он присутствует. На деле расположение статей о хищениях подчинено той же логике последовательного восхождения составов от простого ко все более квалифицированным, которая наблюдается и в других главах. Ведь кражу, грабеж и другие названные в УК РФ формы посягательств в известном смысле можно считать разными способами совершения одного и того же преступления — хищения. И если бы в нашем законодательстве это преступление не было «растащено» по указанным рубрикам, а рассматривалось как нечто единое и называлось соответственно хищением, то естественным было бы начать его изложение в ч. 1 одноименной статьи с «простого» хищения, а затем перейти к хищению с обманом, насилием, применением оружия и т. д. Разве не так обстоит дело с изложением прочих составов? Так что в «чувстве ритма» российскому законодателю все же не откажешь13. В целом такую размеренность разделов, глав и отдельных статей УК РФ можно обозначить понятием «линеарность», которое, выражая последовательность преступлений различной опасности, акцентирует их вредоносную сторону, что проявляется в определенной ритмической организации. Задаваемая подобным способом согласованность элементов в законотворческом произведении служит средством создания его композиции. Таким образом, внутренняя организация УК РФ, основанная на более или менее равномерном чередовании одножанровых составов и смене разножанровых групп этих составов, создает ту ритмическую, интонационную основу, которая рождает гармонию, приятную для профессионального «правового слуха». § 4. Система курса Особенной части При разработке структуры настоящего учебника авторы исходили из системы действующего УК РФ. Вместе с тем система учебного курса должна быть построена и с учетом методических требований, 12 См. об этом: Бойцов А. И. Преступления против собственности. СПб., 2002. С. 100. 13 См. об этом: Там же. С. 98–101. 21 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ОСОБЕННОЙ ЧАСТИ УГОЛОВНОГО ЗАКОНА ГЛАВА 1 предъявляемых к изучению уголовного права, в связи чем, отражая в основном систему действующего законодательства, система курса несколько отличается от нее. Эти отличия таковы. Во-первых, в систему курса включены главы, которых нет и не может быть в УК РФ. Прежде всего, это настоящая глава, в которой в целях введения в изучаемую дисциплину дается общая характеристика Особенной части. За ней следует глава, излагающая научные основы квалификации преступлений, призванная вооружить читателя методикой установления искомых признаков состава в любых деяниях, безотносительно их принадлежности к тому или иному разделу или главе УК РФ, а также ознакомить с общими правилами разрешения конкуренции уголовно-правовых норм и некоторыми другими положениями, которые могут пригодиться при изучении курса в целом и решении казусов на практических занятиях в частности. Во-вторых, изучение Особенной части отечественного УК будет более эффективным, если оно осуществляется с учетом опыта зарубежного законотворчества. Положение дел с иностранным уголовным правом может быть отражено в отдельной главе, излагающей его общую характеристику, или растворено в иных главах. Авторы настоящего учебника предпочли последний вариант. В-третьих, содержание глав, аналогичных соответствующим главам УК РФ, включает в себя не только анализ конкретных составов преступлений, но и историю развития законодательства о преступлениях данного вида, их понятие, общую характеристику и классификацию, обоснование социальной опасности с использованием уголовной статистики, свидетельствующей о распространенности данных посягательств, их динамике, и иного уголовно-социологического материала. Опыт преподавания Особенной части уголовного права в юридических вузах позволяет высказать следующие рекомендации по успешному усвоению той или иной главы учебного курса. Прежде всего, необходимо уяснить общую характеристику отдельных групп посягательств, объединенных родовыми либо видовыми признаками в раздел или главу. Это предполагает выяснение родового и видового объектов этой группы посягательств, особенностей их объективной стороны, преобладающей для них формы вины (умысел или неосторожность), признаков их субъектов (особенно специальных). В общую характеристику определенной группы преступлений входит также их классификация, т. е. подразделение на виды и подвиды внутри разделов и глав. Далее следует характеристика отдельных преступлений данной группы, юридическую основу которой составляет анализ их составов. В теории принята такая последовательность описания элементов состава: объект преступления, его объективная сторона, субъективная 22 § 4 СИСТЕМА КУРСА ОСОБЕННОЙ ЧАСТИ сторона и субъект. Завершает анализ конкретного вида преступления рассмотрение его квалифицирующих признаков (если таковые имеются). Рекомендуемая литература Корчагин А., Иванов А. Краткая характеристика Особенных частей уголовного права зарубежных стран // Уголовное право. 2002. № 2. С. 37–38. Сизова В. Н. Система Особенной части российского уголовного законодательства. М., 2021. Уголовное право зарубежных государств. Особенная часть: учеб. пособие / под ред. и с предисл. И. Д. Козочкина. М., 2004. С. 8–10, 82–83, 86–87. ГЛАВА 2 КВАЛИФИКАЦИЯ ПРЕСТУПЛЕНИЙ Понятие квалификации преступлений. Согласно наиболее часто встречаемому в учебной и научной литературе подходу квалификация преступлений (уголовно-правовая квалификация деяний) представляет собой «установление и юридическое закрепление точного соответствия между признаками совершенного деяния и признаками состава преступления, предусмотренного уголовно-правовой нормой»1. Данное определение позволяет сделать два утверждения. Во-первых, квалификация преступлений включает в себя два тесно взаимосвязанных компонента: материальный (уголовно-правовой) и процессуальный (уголовно-процессуальный). Установление точного соответствия (тождества) между признаками (составом) совершенного деяния и признаками (составом) преступления, предусмотренного уголовным законом, представляет собой материальный компонент. Это не что иное, как уголовно-правовая оценка общественно опасного деяния, заключающаяся в установлении нормы уголовного закона, подлежащей применению. Уголовно-процессуальный компонент показывает, что квалификация преступлений имеет юридическое значение только в рамках процесса, т. е. когда она дается при применении уголовно-правовой нормы управомоченным должностным лицом (дознавателем, следователем, прокурором, судьей). Квалификация преступления как мыслительный процесс и результат этого процесса могут существовать и вне рамок уголовного процесса, однако это не будет иметь юридического значения. Из сказанного можно заключить, что понятие квалификации преступлений является межотраслевым. В то же время это не мешает рассматривать составляющие его компоненты по отдельности. В курсе Особенной части уголовного права имеет смысл остановиться прежде всего на материально-правовой составляющей данного понятия. Квалификации преступлений — это по большей части частная уголовно-правовая теория. Во-вторых, квалификация преступления как материально-правовое понятие, в свою очередь, также включает в себя два компонента. С одной стороны, она представляет собой мыслительный процесс, 1 24 Кудрявцев В. Н. Общая теория квалификации преступлений. М., 1972. С. 7–8. ГЛАВА 2 КВАЛИФИКАЦИЯ ПРЕСТУПЛЕНИЙ осуществляемый по установленным законам, а с другой — результат этого процесса, который впоследствии находит отражение в процессуальных документах. Квалификация преступлений является неотъемлемой частью применения права. Часто квалификацию преступлений сравнивают с применением диспозиции уголовно-правовой нормы, иногда даже отождествляют их. Действительно, квалификация преступлений предполагает установление тождества состава преступления, который предусмотрен именно в диспозиции уголовно-правовой нормы, и состава совершенного общественного деяния. Понятие квалификации преступлений в доктрине уголовного права понимается шире своего названия. Результатом квалификации может быть и вывод о непреступности содеянного (например, в силу малозначительности, наличия обстоятельств, исключающих преступность деяния, или за отсутствием вины). Такой вывод в известной мере противоречит определению квалификации преступления. Тем не менее распространение термина «квалификация преступлений» и на случаи распознавания непреступного поведения оправданно. Ведь изначально квалификатору неизвестно, какое преступление совершено и совершено ли преступление. Ответы на данные вопросы даются одновременно. Вероятно, лингвистически правильнее выглядит термин «уголовно-правовая квалификация деяния», который охватывает случаи распознавания как преступного, так и непреступного поведения. Однако термин «квалификация преступлений» устоялся и нет особой необходимости искать ему замену. Юридическое значение квалификации преступлений. Квалификация преступлений имеет уголовно-правовое, уголовно-процессуальное, криминалистическое и криминологическое значение. Еще раз заметим, что это значение квалификация преступления имеет только в том случае, если она дается при применении уголовно-правовой нормы. Уголовно-правовое значение квалификации преступлений состоит в том, что: — в ее процессе устанавливается юридическое основание уголовной ответственности лица, совершившего общественно опасное деяние; — она задает изначальные пределы уголовной ответственности; — предопределяются основания ответственности лиц, прикосновенных к преступлению (так, уголовная ответственность наступает за укрывательство только тяжких и особо тяжких преступлений — ст. 316 УК РФ; за несообщение о преступлении только за отдельные преступления против общественной без25 УГОЛОВНОЕ ПРАВО ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ опасности, безопасности государства, безопасности человечества — ст. 2056 УК РФ); — она влияет на вопросы назначения наказания и применения иных мер уголовно-правового характера; — от нее в значительной степени зависит решение вопроса об освобождении от уголовной ответственности и от наказания. Уголовно-процессуальное значение квалификации преступлений заключается в том, что: — она предопределяет подведомственность, подсудность и подследственность дела; — она во многом задает основания отстранения обвиняемого лица от занимаемой должности на период проведения следственных действий; — неправильная квалификация является основанием возврата уголовного дела дознавателю, следователю. Криминалистическое значение квалификации преступлений проявляется в том, что она во многом предрешает вопросы организационного взаимодействия различных органов. Наконец, криминологическое значение квалификации преступлений состоит в том, что она представляет собой важный учетный статистический показатель преступности. Виды квалификации преступлений. Квалификация преступления, в зависимости от того, кем она дается, бывает официальной (легальной) и неофициальной. Официальная исходит от компетентных государственных органов при применении уголовного закона, отражается в процессуальных документах (постановлении о возбуждении уголовного дела, приговоре суда и т. п.) и влечет юридически значимые последствия. Неофициальная квалификация не обладает властно обязательной силой. Среди всех разновидностей неофициальной квалификации нужно особо выделить доктринальную квалификацию, которую дают ученые в связи с теоретическими поисками, научным анализом права, а также в результате таких поисков и анализа. Квалификация преступлений как мыслительный процесс. Мыслительный процесс по установлению уголовно-правовой нормы, подлежащей применению, включает в себя три компонента: — толкование закона (уяснение его смысла), при помощи которого определяется множество составов запрещенных уголовным законом деяний; смысл закона устанавливается грамматическим и систематическим способами; 26 ГЛАВА 2 КВАЛИФИКАЦИЯ ПРЕСТУПЛЕНИЙ — толкование деяния, представляющее собой установление юридически значимых признаков деяния; из всех признаков содеянного выделяются только те, которые имеют значение при применении уголовного закона; — поиск нормы на основе сопоставления множества юридически значимых признаков деяния, установленного путем толкования деяния, и составов преступлений, установленных в результате толкования уголовного закона. Квалификация преступлений в процессуальных документах. Отражение квалификации преступления в процессуальных документах требует соблюдения определенных формальностей. Квалификация содеянного как преступления предполагает обязательное указание нормы (статьи, а при необходимости части статьи и пункта) Особенной части УК РФ. Применительно к конкретному общественно опасному деянию нельзя говорить о преступлении вообще, требуется указать, какого вида преступление совершено (кража, убийство или другое). Так, если совершено убийство без смягчающих и отягчающих обстоятельств, то оно квалифицируется по ч. 1 ст. 105 УК РФ. Похищение человека из корыстных побуждений требует квалификации по п. «з» ч. 2 ст. 126 УК РФ. Закон не регламентирует, в какой последовательности при квалификации преступления надо указывать номер статьи, номер части статьи и пункт. По нашему мнению, логично располагать составляющие уголовно-правовой нормы «от меньшего к большему», т. е. вначале указывать пункт, затем часть и в конце номер статьи Особенной части. Однако в последнее время на практике используют последовательность «от большего к меньшему»: сначала дается номер статьи Особенной части УК РФ, потом номер части статьи и пункты. Указывая в начале так называемой буквенной квалификации преступления номер статьи Особенной части, мы тем самым сразу же определяем вид совершенного преступления (если ст. 105 — то убийство, если ст. 162 — то разбой и т. д.). Одно преступление может быть квалифицировано только по одной части статьи Особенной части УК РФ. Например, если совершается кража с незаконным проникновением в жилище группой лиц по предварительному сговору, содеянное будет квалифицироваться только по ч. 3 ст. 158 УК РФ, несмотря на то что имеется еще один юридически значимый признак, предусмотренный п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ, — совершение кражи группой лиц по предварительному сговору. Нормы, предусмотренные в ч. 2 и 3 ст. 158 УК РФ, конкурируют между собой. Поэтому требуется указание только специальной нормы. Подробнее о правилах квалификации преступлений при конкуренции уголовно27 УГОЛОВНОЕ ПРАВО ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ правовых норм мы поговорим ниже. В то же время в описательной части обвинительного заключения или приговора суда необходимо указывать все юридически значимые обстоятельства. Совершение кражи группой лиц по предварительному сговору не указывается в буквенной квалификации, но дается в описательной части документа, а потому подлежит учету при назначении наказания как обстоятельство, влияющее на характер и степень общественной опасности деяния. При наличии нескольких отягчающих преступление обстоятельств, предусмотренных несколькими пунктами одной и той же части статьи, в квалификации указываются все соответствующие пункты. Например, если совершен разбой организованной группой в целях завладения имуществом в особо крупном размере с причинением тяжкого вреда здоровью потерпевшего, то содеянное требует квалификации по п. «а», «б», «в» ч. 4 ст. 162 УК РФ. Помимо указания нормы Особенной части, в двух случаях при квалификации преступления требуется ссылка на Общую часть. Если совершено неоконченное преступление, то необходима ссылка на соответствующую часть ст. 30 УК РФ. Так, приготовление к убийству квалифицируется по ч. 1 ст. 30 УК РФ и соответствующей части ст. 105 УК РФ. Покушение на простой грабеж квалифицируется по ч. 3 ст. 30 УК РФ и соответствующей части ст. 161 УК РФ. О необходимости ссылки на норму Общей части прямо говорится в ч. 3 ст. 29 УК РФ: «Уголовная ответственность за неоконченное преступление наступает по статье настоящего Кодекса, предусматривающей ответственность за оконченное преступление, со ссылкой на ст. 30 настоящего Кодекса». Ссылки на Общую часть требует и квалификация действий соучастника, не являющегося исполнителем преступления. В ч. 3 ст. 34 УК РФ предусмотрено, что уголовная ответственность организатора, подстрекателя и пособника наступает по статье, предусматривающей наказание за совершенное преступление, со ссылкой на ст. 33 УК РФ, за исключением случаев, когда они одновременно являлись соисполнителями преступления. Так, действия пособника разбою будут квалифицированы по ч. 5 ст. 33 и соответствующей части ст. 162 УК РФ. Организатор убийства будет нести ответственность по ч. 3 ст. 33 и ст. 105 УК РФ. Если организатор убийства одновременно выполняет еще и роль соисполнителя преступления, то его действия квалифицируются только по ст. 105 УК РФ. Однако факт организации преступления должен быть отражен в описательной части процессуального документа и впоследствии будет учтен при назначении наказания. Ссылка на ст. 33 УК РФ здесь не нужна. Если лицо одновременно является и подстрекателем, и пособником, то необходимо сослаться одновременно и на ч. 4, и на ч. 5 ст. 33 УК РФ. 28 ГЛАВА 2 КВАЛИФИКАЦИЯ ПРЕСТУПЛЕНИЙ Особый интерес вызывают случаи, когда за неоконченное преступление привлекается к ответственности пособник, подстрекатель или организатор преступления. В соответствии с буквальным смыслом уголовного закона в данной ситуации требуется одновременно ссылка и на ст. 30, и на ст. 33 УК РФ. Например, если привлекается к ответственности организатор убийства, которое было прервано на стадии покушения на преступление, то содеянное квалифицируется по ч. 3 ст. 30, ч. 3 ст. 33 и ст. 105 УК РФ. Иногда при неоконченном преступлении на практике не ссылаются на ст. 33 УК РФ, что противоречит смыслу закона. Свою специфику имеет квалификация преступления при бланкетной диспозиции статьи уголовного закона, когда УК РФ отсылает для установления противоправности деяния к нормативному акту иной отраслевой принадлежности. Здесь наряду с буквенной квалификацией требуется указать и то, какие нормы иной отраслевой принадлежности были нарушены совершенным преступлением. Так, в п. 1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.04.2007 № 14 «О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака» говорится, что при решении вопроса о виновности лица в совершении преступления, предусмотренного ст. 146 УК РФ, суду надлежит установить факт нарушения этим лицом авторских или смежных прав и указать в приговоре, какое право автора или иного правообладателя, охраняемое какой именно нормой закона РФ, было нарушено в результате совершения преступления. Решение задачи поиска нарушенной нормы иной отрасли и соответственно ссылки на нее не вызывает больших затруднений в случае, когда в нормативном акте иной отраслевой принадлежности, к которому отсылает уголовный закон, искомая норма сформулирована в виде административного предписания. Так, Пленум Верховного Суда РФ в п. 3 Постановления от 09.12.2008 № 25 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с нарушением правил дорожного движения и эксплуатации транспортных средств, а также с их неправомерным завладением без цели хищения» отмечает, что при рассмотрении дел о преступлениях, предусмотренных ст. 264 УК РФ, судам следует указывать в приговоре, нарушение каких конкретно пунктов Правил дорожного движения или правил эксплуатации транспортного средства повлекло наступление последствий, указанных в ст. 264 УК РФ, и в чем конкретно выразилось это нарушение. Правила дорожного движения представляют собой, выражаясь компьютерным языком, меню административных предписаний. Другое дело, если такое предписание не сформулировано в виде отдельной нормы, а вытекает из нескольких установлений или даже 29 УГОЛОВНОЕ ПРАВО ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ из смысла закона. В этой ситуации следует исходить из принципа необходимости и достаточности ссылки. С одной стороны, требуется указать нормы, которые предусматривают соответствующее нарушенное правило, с другой — не может быть оправданным загромождение процессуальных документов лишней информацией. Так, в случае совершения преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 146 УК РФ, выразившегося в незаконном использовании объектов авторского права в виде незаконного распространения контрафактных экземпляров произведений, нарушается исключительное право на произведение, которое регламентировано ст. 1229 ГК РФ. Следовательно, ссылка на данную статью обязательна. Вопрос в том, надо ли, помимо ст. 1229 ГК РФ, ссылаться на другие статьи ГК РФ, регламентирующие оборот исключительных прав. Верным видится отрицательный ответ. Ссылка на ст. 1229 ГК РФ уже в достаточной степени обеспечивает квалификацию преступления. Принципы квалификации преступлений. Квалификация преступлений должна отвечать ряду принципов. В теории уголовного права вопрос о числе принципов и их содержании является дискуссионным. Тем не менее практически все исследователи считают принципами квалификации точность и полноту. Точность квалификации преступления означает установление именно той уголовно-правовой нормы, которая содержит признаки инкриминируемого деяния. Нельзя квалифицировать «с запасом» или «с недостатком». Завышенная квалификация или квалификация «с запасом», когда вменяются признаки, которых на самом деле нет или наличие которых весьма сомнительно, иногда дается следствием и обвинением для страховки. Такая квалификация неточна, а потому противозаконна. Также незаконна и заниженная квалификация, квалификация «с недостатком», когда не учитываются отдельные признаки, имеющиеся в действительности. Нельзя вменять преступления альтернативно. Например, типичной ошибкой при квалификации мошенничества является вменение виновному лицу хищения, совершенного путем обмана или злоупотребления доверием. При такой квалификации присутствует элемент гадания. Обвинение не получает должной конкретизации. Закон предусматривает, что мошенничество может быть совершено либо путем обмана, либо путем злоупотребления доверием, либо путем обмана и злоупотребления доверием. Четвертого не дано. Полнота квалификации предполагает указание всех статей, пунктов в которых сформулированы составы преступлений, совершенных виновным. Это касается в первую очередь идеальной совокупности, когда одним деянием совершается несколько преступлений. Здесь при квалификации содеянного можно упустить из виду неко30 ГЛАВА 2 КВАЛИФИКАЦИЯ ПРЕСТУПЛЕНИЙ торые преступления. Например, если лицо незаконно перевозит через таможенную границу наркотические средства, то оно совершает по меньшей мере два преступления: первое предусмотрено ст. 2291 УК РФ, второе — ст. 228 УК РФ. Полнота квалификации преступления требует указания всех признаков совершенного преступления при альтернативной конструкции состава. Так, если лицо сначала приобрело наркотическое средство для собственного потребления, а затем хранило и перевозило его, то следует указать, что виновный совершил три разновидности общественно опасных действий, предусмотренных ст. 228 УК РФ (приобретение, хранение и перевозку наркотических средств). Полнота квалификации преступления также предполагает указание обязательных признаков состава совершенного преступления. В первую очередь это касается признаков вины. Так, если совершено убийство, то требуется указать, с каким умыслом (прямым или косвенным) была причинена смерть, а также раскрыть содержание вины. При квалификации преступления требуется учитывать и положения, вытекающие из принципов УК: — субъективное вменение — согласно ст. 5 УК РФ («Принцип вины») лицо подлежит уголовной ответственности только за те общественно опасные действия (бездействие) и наступившие общественно опасные последствия, в отношении которых установлена его вина; уголовная ответственность за невиновное причинение вреда не допускается; — недопустимость двойной квалификации — в соответствии с ч. 2 ст. 6 УК РФ никто не может нести уголовную ответственность дважды за одно и то же преступление; это положение трактуется в доктрине шире его буквального смысла; нельзя не только повторно вменять одно и то же преступление, но и вменять несколько раз одни и те же юридически значимые обстоятельства. Также необходимо руководствоваться и принципом толкования неразрешимых сомнений в пользу лица, деяние которого квалифицируется (исходя из известных конституционного и процессуального положений). Пленум Верховного Суда РФ в п. 4 Постановления от 29.04.1996 № 1 «О судебном приговоре» разъяснил, что по смыслу закона в пользу подсудимого толкуются не только неустранимые сомнения в его виновности в целом, но и неустранимые сомнения, касающиеся отдельных эпизодов предъявленного обвинения, формы вины, степени и характера участия в совершении преступления, смягчающих и отягчающих ответственность обстоятельств и т. д. Аналогичным образом следует поступать, когда имеются неразрешимые сомнения в толковании законодательства. 31 УГОЛОВНОЕ ПРАВО ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ Квалификация преступления всегда обусловлена фактическими обстоятельствами совершения преступления. Поэтому для правильной квалификации требуется полная информация о совершенном преступлении. Часто результаты квалификации преступления, даваемой на разных этапах уголовного процесса, существенно различаются: при возбуждении уголовного дела одна квалификация, при предъявлении обвинения — другая. Связано это, как правило, не с ошибками квалификатора, а с тем, что в основе квалификации лежит разная фактическая информация. Например, уголовное дело возбуждается по ч. 1 ст. 105 УК РФ, в процессе расследования устанавливается хулиганский мотив, и обвинение предъявляется уже по п. «и» ч. 2 ст. 105 УК РФ. Квалификация преступлений при конкуренции уголовно-правовых норм. Конкуренция уголовно-правовых норм представляет собой противоречие, разрешаемое посредством систематического толкования уголовного закона. А. А. Герцензон определял конкуренцию как «наличие двух или нескольких уголовных законов, в равной мере предусматривающих наказуемость данного деяния»2. Так, предписание ч. 1 ст. 105 УК РФ конкурирует с нормами, предусмотренными в ч. 2 ст. 105 УК РФ. Предписания ст. 105 УК РФ конкурируют с нормами, предусмотренными в ст. 106–108 УК РФ. Грамматический конфликт указанных уголовно-правовых норм разрешается системными средствами. В теории уголовного права выделяют конкуренцию общей и специальной нормы, конкуренцию части и целого. При конкуренции общей и специальной нормы последняя (специальная) предусматривает частный случай деяния, указанного в общей норме. Так, согласно грамматическому смыслу ч. 1 ст. 105 УК РФ охватывает все случаи умышленного причинения смерти другому человеку. В то же время в ст. 317 УК РФ предусмотрена ответственность за посягательство на жизнь сотрудника правоохранительного органа, которое является частным случаем убийства. Согласно ч. 3 ст. 17 УК РФ, если преступление предусмотрено общей и специальной нормами, совокупность преступлений отсутствует и уголовная ответственность наступает по специальной норме. При конкуренции части и целого одна норма (часть) предусматривает ответственность за деяние, являющееся частью другого деяния, ответственность за которое предусмотрена в другой норме (целом). Как часть и целое соотносятся нормы о причинении тяжкого вреда здоровью (ст. 111 УК РФ) и разбое с причинением тяжкого вреда здоровью (п. «в» ч. 4 ст. 162 УК РФ). При конкуренции части и целого 2 32 Герцензон А. А. Квалификация преступлений. М., 1947. С. 21. ГЛАВА 2 КВАЛИФИКАЦИЯ ПРЕСТУПЛЕНИЙ содеянное квалифицируется по норме (целому), поскольку та охватывает все юридически значимые признаки деяния. Если в ходе разбоя причиняется тяжкий вред здоровью потерпевшего, то нападение квалифицируется по п. «в» ч. 4 ст. 162 УК РФ, которая охватывает наступление последствия в виде тяжкого вреда здоровью, поэтому дополнительной квалификации по ст. 111 УК РФ не требуется. В ч. 1 ст. 17 УК РФ предусмотрено, что совокупностью преступлений признается совершение двух или более преступлений, ни за одно из которых лицо не было осуждено, за исключением случаев, когда совершение двух или более преступлений предусмотрено статьями Особенной части УК РФ в качестве обстоятельства, влекущего более строгое наказание. Данное предписание только отчасти воспроизводит правило квалификации при конкуренции части и целого. В доктрине вопрос о целесообразности выделения конкуренции части и целого в отдельный вид дискуссионен. Дело в том, что выделение в рамках одной классификации нескольких видов явления должно основываться на одном критерии. Выделение конкуренции части и целого основано на логическом соотношении объема и содержания конкурирующих законов. В то же время этим свойством обладают и нормы, конкурирующие как общая и специальная. Так, норма ч. 1 ст. 158 УК РФ представляет собой часть нормы, предусмотренной п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ. Казалось бы, имеется конкуренция части и целого, однако, как правило, говорят о том, что данные нормы находятся в соотношении общей и специальной. Общая и специальная нормы обычно находятся в соотношении части и целого. В связи с изложенным справедливо говорить о нецелесообразности выделения такого вида конкуренции, как конкуренция части и целого. Другое дело, что распознавание конкурирующих норм и построение соответствующих правил квалификации преступлений легче объяснять, исходя именно из формально-логического соотношения этих норм. Специальные нормы зачастую образуются путем выделения квалифицирующих и привилегирующих признаков. Соответствующие нормы именуются квалифицированными (с отягчающими обстоятельствами) и привилегированными (со смягчающими обстоятельствами). Теория и практика выработали следующие правила квалификации преступлений, предусмотренных данными нормами: — при конкуренции основной и квалифицированной норм применению подлежит квалифицированная; — при конкуренции основной и привилегированной норм применению подлежит привилегированная (например, при конкуренции ч. 1 ст. 105 и ч. 1 ст. 108 УК РФ применяется ч. 1 ст. 108 УК РФ); 33 УГОЛОВНОЕ ПРАВО ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ — при конкуренции двух квалифицированных норм применению подлежит наиболее квалифицированная, т. е. предусматривающая более строгую ответственность (например, при конкуренции п. «а» ч. 2 ст. 158 и ч. 3 ст. 158 УК РФ применяется ч. 3 ст. 158 УК РФ); — при конкуренции двух привилегированных норм применению подлежит наиболее привилегированная, т. е. предусматривающая менее строгую ответственность (например, при конкуренции ст. 107 и ч. 1 ст. 108 УК РФ применяется ч. 1 ст. 108 УК РФ); — при конкуренции квалифицированной и привилегированной нормы применению подлежит привилегированная (например, убийство двух лиц при превышении пределов необходимой обороны будет квалифицировано по ч. 1 ст. 108, а не по п. «а» ч. 2 ст. 105 УК РФ). Наиболее сложная практическая проблема квалификации преступлений при конкуренции норм связана с распознаванием конкурирующих норм. Если установлено, что нормы находятся в состоянии конкуренции, то за редким исключением не возникает вопросов при выборе одной из них. Сегодня распознавание конкурирующих норм во многом основано не на формально выраженных в законе правилах, а на положениях доктрины уголовного права, в которой, увы, не все вопросы решаются однозначно. Например, в теории возникает вопрос о квалификации хищения, совершенного руководителем предприятия и повлекшего невыплату заработной платы сотрудникам. В содеянном содержатся признаки преступлений, предусмотренных ст. 1451 («Невыплата заработной платы, пенсий, стипендий, пособий и иных выплат»), ст. 160 («Присвоение или растрата») УК РФ. Надо ли в этой ситуации вменять два преступления или достаточно ограничиться одним хищением? В теории можно встретить различные подходы к решению данной проблемы. Спорным является вопрос о квалификации убийств, сопряженных с совершением иных преступлений (разбоя, изнасилования и др.). Этот вопрос на уровне разъяснений Пленума Верховного Суда РФ решается в пользу отсутствия конкуренции этих предписаний. Например, в п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.01.1999 № 1 «О судебной практике по делам об убийстве (ст. 105 УК РФ)» предусмотрено: «Под убийством, сопряженным с изнасилованием или насильственными действиями сексуального характера, следует понимать убийство в процессе совершения указанных преступлений или с целью их сокрытия, а также совершенное, например, по мотивам мести за оказанное сопротивление при совершении этих 34 ГЛАВА 2 КВАЛИФИКАЦИЯ ПРЕСТУПЛЕНИЙ преступлений. Учитывая, что при этом совершаются два самостоятельных преступления, содеянное следует квалифицировать по п. “к” ст. 105 УК РФ и, в зависимости от конкретных обстоятельств дела, по соответствующим частям ст. 131 или ст. 132 УК РФ». Таким образом, Пленум Верховного Суда РФ посчитал, что нормы, предусмотренные в п. «к» ч. 2 ст. 105 и ст. 131 и 132 УК РФ, не конкурируют между собой (не являются специальной и общими). Этот подход к квалификации деяний, содержащих признаки нескольких преступлений, неоднократно подвергался критике. Вместе с тем практике был известен и иной подход к оценке убийств, сопряженных с совершением других преступлений. Так, Верховный Суд Чувашии признал И. виновным в убийстве, сопряженном с изнасилованием, и квалифицировал деяние по п. «е» ст. 102 УК РСФСР, исключив ст. 117 УК РСФСР, сослался на то, что «изнасилование не образует самостоятельного состава, а является лишь квалифицирующим признаком и охватывается диспозицией п. “е” ст. 102 УК РСФСР»3. Квалификация преступлений при изменении законодательства. При квалификации преступления важно учитывать правила действия уголовного закона во времени, а точнее, возможность применения обратной силы уголовного закона (ст. 10 УК РФ) в случае, если со времени совершения преступления в закон вносились изменения. Если преступление совершено во время действия старого закона, то по общему правилу оно будет квалифицировано по старому закону. Если по новому закону произошла декриминализация или депенализация деяния, то содеянное требует квалификации по новому закону. Отдельного разговора заслуживает квалификация преступления при изменении нормативных актов иной отраслевой принадлежности. Анализ научных работ, законодательства, межотраслевых связей уголовного права и правоприменительной практики позволяет выделить следующие основные случаи, когда изменение нормативных актов иных отраслей допускает применение обратной силы уголовного закона при квалификации преступлений: — целенаправленный перевод деяний, признававшихся преступлениями, в разряд административных деликтов или иных правонарушений. В ст. 7.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях от 30.12.2001 № 195-ФЗ (далее — КоАП РФ) предусмотрена административная ответственность за мелкое хищение чужого имущества путем кражи, мошенничества, присвоения или растраты при отсутствии признаков 3 Меркушов А. Е. О некоторых вопросах судебной практики по делам об умышленных убийствах // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1998. № 3. С. 12. 35 УГОЛОВНОЕ ПРАВО ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ преступлений, предусмотренных ч. 2–4 ст. 158, ч. 2–3 ст. 159, ч. 2–3 ст. 160 УК РФ. При этом в примечании к указанной статье КоАП РФ предусмотрено, что хищение чужого имущества признается мелким, если стоимость похищенного имущества не превышает 1000 руб. Если в примечании увеличить размер мелкого хищения, то это приведет к частичной декриминализации и породит необходимость применения обратной силы уголовного закона; — снятие запрета на совершение отдельных действий, в результате которого деяние, ранее признававшееся преступлением, становится вообще не подлежащим никакой ответственности. Например, в п. 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18.11.2004 № 23 (ред. от 07.07.2015) «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве» предусмотрено: «Если федеральным законодательством из перечня видов деятельности, осуществление которых разрешено только на основании специального разрешения (лицензии), исключен соответствующий вид деятельности, в действиях лица, которое занималось таким видом предпринимательской деятельности, отсутствует состав преступления, предусмотренный ст. 171 УК РФ». Это значит, что изменение закона иной отрасли влечет прекращение уголовного преследования в связи с декриминализацией деяния; — случаи, когда новый закон предусматривает применение обратной силы закона иной отрасли. Так, в п. 4 ст. 5 Налогового кодекса РФ предусмотрено, что акты законодательства о налогах и сборах, отменяющие налоги и/или сборы, снижающие размеры ставок налогов (сборов), устраняющие обязанность налогоплательщиков, плательщиков сборов, налоговых агентов, их представителей или иным образом улучшающие их положение, могут иметь обратную силу, если прямо предусматривают это. Учитывая данное законоположение, Пленум Верховного Суда РФ отмечает в п. 3 Постановления от 26.11.2019 № 48 «О практике применения судами законодательства об ответственности за налоговые преступления»: «В случаях, когда актом законодательства были отменены налоги или сборы либо снижены размеры ставок налогов (сборов), расчет должен производиться с учетом этого нового обстоятельства, если соответствующему акту придана обратная сила». Изучение практики применения уголовного законодательства показывает, что изменение нормативных актов иных отраслей может 36 ГЛАВА 2 КВАЛИФИКАЦИЯ ПРЕСТУПЛЕНИЙ влиять на применение обратной силы УК РФ опосредованно, через включенные в диспозицию уголовно-правовой нормы составные признаки. Известен случай переквалификации содеянного с п. «к» ч. 2 ст. 105 на ч. 1 ст. 105 УК РФ в связи с декриминализацией деяния, для совершения которого или с целью скрыть которое и было совершено убийство (Определение Военной коллегии Верховного Суда РФ от 07.06.2005 № н-138/05 по уголовному делу в отношении В.). В диспозиции, предусмотренной в п. «к» ч. 2 ст. 105 УК РФ, нет ссылки на нормативный акт иной отраслевой принадлежности. Однако опосредованно, через признак «преступление», использованный законодателем4, формально появляется возможность учета изменений в нормативных актах иных отраслей, если уголовная ответственность за соответствующее преступление может отменяться или смягчаться при помощи внесения изменений в закон иной отрасли. Хотя такое применение УК РФ вызвало неоднозначную оценку среди специалистов, тем не менее оно имеет определенное основание. Ведь в п. «к» ч. 2 ст. 105 УК РФ предусмотрена ответственность за убийство с целью скрыть или облегчить совершение другого преступления, а не административного деликта. Между тем если соответствующее деяние перестает быть преступным, то можно поставить под сомнение, что и убийство было совершено с целью совершения преступления или для того, чтобы его скрыть. Рекомендуемая литература Гаухман Л. Д. Квалификация преступлений: закон, теория, практика. М., 2010. Дуюнов В. К., Хлебушкин А. Г. Квалификация преступлений: законодательство, теория, судебная практика. М., 2016. Кудрявцев В. Н. Общая теория квалификации преступлений. М., 1972; 2-е изд. М., 2004. Кузнецова Н. Ф. Проблемы квалификации преступлений. Лекции по спецкурсу «Основы квалификации преступлений». М., 2007. 4 Напомним, в п. «к» ч. 2 ст. 105 УК РФ речь идет об ответственности за убийство с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение, а равно сопряженное с изнасилованием или насильственными действиями сексуального характера. 37 ГЛАВА 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЖИЗНИ Современная концепция российского уголовного права основывается на положениях Конституции РФ, провозгласившей: «Человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина — обязанность государства» (ст. 2). Эта обязанность предопределяет одну из основных задач уголовного права — охрану прав и свобод человека и гражданина от преступных посягательств (ч. 1 ст. 2 УК РФ). Решая указанную задачу, государство формирует перечень преступлений против личности, борьба с которыми является приоритетным направлением уголовно-правовой политики. Данный перечень содержится в разд. VII «Преступления против личности», который открывает Особенную часть УК РФ и состоит из пяти глав: гл. 16 «Преступления против жизни и здоровья»; гл. 17 «Преступления против свободы, чести и достоинства»; гл. 18 «Преступления против половой неприкосновенности и половой свободы личности»; гл. 19 «Преступления против конституционных прав и свобод человека и гражданина»; гл. 20 «Преступления против семьи и несовершеннолетних». Раздел VII УК РФ объединяет статьи, предусматривающие ответственность за наиболее опасные преступления против личности, прямо посягающие на основные права и интересы человека и гражданина. Классификационным критерием для такого объединения служит родовой объект, т. е. охраняемые уголовным законом общественные отношения, обеспечивающие безопасность личности. В философии и социологии под личностью понимается, во-первых, человеческий индивид как субъект отношений и сознательной деятельности и, во-вторых, устойчивая система социально значимых черт, характеризующих индивида как члена того или иного общества или общности1. Аналогичный подход прослеживается и в науке уголовного права2. Безопасность личности — это состояние защищенности жизненно важных интересов личности от различного рода угроз, в том числе от преступного поведения других лиц. К числу жизненно важных интере1 Философский энциклопедический словарь / ред.-сост. Е. Ф. Губский, Г. В. Кораблева, В. А. Лутченко. М., 2006. С. 244. 2 См., напр.: Российское уголовное право. Особенная часть: в 2 т. Т. 2 / под ред. Л. В. Иногамовой-Хегай, В. С. Комиссарова, А. И. Рарога. М., 2010. С. 10; Преступления против личности: учебник / под ред. И. А. Подройкиной. М., 2019. С. 27–28. 38 § 1 ПОНЯТИЕ И ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ПРЕСТУПЛЕНИЙ ПРОТИВ ЖИЗНИ сов личности относятся право на жизнь, здоровье, половую свободу и половую неприкосновенность, личную свободу, честь и достоинство и др. Это базовые, основополагающие социальные ценности, определяющие возможность нормального существования и поступательного развития личности и общества. Значение родового объекта состоит в том, что он, во-первых, выступает в качестве классификационного критерия, на основании которого однородные по своей сущности и направленности преступления сгруппированы в разд. VII УК РФ3, и, во-вторых, позволяет отграничить эти преступления от иных преступлений, связанных с причинением смерти или вреда здоровью другому человеку, ответственность за которые предусмотрена в других разделах и главах Особенной части УК РФ. Структурирование разд. VII УК РФ «Преступления против личности» проводится по видовым объектам, содержание которых отражено в наименовании глав (гл. 16–20), входящих в данный раздел. Так, видовой объект преступлений, ответственность за которые предусмотрена гл. 16 УК РФ, — охраняемые уголовным законом общественные отношения, обеспечивающие безопасность жизни и здоровья человека. Этот видовой объект лежит в основании законодательного конструирования гл. 16 УК РФ и является общим для всех преступлений, ответственность за которые предусмотрена статьями, входящими в эту главу. Все преступления против жизни и здоровья, предусмотренные гл. 16 УК РФ, можно разделить на три группы: 1) преступления против жизни; 2) преступления против здоровья; 3) преступления, ставящие в опасность жизнь и здоровье человека. § 1. Понятие и общая характеристика преступлений против жизни Право на жизнь — основное, естественное и неотъемлемое право человека, определяющее все остальные права и свободы. Это право закреплено в международных нормативных актах и национальном законодательстве. Согласно Всеобщей декларации прав человека от 10.12.1948 все люди рождаются свободными и равными в своем достоинстве и правах. В соответствии со ст. 6 Международного пакта 3 В связи с этим преступления против личности можно определить как виновные, противоправные, общественно опасные деяния, посягающие на общественные отношения, обеспечивающие состояние защищенности жизни, здоровья, чести, достоинства, половой свободы и половой неприкосновенности, конституционных прав и свобод человека и гражданина, интересов семьи и несовершеннолетних от любых видов угроз. 39 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЖИЗНИ ГЛАВА 3 о гражданских и политических правах от 16.12.1966 «право на жизнь есть неотъемлемое право каждого человека. Никто не может быть произвольно лишен жизни». Аналогичные положения воспроизведены в ст. 20 Конституции РФ. Охрана прав и свобод человека и гражданина, прежде всего права на жизнь, независимо от его пола, возраста, национальной или расовой принадлежности, вероисповедания или служебного положения, является одной из основных задач уголовного права (ст. 2 УК РФ). Непосредственный объект рассматриваемых преступлений — охраняемые уголовным законом общественные отношения, обеспечивающие безопасность жизни человека. Современная доктрина уголовного права рассматривает жизнь человека не только как общественные отношения, но и как биологическое состояние человека. Жизнь человека как биологическое состояние — это одна из форм существования материи, естественный физиологический процесс, состоящий в непрерывном обмене веществ, питании и выделении. Поскольку подобное определение в силу высокой степени обобщенности применимо к характеристике жизни любого живого существа, в юридической литературе называются дополнительные специфические признаки жизни человека: 1) обмен веществ; 2) самостоятельное дыхание; 3) высшая нервная деятельность, проявляющаяся в условных и безусловных рефлексах, во второй сигнальной системе (речи), в способности к анализу4. Жизнь человека как физиологический процесс имеет начало и окончание, определение которых играет важнейшую роль для правильной квалификации рассматриваемых преступлений. В частности, определение начала жизни имеет значение для разграничения убийства, покушения на убийство и незаконного производства аборта, а определение момента смерти — для разграничения убийства и покушения на убийство. Момент начала уголовно-правовой охраны жизни человека определяется наличием совокупности двух групп признаков: 1) появление из утробы матери хотя бы части тела новорожденного5 и 2) проявление жизнедеятельности новорожденного (наличие дыхания, сердце4 Кондрашова Т. В. Проблемы уголовной ответственности за преступления против жизни, здоровья, половой свободы и половой неприкосновенности. Екатеринбург, 2000. С. 8–9. 5 Необходимо различать момент начала уголовно-правовой охраны жизни человека и момент рождения ребенка, которым в соответствии с ч. 1 ст. 53 Федерального закона от 21.11.2011 № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» является момент отделения плода от организма матери посредством родов. 40 § 1 ПОНЯТИЕ И ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ПРЕСТУПЛЕНИЙ ПРОТИВ ЖИЗНИ биения, пульсация пуповины либо произвольное движение мускулатуры плода). Законодательное определение окончания жизни человека дано в ст. 66 Федерального закона от 21.11.2011 № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации»: «Моментом смерти человека является момент смерти его мозга или его биологической смерти (необратимой гибели человека)». Современная медицина различает клиническую и биологическую смерть человека. Клиническая смерть наступает после прекращения кровообращения и дыхания человека и может продолжаться в течение непродолжительного промежутка времени (нескольких секунд или минут). Клиническая смерть не означает прекращение жизни человека. В этот период возможно оказание медицинской помощи, проведение реанимационных мероприятий, позволяющих вернуть человека к жизни. Биологическая смерть носит необратимый характер, связанный с органическими изменениями в головном мозге и центральной нервной системе, и означает окончание жизни человека. Объективная сторона преступлений против жизни состоит из совокупности признаков, характеризующих внешний процесс причинения смерти другому человеку. К числу этих признаков относятся: 1) общественно опасное деяние; 2) общественно опасные последствия; 3) причинно-следственная связь между деянием и последствиями; 4) время, место, способ, орудие (средство) и обстановка совершения преступления. Общественно опасное деяние может выражаться в форме активных действий, направленных на причинение смерти другому человеку (выстрел из огнестрельного оружия, нанесение ударов различными предметами, отравление, утопление жертвы и т. п.), либо в форме бездействия (несовершение действий, направленных на сохранение и защиту жизни другого человека, когда виновный обязан и имеет возможность это сделать). Общественно опасные последствия как элемент объективной стороны рассматриваемых преступлений — смерть другого человека. Именно последствия во многом определяют характер и степень общественной опасности преступлений против жизни. Преступления против жизни считаются оконченными с момента наступления смерти потерпевшего. Наличие причинной связи между деянием и последствием является обязательным условием наступления уголовной ответственности за преступления против жизни. Смерть потерпевшего должна наступить в результате действий (бездействия) виновного лица. Время, место, способ, орудие (средство) и обстановка совершения убийства в ряде случаев имеют большое значение для правиль41 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЖИЗНИ ГЛАВА 3 ной квалификации преступлений против жизни, выступая в качестве квалифицирующих или привилегирующих признаков. Время совершения преступления обязательно должно быть учтено, например, при квалификации убийства матерью новорожденного ребенка во время родов или сразу же после родов (ст. 106 УК РФ). Место и обстановка совершения преступления имеют большое значение, например, для квалификации убийства, совершенного общеопасным способом (п. «е» ч. 2 ст. 105 УК РФ). Способ (средство) совершения преступления учитывается законодателем при конструировании состава убийства, совершенного с особой жестокостью (п. «д» ч. 2 ст. 105 УК РФ) или общеопасным способом (п. «е» ч. 2 ст. 105 УК РФ). Субъективная сторона преступлений против жизни характеризуется виной, мотивом, целью и эмоциями. Для одних видов преступлений против жизни вина может быть только умышленной (ст. 105–108, 110–1102 УК РФ), для других — только неосторожной (ст. 109 УК РФ). Законодательная дефиниция предполагает, что для убийства всегда характерна умышленная форма вины. Причем если убийство без квалифицирующих и привилегирующих признаков (ч. 1 ст. 105 УК РФ) и некоторые виды квалифицированных убийств (например, убийство из хулиганских побуждений) могут быть совершены как с прямым, так и с косвенным умыслом, то для большинства квалифицированных видов убийства (например, убийства по найму или с целью скрыть другое преступление) присущ только прямой умысел. Мотив преступления, т. е. обусловленное теми или иными потребностями и интересами побуждение, которым руководствуется лицо, совершая преступление, имеет большое значение для правильной квалификации преступлений против жизни. Во-первых, законодатель называет низменные мотивы в качестве квалифицирующих признаков в пунктах: — «е1» ч. 2 ст. 105 УК РФ (убийство по мотиву кровной мести); — «з» ч. 2 ст. 105 УК РФ (убийство из корыстных побуждений); — «и» ч. 2 ст. 105 УК РФ (убийство из хулиганских побуждений); — «л» ч. 2 ст. 105 УК РФ (убийство по мотивам политической, идеологической, расовой, национальной или религиозной ненависти или вражды либо по мотивам ненависти или вражды в отношении какой-либо социальной группы). Во-вторых, мотив может играть роль привилегирующего признака, например при убийстве, совершенном при превышении пределов необходимой обороны (ч. 1 ст. 108 УК РФ), или убийстве, совершенном 42 § 2 ПОНЯТИЕ И ВИДЫ УБИЙСТВА при превышении мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление (ч. 2 ст. 108 УК РФ). Цель убийства, т. е. мысленная модель желаемого результата, достичь которого стремится лицо, совершая преступление, включена в качестве квалифицирующего признака в п. «к» ч. 2 ст. 105 УК РФ (убийство с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение) и п. «м» ч. 2 ст. 105 УК РФ (убийство в целях использования органов или тканей потерпевшего). Эмоции — одна из существенных функций нервно-психической деятельности человека, субъективное переживание внешнего воздействия, связанное с познавательной функцией6. Законодатель рассматривает один из видов эмоций — состояние физиологического аффекта — в качестве обязательного признака привилегированного убийства, предусмотренного ст. 107 УК РФ. Субъект преступлений против жизни — общий, т. е. физическое, вменяемое лицо, достигшее определенного возраста. Уголовная ответственность за убийство без квалифицирующих и привилегирующих признаков (ч. 1 ст. 105 УК РФ) и за квалифицированные виды убийства (ч. 2 ст. 105 УК РФ) предусмотрена с 14 лет, за остальные преступления против жизни — с 16 лет. Виды преступлений против жизни. В гл. 16 УК РФ законодатель предусматривает ответственность за следующие виды посягательств на жизнь человека: убийство (ст. 105–108); причинение смерти по неосторожности (ст. 109); деяния, сопряженные с самоубийством (ст. 110–1102). § 2. Понятие и виды убийства Понятие убийства. Наиболее тяжким видом посягательства на общественные отношения, обеспечивающие безопасность жизни человека, является убийство — одно из самых древних преступлений в истории человечества. Уголовный кодекс РФ определяет убийство как умышленное причинение смерти другому человеку (ч. 1 ст. 105). Убийство — это умышленное причинение смерти другому человеку. В отличие от наступления смерти в результате естественных биологических процессов, протекающих в человеческом организме, убийство всегда характеризуется причинно-следственной связью между виновным действием (бездействием) и наступившим последствием в виде смерти другого человека. 6 См. об этом: Уголовное право России. Общая часть / под ред. Н. М. Кропачева, Б. В. Волженкина, В. В. Орехова. СПб., 2006. С. 494. 43 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЖИЗНИ ГЛАВА 3 В числе признаков убийства законодатель называет умышленную форму вины. Убийство может быть совершено как с прямым, так и с косвенным умыслом. Законодатель счел необходимым отметить, что убийство — это причинение смерти другому человеку. Данный признак может показаться излишним, но он подчеркивает, что неудавшееся посягательство на собственную жизнь не является преступлением. Необходимость включения этого признака в дефиницию убийства обусловлена, по мнению многих юристов, уголовным законодательством дореволюционной России и некоторых современных государств, допускавших и допускающих ответственность за покушение на самоубийство7. В числе признаков убийства многие юристы совершенно справедливо называют противоправность8, несмотря на отсутствие этого признака в законодательной дефиниции. Действительно, не каждое умышленное причинение смерти другому человеку можно признать убийством. Исполнение приговора в виде смертной казни, причинение смерти нападающему при соблюдении условий правомерности необходимой обороны или мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление, физическое уничтожение противника в условиях ведения войны или боевых действий не только не являются преступлением (убийством), но и носят правомерный, в большинстве случаев социально полезный характер. С признаком противоправности убийства связана и проблема эвтаназии. Эвтаназия — это умышленные действия (бездействие) медицинского работника, осуществляемые в соответствии с явно и недвусмысленно выраженной просьбой информированного больного, находящегося в угрожающем жизни состоянии, в результате которых наступает его смерть9. Законодательством большинства стран, в том числе российским, эвтаназия запрещена, и действия, например, врача, ускорившего смерть безнадежного больного по его просьбе и с целью облегчить его страдания, должны квалифицироваться как убийство. Просьба больного может быть в этом случае оценена судом как смягчающее обстоятельство. Вместе с тем значительное число философов, социологов, медиков и юристов выступают за легализацию эвтаназии (при наличии определенных, предусмотренных законом условий), аргументируя свою позицию ссылками на принципы гуманизма и сострадания, на законодательство некоторых зарубеж7 См. подробнее: Курс уголовного права: в 5 т. / под ред. Г. Н. Борзенкова, В. С. Комиссарова. Т. 3. М., 2002. С. 105–106. 8 См., напр.: Бородин С. В. Преступления против жизни. М., 1999. С. 13. 9 Определение приводится по: Крылова Н. Е. Уголовно-правовая оценка эвтаназии // Современное право. 2007. № 1. С. 75. 44 § 3 УБИЙСТВО БЕЗ КВАЛИФИЦИРУЮЩИХ И ПРИВИЛЕГИРУЮЩИХ ПРИЗНАКОВ ных государств (Нидерланды, Уругвай, Швейцария), допускающих эвтаназию10. Таким образом, убийство — это умышленное противоправное причинение смерти другому человеку. Виды убийства. Российское уголовное законодательство традиционно различает в зависимости от степени общественной опасности три вида убийства: — убийство без квалифицирующих и привилегирующих признаков (ч. 1 ст. 105 УК РФ); — убийство с квалифицирующими признаками (ч. 2 ст. 105 УК РФ); — убийство с привилегирующими признаками (ст. 106–108 УК РФ). § 3. Убийство без квалифицирующих и привилегирующих признаков В юридической литературе для обозначения убийства, квалифицируемого по ч. 1 ст. 105 УК РФ, часто используется термин «простое убийство»11, который следует признать крайне неудачным по нескольким причинам. Прежде всего, морально-этические соображения не позволяют называть причинение смерти другому человеку «простым», как, впрочем, не могут быть «простыми» и изнасилование, кража и другие преступления. Кроме того, использование термина «простое» предполагает существование антонима — термина «сложное» (или «непростое») убийство, который неизвестен уголовному законодательству. На наш взгляд, для обозначения преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 105 УК РФ, более корректно использовать термин «убийство без квалифицирующих и привилегирующих признаков». Непосредственный объект убийства без квалифицирующих и привилегирующих признаков (ч. 1 ст. 105 УК РФ) — общественные отношения, обеспечивающие безопасность жизни другого человека. Объективная сторона рассматриваемого преступления состоит из деяния (действия или бездействия), последствий в виде причине10 См., напр.: Бородин С., Глушков В. Уголовно-правовые проблемы эвтаназии // Советская юстиция. 1992. № 9–10. С. 34; Дмитриев Ю. А., Шленева Е. В. Право человека в Российской Федерации на осуществление эвтаназии // Государство и право. 2000. № 11. С. 52; Кондрашова Т. В. Проблемы уголовной ответственности за преступления против жизни, здоровья, половой свободы и половой неприкосновенности. С. 22. 11 См., напр.: Коробеев А. И. Преступные посягательства на жизнь и здоровье человека. М., 2012. С. 28; Уголовное право России. Часть Особенная: учебник для вузов / отв. ред. Л. Л. Кругликов. М., 1999. С. 27; Российское уголовное право. Особенная часть / под ред. А. И. Чучаева. М., 2012. С. 15. 45 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЖИЗНИ ГЛАВА 3 ния смерти другому человеку и причинно-следственной связи между ними. Убийство совершается, как правило, в результате активных действий виновного, которые могут быть весьма разнообразными: нанесение ударов руками или ногами, использование холодного или огнестрельного оружия, удушение, отравление и т. п. Способ совершения преступления в ряде случаев имеет значение для квалификации убийства, выступая квалифицирующим обстоятельством (например, убийство, совершенное общеопасным способом). Некоторые юристы признают возможность причинения смерти не только физическими, но и психическими средствами12. Причинение смерти другому человеку может быть результатом и бездействия. Ответственность за убийство в этом случае наступает, если виновный должен был и мог действовать (предотвратить смерть другого человека). Обязанность совершить определенные действия, направленные на предотвращение смерти другого человека, возникает на основании прямого указания закона, особых отношений между потерпевшим и виновным, должностных или профессиональных функций виновного, предшествующего поведения виновного. Например, умышленное оставление матерью малолетнего ребенка без пищи может быть квалифицировано как убийство, совершенное путем бездействия. При этом необходимо учитывать, что у лица, на котором лежит обязанность предотвращения смерти другого человека, должна быть физическая возможность исполнить эту обязанность. Как убийство, совершенное без квалифицирующих и привилегирующих признаков, по ч. 1 ст. 105 УК РФ квалифицируется убийство, совершенное, например, в ссоре или драке при отсутствии хулиганских побуждений, из ревности, по мотивам мести, зависти, неприязни, ненависти, возникшим на почве личных отношений. Убийство, совершенное в драке или ссоре. Под дракой принято понимать физическое столкновение (схватку двух или более людей), совершаемое по обоюдному молчаливому или выраженному словесно согласию для разрешения возникшего спора или конфликта и сопровождаемое нанесением ударов, побоев и т. п. Как убийство, совершенное в драке или ссоре, суды часто квалифицируют причинение смерти на почве семейных, межличностных, бытовых конфликтов между родственниками, сожителями, знакомыми и просто случайными людьми. 12 См., напр.: Таганцев Н. С. О преступлениях против жизни: в 2 т. Т. I. СПб., 1873. С. 141–142, 245; Шаргородский М. Д. Избранные труды. СПб., 2004. С. 465. 46 § 3 УБИЙСТВО БЕЗ КВАЛИФИЦИРУЮЩИХ И ПРИВИЛЕГИРУЮЩИХ ПРИЗНАКОВ Убийство из ревности. Современный законодатель и большинство юристов дают нейтральную правовую оценку ревности как мотиву совершения убийства, не относя ее ни к квалифицирующим, ни к привилегирующим признакам. Подобное решение вопроса представляется правильным, поскольку моральная оценка ревности не носит в общественном сознании такой явной негативной окраски, как, например, оценка корыстной мотивации при совершении убийства. Убийство из мести, возникшей на почве личных отношений. Месть — намеренное причинение зла не только за причиненные зло, обиду, но и за правомерные действия потерпевшего. Поводом для нее могут быть самые различные поступки потерпевшего (оскорбление, критические высказывания, невыполнение обязательств, требовательность по службе и т. п.), его социальный статус, должностное положение или иные обстоятельства. Состав убийства сконструирован законодателем как материальный. Поэтому убийство, как и все преступления, предусмотренные ст. 105–109 УК РФ, считается оконченным с момента наступления смерти потерпевшего. Если эти последствия (смерть потерпевшего) не наступили, то содеянное может быть квалифицировано в зависимости от конкретных обстоятельств дела как приготовление к убийству или покушение на убийство либо как добровольный отказ от совершения преступления. Обязательным условием уголовной ответственности за убийство является наличие причинно-следственной связи между деянием (действием или бездействием) и наступившими последствиями в виде смерти другого человека. Специфика причинно-следственной связи как одного из элементов объективной стороны убийства состоит в том, что в качестве причины всегда рассматриваются общественно опасные и противоправные действия (бездействие), направленные на лишение жизни другого человека, а в качестве их следствия — смерть человека. Установление причинно-следственной связи имеет принципиальное значение для правильной квалификации убийства. Субъективная сторона убийства, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 105 УК РФ, характеризуется виной, целью и мотивом. Вина, т. е. психическое отношение виновного к совершаемому им общественно опасному деянию (действию или бездействию) и наступившим последствиям, при совершении убийства характеризуется прямым или косвенным умыслом. При прямом умысле виновный осознает общественно опасный характер своих действий (бездействия), представляющих реальную угрозу для жизни другого человека, предвидит неизбежность или возможность наступления общественно опасных последствий в виде смерти и желает их наступления. При косвенном умысле убийца так47 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЖИЗНИ ГЛАВА 3 же осознает общественно опасный характер своих действий (бездействия), но, в отличие от прямого умысла, предвидит возможность причинения смерти потерпевшему, не желает ее наступления, но сознательно ее допускает либо безразлично к ней относится. Вместе с тем если убийство может быть совершено как с прямым, так и с косвенным умыслом, то покушение на убийство возможно лишь с прямым умыслом (п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.01.1999 № 1 «О судебной практике по делам об убийстве (ст. 105 УК РФ)» (далее — Постановление № 1)). Цель любого преступления, совершаемого умышленно, — тот идеальный результат, к которому стремится преступник, т. е. причинение смерти другому человеку. Мотив убийства, т. е. побудительные причины, обусловившие совершение преступления, имеет большое значение для правильной квалификации и отграничения «простого» убийства (ч. 1 ст. 105 УК РФ) от убийства, совершаемого с квалифицирующими (ч. 2 ст. 105 УК РФ) или привилегирующими (ст. 106–108 УК РФ) признаками. Для «простого» убийства характерны такие мотивы, как зависть, ревность, ненависть, месть, возникшие на почве личных отношений. Перечень мотивов преступления, которые законодатель рассматривает как квалифицирующие (например, убийство из корыстных побуждений) или смягчающие (например, убийство при превышении пределов необходимой обороны) ответственность, является исчерпывающим и не может быть произвольно дополнен судом. Высшие судебные органы РФ неоднократно обращали внимание судов на необходимость выяснения мотивов и целей убийства по каждому делу. Субъект убийства (ст. 105 УК РФ) — физическое вменяемое лицо, достигшее 14-летнего возраста. § 4. Квалифицированные виды убийства Общественная опасность убийства значительно повышается при наличии хотя бы одного квалифицирующего признака, указанного в ч. 2 ст. 105 УК РФ. Некоторые пункты ч. 2 ст. 105 УК РФ содержат только один признак, квалифицирующий убийство (п. «а», «б», «г», «д», «е», «е1», «и», «л», «м»), другие — объединяют несколько квалифицирующих признаков (например, п. «в», «ж», «з», «к»). Подобный технико-юридический прием приводит в юридической литературе к различным оценкам общего количества квалифицирующих убийство признаков. В тех случаях, когда убийство квалифицируется по одному из пунктов ч. 2 ст. 105 УК РФ, содержащих несколько квалифицирующих при48 § 4 КВАЛИФИЦИРОВАННЫЕ ВИДЫ УБИЙСТВА знаков, необходимо точно указывать признак, инкриминируемый виновному. Например, при квалификации по п. «з» ч. 2 ст. 105 УК РФ следует назвать конкретный признак (убийство из корыстных побуждений, или убийство по найму, или убийство, сопряженное с разбоем, и т. д.). Система признаков, квалифицирующих убийство, характеризуется тем, что: 1) перечень этих признаков является исчерпывающим и не может быть произвольно расширен судом; 2) все квалифицирующие признаки сгруппированы законодателем в зависимости от их связи с различными признаками состава преступления. В соответствии с этой классификацией целесообразно выделять квалифицирующие убийство признаки, относящиеся к объективным (п. «а»–«ж» ч. 2 ст. 105 УК РФ) либо к субъективным (п. «е1», «з»–«м» ч. 2 ст. 105 УК РФ) признакам состава преступления. 4.1. Квалифицирующие признаки, относящиеся к объективным признакам состава преступления Убийство двух или более лиц (п. «а» ч. 2 ст. 105 УК РФ). Общественная опасность убийства значительно повышается в случае причинения смерти двум или более лицам. Пленум Верховного Суда РФ разъяснил, что в соответствии с положениями ч. 1 ст. 17 УК РФ убийство двух или более лиц, совершенное одновременно или в разное время, не образует совокупности преступлений и подлежит квалификации по п. «а» ч. 2 ст. 105 УК РФ, а при наличии к тому оснований — и по другим пунктам ч. 2 данной статьи при условии, что ни за одно из этих убийств виновный ранее не был осужден (п. 5 Постановления № 1). В теории уголовного права также сформулирована точка зрения, согласно которой убийство двух или более лиц имеет место в случаях, когда виновный умышленно причиняет смерть двум или более лицам, независимо от наличия или отсутствия таких обстоятельств, как единство умысла, места и времени посягательств на одного и другого (других) потерпевшего13. По мнению сторонников этой точки зрения, по действующему законодательству не имеет значения разделение данных видов преступлений на идеальную и реальную совокупность. Поэтому для правильной квалификации убийства по п. «а» ч. 2 ст. 105 УК РФ необходимо установить, не была ли снята или погашена судимость за предшествующее преступление, освобождалось ли лицо от уголовной ответственности за ранее совершенное убийство в связи с истечением срока давности, а также подпадает ли ранее совершенное преступление под признаки убийства, описанного в ст. 105 13 Комментарий к Уголовному кодексу РФ / под ред. А. И. Рарога. 5-е изд. М., 2008. С. 185. 49 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЖИЗНИ ГЛАВА 3 УК РФ14. Убийство двух или более лиц считается оконченным с момента наступления смерти не менее двух потерпевших. Убийство одного человека и покушение на убийство другого не образуют оконченного состава преступления, предусмотренного п. «а» ч. 2 ст. 105 УК РФ. В таких случаях, как разъяснил Пленум Верховного Суда РФ, независимо от последовательности преступных действий содеянное следует квалифицировать по ч. 1 или 2 ст. 105 (в зависимости от наличия или отсутствия других квалифицирующих признаков) и ч. 3 ст. 30 и п. «а» ч. 2 ст. 105 УК РФ как покушение на убийство двух или более лиц. Убийство лица или его близких в связи с осуществлением данным лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга (п. «б» ч. 2 ст. 105 УК РФ). Повышенная общественная опасность данного вида убийства обусловлена тем, что оно посягает не только на жизнь другого человека, но и на дополнительный объект — общественные отношения, обеспечивающие выполнение этими лицами своей служебной деятельности или выполнение общественного долга. Под осуществлением служебной деятельности следует понимать действия лица, входящие в круг его обязанностей, вытекающих из трудового договора (контракта) с предприятиями, учреждениями и организациями независимо от их организационно-правовой формы. Выполнение общественного долга — это осуществление гражданином как специально возложенных на него обязанностей в интересах общества или законных интересах отдельных лиц, так и других общественно полезных действий (пресечение правонарушений, сообщение органам власти о совершенном или готовящемся преступлении либо о местонахождении лица, разыскиваемого в связи с совершением им правонарушений, дача свидетелем или потерпевшим показаний, изобличающих лиц в совершении преступления, и т. п.) (п. 6 Постановления № 1). В юридической литературе высказывались предложения, направленные на ограничительное понимание общественного долга, поскольку, по мнению их авторов, «общественным долгом может быть лишь такая обязанность, которая возлагается на гражданина Конституцией или нормативными документами общественных организаций»15. Справедливо критикуя эти предложения, А. Н. Попов отмечает: «Подобный шаг (отказ от широкого толкования общественного долга. — Авт.) пойдет на пользу преступникам, поскольку их действия не будут образовывать квалифицированного вида 14 Комментарий к Уголовному кодексу РФ / под общ. ред. В. М. Лебедева. М., 2007. С. 295. 15 Уголовное право. Особенная часть: учебник / под ред. Н. И. Ветрова, Ю. И. Ляпунова. М., 1998. С. 47. 50 § 4 КВАЛИФИЦИРОВАННЫЕ ВИДЫ УБИЙСТВА преступления, а не гражданам, которые, действуя во благо других, не будут получать необходимой государственной поддержки»16. Близкими родственниками в соответствии с п. 4 ст. 5 Уголовно-процессуального кодекса РФ от 18.12.2001 № 174-ФЗ (далее — УПК РФ) являются супруги, родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и родные сестры, дедушка, бабушка, внуки. К близким лицам могут относиться иные лица (за исключением близких родственников), состоящие с потерпевшим, свидетелем в родстве, свойстве (родственники супруга), а также лица, жизнь, здоровье и благополучие которых заведомо для виновного дороги потерпевшему в силу сложившихся личных отношений (п. 3 ст. 5 УПК РФ). Убийство с целью воспрепятствования правомерному осуществлению служебной деятельности или выполнению общественного долга может быть совершено либо в период выполнения потерпевшим этих функций (например, убийство лица, пресекающего преступление), либо до начала их реализации (например, убийство лица, которое собирается сообщить органам власти о совершенном или готовящемся преступлении). Убийство может быть совершено и после осуществления лицами общественно полезных функций, например, по мотиву мести. Причем в последнем случае разрыв во времени между осуществлением потерпевшим его служебной деятельности или выполнением общественного долга и убийством не имеет значения для квалификации. Убийство может быть квалифицировано по п. «б» ч. 2 ст. 105 УК РФ только в том случае, если потерпевший правомерно осуществлял свою служебную деятельность или выполнял свой общественный долг, не превышая своих служебных полномочий или не нарушая прямого указания закона. Убийство малолетнего или иного лица, заведомо для виновного, находящегося в беспомощном состоянии, а равно сопряженное с похищением человека (п. «в» ч. 2 ст. 105 УК РФ). Законодатель объединил в п. «в» ч. 2 ст. 105 УК РФ три самостоятельных обстоятельства, квалифицирующих убийство: 1) убийство малолетнего; 2) убийство иного лица, заведомо для виновного, находящегося в беспомощном состоянии; 3) убийство, сопряженное с похищением человека. Как убийство малолетнего следует квалифицировать умышленное причинение смерти лицу, не достигшему 14-летнего возраста. В силу возраста малолетние потерпевшие либо не могут понимать в полном объеме характер и значение действий, направленных против их жиз16 Попов А. Н. Убийства при отягчающих обстоятельствах. СПб., 2003. С. 176. 51 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЖИЗНИ ГЛАВА 3 ни, либо не могут оказать адекватного сопротивления виновному, т. е., по сути, находятся в беспомощном состоянии. При конкуренции составов убийства малолетнего (п. «в» ч. 2 ст. 105 УК РФ) и убийства матерью новорожденного ребенка (ст. 106 УК РФ) вопрос должен решаться в пользу последнего, поскольку он является привилегирующим. Пленум Верховного Суда РФ разъяснил, что как убийство лица, находящегося в беспомощном состоянии, надлежит квалифицировать умышленное причинение смерти потерпевшему, неспособному в силу физического или психического состояния оказать активное сопротивление виновному, когда последний, совершая убийство, сознает это обстоятельство. К лицам, находящимся в беспомощном состоянии, могут быть отнесены, в частности, тяжелобольные и престарелые, лица, страдающие психическими расстройствами, лишающими их способности правильно воспринимать происходящее (п. 7 Постановления № 1). Таким образом, судебная практика различает два вида беспомощного состояния — физическое и психическое, в равной степени признавая их квалифицирующими признаками убийства. Убийство, сопряженное с похищением человека. Общественная опасность этого вида убийства обусловлена тем, что преступник посягает не только на общественные отношения, обеспечивающие безопасность жизни, но и на личную свободу, которая выступает в качестве дополнительного объекта анализируемых преступлений. Ответственность за похищение человека предусмотрена ст. 126 УК РФ. Похищение человека при отягчающих обстоятельствах (ч. 2 и 3 ст. 126 УК РФ) относится к категории особо тяжких преступлений. Убийство признается сопряженным с похищением человека в трех случаях: а) если оно совершено до похищения; б) если оно совершено в процессе похищения человека (с целью устранения препятствий); в) если оно совершено после похищения человека (с целью скрыть содеянное). Умышленное причинение смерти похищенному человеку, как правило, обусловлено сопротивлением жертвы, попыткой побега либо страхом преступника перед разоблачением, стремлением скрыть следы преступления или другими обстоятельствами. Состояние похищенного лица во многом схоже с состоянием лица, находящегося в беспомощном состоянии, — все они в большинстве случаев не в силах оказать сопротивление, адекватное насилию, преодолеть агрессию преступника. Ответственность по п. «в» ч. 2 ст. 105 УК РФ наступает не только за умышленное причинение смерти самому похищенному, но и за убийство других лиц, совершенное в связи с похищением человека, и ква52 § 4 КВАЛИФИЦИРОВАННЫЕ ВИДЫ УБИЙСТВА лифицируется по совокупности с преступлением, предусмотренным ст. 126 УК РФ. Насильственное перемещение потерпевшего с целью убийства без намерения удерживать не образует состава убийства, сопряженного с похищением человека. Убийство женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности (п. «г» ч. 2 ст. 105 УК РФ), по мнению большинства ученых, характеризуется повышенной степенью общественной опасности и обоснованно отнесено законодателем к числу квалифицированных видов убийства. Повышенная общественная опасность этого вида убийства обусловлена фактом особой опасности самого преступного действия, которым не только лишается жизни женщина, но и одновременно уничтожается зародыш будущей человеческой жизни17, особой жестокостью преступника и очень тяжкими последствиями преступления (лишением жизни не только женщины — будущей матери, но и гибелью плода — будущего ребенка)18, посягательством преступника не только на право беременной женщины на жизнь, но и на ее репродуктивное право19. Спорные вопросы квалификации убийства беременной женщины существуют и в теории уголовного права, и в правоприменительной практике. Прежде всего, в юридической литературе вызывает споры законодательная формулировка «убийство женщины, заведомо для виновного (курсив наш. — Авт.) находящейся в состоянии беременности». Споры касаются степени достоверности знания виновного лица о беременности потерпевшей. Одни авторы полагают, что понятие «заведомость» означает точное, достоверное знание виновного на момент причинения смерти о наличии беременности потерпевшей, например, от нее самой или из других источников20. Другие считают, что для квалификации по п. «г» ч. 2 ст. 105 УК РФ достаточно предположения, допущения виновным наличия беременности у потерпевшей21. В пользу первой точки зрения, на наш взгляд правильной, свидетельствуют и буквальное толкование закона, и сложившаяся судебная практика. Вместе с тем «заведомость» характеризует только один из интел17 Курс советского уголовного права: в 6 т. / под ред. А. А. Пионтковского, П. С. Ромашина, В. М. Чхиквадзе. Т. 5. М., 1971. С. 38. 18 Аниянц М. К. Ответственность за преступления против жизни. М., 1964. С. 49. 19 Красиков А. Н. Ответственность за убийство по российскому уголовному праву. Саратов, 1999. С. 65. 20 Курс уголовного права / под ред. Г. Н. Борзенкова, В. С. Комиссарова. Т. 3. С. 118; Макринская В. И. Вопросы уголовно-правовой защиты права на жизнь. М., 2006. С. 32; Коробеев А. И. Преступные посягательства на жизнь и здоровье человека. С. 67–68. 21 Бородин С. В. Преступления против жизни. М., 1999. С. 104. 53 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЖИЗНИ ГЛАВА 3 лектуальных элементов умысла виновного, заключающийся в предвидении возможности или неизбежности причинения смерти беременной женщине. Волевой элемент умысла может быть различным: виновный желает причинения смерти беременной женщине либо не желает, но сознательно допускает смерть своей жертвы или безразлично к этому относится. Из этого следует вывод о том, что убийство женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности, может быть совершено как с прямым, так и с косвенным умыслом. В юридической литературе и судебной практике порождает споры вариант, когда преступник ошибочно уверен (добросовестно заблуждается по тем или иным причинам) в беременности женщины, которая в этом состоянии не находится. По мнению А. Н. Попова, весь спектр имеющихся в уголовно-правовой литературе взглядов на квалификацию действий виновного лица, когда оно ошибочно исходило из того, что причиняет смерть беременной женщине, а в действительности она таковой не оказалась, представлен четырьмя вариантами: 1) п. «г» ч. 2 ст. 105 УК РФ (убийство женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности); 2) ч. 3 ст. 30 и п. «г» ч. 2 ст. 105 УК РФ (покушение на убийство женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности); 3) ч. 1 ст. 105 УК РФ («простое» убийство при отсутствии иных отягчающих или смягчающих обстоятельств); 4) ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 2 ст. 105 и ч. 1 ст. 105 УК РФ (покушение на убийство женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности, и оконченное «простое» убийство). А. Н. Попов прав, считая, что все перечисленные варианты квалификации виновного лица «не безупречны и не отражают полностью содеянного им»22. Действительно, в первом варианте отсутствует квалифицирующий признак (причинение смерти беременной женщине); во втором — не учитываются фактически наступившие последствия (смерть женщины, не находящейся в состоянии беременности). Но и третий вариант не отражает направленность умысла на совершение более тяжкого вида убийства. В последнем, четвертом, варианте решение этой проблемы вступало бы в противоречие с ч. 2 ст. 6 УК РФ, в соответствии с которой «никто не может нести уголовную ответственность дважды за одно и то же преступление». 22 54 Попов А. Н. Убийства при отягчающих обстоятельствах. С. 342. § 4 КВАЛИФИЦИРОВАННЫЕ ВИДЫ УБИЙСТВА В сложившейся ситуации, когда из нескольких зол следует выбрать меньшее, мы разделяем позицию авторов, которые считают правильной оценку содеянного как покушения на убийство женщины, находящейся в состоянии беременности23. Если преступник не знал и не мог знать о беременности женщины, на жизнь которой он посягал, то квалификация по п. «в» ч. 2 ст. 105 УК РФ исключена. Убийство, совершенное с особой жестокостью (п. «д» ч. 2 ст. 105 УК РФ). Повышенная общественная опасность этого вида убийства обусловлена способом совершения преступления или иными обстоятельствами, причиняющими дополнительные страдания жертве или ее близким. Термин «особая жестокость» носит оценочный характер. В теории уголовного права исследователи единодушно связывают понятие особой жестокости с причинением потерпевшему особых физических или нравственных (психических) страданий, обусловленных способом совершения убийства или иными обстоятельствами преступления. В юридической литературе встречаются определения особой жестокости как более высокой качественной и количественной стороны деяния по отношению к жестокости24, причинения потерпевшему особых физических и/или нравственных страданий, т. е. сильных, достаточно продолжительных, многократных или однократных страданий25; сопровождающего или следующего за насильственным преступлением умышленного действия (бездействия), заключающегося в причинении потерпевшему невыносимого физического или психического страдания26. Судебная практика также исходит из того, что при квалификации убийства по п. «д» ч. 2 ст. 105 УК РФ понятие особой жестокости связывается как со способом убийства, так и с другими обстоятельствами, свидетельствующими о проявлении виновным особой жестокости. Таким образом, в теории уголовного права и сложившейся судебной практике различают два вида особой жестокости, проявляющихся в причинении жертве или ее близким особых: 1) физических или 2) психических (нравственных) страданий. 23 Там же; Коробеев А. И. Преступные посягательства на жизнь и здоровье человека. С. 68–70; Краев Д. Ю. Убийство при отягчающих обстоятельствах. М., 2012. С. 26–49; Уголовное право России. Часть Особенная / отв. ред. Л. Л. Кругликов. С. 33; Российское уголовное право. Особенная часть / под ред. А. И. Чучаева. С. 15. 24 Чечель Г. И. Жестокий способ совершения преступлений против личности. Нальчик, 1991. С. 14. 25 Попов А. Н. Убийства при отягчающих обстоятельствах. С. 361. 26 Макринская В. И. Вопросы уголовно-правовой защиты права на жизнь. С. 33. 55 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЖИЗНИ ГЛАВА 3 К особой жестокости, связанной с причинением жертве физических страданий, могут быть отнесены случаи, когда перед лишением жизни или в процессе совершения убийства к потерпевшему умышленно применялись пытки, истязание либо убийство совершено способом, который заведомо для виновного связан с причинением потерпевшему особых физических страданий и боли (нанесение большого количества телесных повреждений, использование мучительно действующего яда, сожжение заживо, длительное лишение пищи, воды и т. п.) (п. 8 Постановления № 1). Особая жестокость при убийстве может проявляться в причинении особых психических страданий жертве или ее близким, в частности глумлении над жертвой, убийстве в присутствии близких потерпевшему лиц, когда виновный сознавал, что причиняет им (жертве или ее близким) особые нравственные страдания. В последнем случае осознание виновным причинения страдания близким потерпевшего включает в себя: 1) знание виновного о том, что они осознают характер происходящего и вследствие этого испытывают особые психические страдания; 2) желание виновного причинить им особые страдания именно таким характером своих действий. Особая жестокость может непосредственно предшествовать лишению жизни (применение пыток, издевательства) или проявляться в процессе самого убийства (нанесение большого количества телесных повреждений)27. После наступления смерти жертвы действия виновного не могут быть квалифицированы как убийство с особой жестокостью. Например, глумление над трупом, его уничтожение или расчленение в целях сокрытия преступления не могут расцениваться в качестве обстоятельства, свидетельствующего о совершении убийства с особой жестокостью. Содеянное в таких случаях, если не имеется других данных о проявлении виновным особой жестокости перед лишением потерпевшего жизни или в процессе совершения убийства, следует квалифицировать по соответствующей части ст. 105 и по ст. 224 УК РФ, предусматривающей ответственность за надругательство над телами умерших. Этот вид убийства может быть совершен только с прямым умыслом. Убийство, совершенное общеопасным способом (п. «е» ч. 2 ст. 105 УК РФ). Повышенная общественная опасность этого вида убийства обусловлена способом, орудиями, временем и местом совершения преступления, которые в совокупности создают реальную угрозу для жизни и здоровья нескольких лиц. Под общеопасным спо27 Множественность телесных повреждений образует признак особой жестокости при убийстве только в случае, когда виновный осознанно использует такой способ для причинения особых физических страданий жертве. 56 § 4 КВАЛИФИЦИРОВАННЫЕ ВИДЫ УБИЙСТВА собом убийства, как разъяснил Пленум Верховного Суда РФ, следует понимать такой способ умышленного причинения смерти, который заведомо для виновного представляет опасность не только для жизни потерпевшего, но и хотя бы для еще одного лица (например, путем взрыва, поджога, производства выстрелов в местах скопления людей, отравления воды и пищи, которыми, помимо потерпевшего, пользуются другие люди) (п. 9 Постановления № 1). Общеопасный способ убийства — понятие оценочное; вопрос факта решается судом в каждом конкретном случае. На квалификацию убийства, совершенного общеопасным способом, влияют не только характер и поражающие свойства орудия преступления, приемы и методы, используемые преступником, но и место, время совершения преступления. Один и тот же способ совершения убийства в зависимости от конкретных обстоятельств дела может получить различную правовую оценку. Об общеопасном способе убийства свидетельствуют, в частности: средства, используемые виновным для совершения преступления; обстановка совершения преступления; присутствие на месте преступления как минимум двух человек. Например, приведение в действие радиоуправляемого взрывного устройства большой мощности днем в центре города при большом скоплении людей, безусловно, должно квалифицироваться как убийство, совершенное общеопасным способом. Вместе с тем те же действия, заведомо для виновного произведенные в отношении выбранной жертвы в ночное время, в пустом парке или на безлюдной загородной дороге, на наш взгляд, не образуют указанного квалифицирующего признака. Большое значение для правильной квалификации убийства, совершенного общеопасным способом, имеет характеристика субъективной стороны этого преступления. При этом необходимо учитывать, что общеопасный способ совершения убийства создает реальную опасность для жизни и здоровья не менее двух лиц. Единодушно признавая, что данное преступление (как и любое убийство) совершается умышленно, исследователи расходятся в оценке содержания этого умысла по отношению к смерти различных потерпевших. Так, в юридической литературе широко распространено мнение, что «если… при общеопасном способе погибло два (и более) лица и это предвидел и допускал либо желал убийца, другим же людям опасность не угрожала, то должна иметь квалификация по п. “а” ч. 2 ст. 105 УК РФ без применения п. “е” ч. 2 ст. 105 УК РФ»28. Вряд ли можно согласиться с подобной квалификацией, поскольку причинение смерти двум (или более) лицам и общеопасный способ — два ква28 Андреева Л. А. Квалификация убийств, совершенных при отягчающих обстоятельствах. СПб., 1998. С. 21–22. 57 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЖИЗНИ ГЛАВА 3 лифицирующих убийство признака, каждый из которых носит самостоятельный характер и не поглощает другой. Общеопасный способ убийства представляет реальную угрозу не только для жизни, но и для здоровья потерпевших, может вызвать причинение материального ущерба, разрушение или повреждение зданий или жизненно важных коммуникаций, нарушить нормальную работу транспорта, привести к иным тяжким последствиям. Не случайно Пленум Верховного Суда РФ указал: «Если в результате примененного виновным общеопасного способа наступила смерть не только определенного лица, но и других лиц, содеянное надлежит квалифицировать, помимо п. “е” ч. 2 ст. 105 УК РФ, по п. «а» ч. 2 ст. 105 УК РФ, а в случае причинения другим лицам вреда здоровью — по п. “е” ч. 2 ст. 105 УК РФ и по статьям, предусматривающим ответственность за умышленное причинение вреда здоровью» (п. 9 Постановления № 1). Убийство, совершенное группой лиц, группой лиц по предварительному сговору или организованной группой (п. «ж» ч. 2 ст. 105 УК РФ). Объединение усилий нескольких лиц при совершении убийства значительно повышает общественную опасность этого преступления, что и позволило законодателю перечислить в одном пункте ч. 2 ст. 105 УК РФ три самостоятельных квалифицирующих обстоятельства. Несмотря на это, каждое из перечисленных выше квалифицирующих обстоятельств имеет характерные особенности, которые отражаются на квалификации. Определение понятия преступления, совершенного группой лиц, группой лиц по предварительному сговору и организованной группой содержится в ст. 35 УК РФ. Убийство признается совершенным группой лиц, когда два или более лица, действуя совместно с умыслом, направленным на совершение убийства, непосредственно участвовали в процессе лишения жизни потерпевшего, применяя к нему насилие, причем необязательно, чтобы повреждения, повлекшие смерть, были причинены каждым из них (возможна, например, ситуация, когда один виновный подавлял сопротивление потерпевшего, лишая его возможности защищаться, а другой причинил ему смертельные повреждения). Убийство, совершенное группой лиц, имеет место и в том случае, когда в процессе совершения одним лицом действий, направленных на умышленное причинение смерти потерпевшему, к нему с той же целью присоединилось другое лицо (другие лица). Убийство, совершенное группой лиц, предполагает участие в этом преступлении двух или более лиц, являющихся соисполнителями. Некоторые авторы ошибочно, на наш взгляд, допускают возможность квалификации по п. «ж» ч. 2 ст. 105 УК РФ и в тех случаях, когда среди фактических участников убийства только один обладает признаками субъекта преступления, а остальные не подлежат уголовной 58 § 4 КВАЛИФИЦИРОВАННЫЕ ВИДЫ УБИЙСТВА ответственности в силу невменяемости или возраста. Аргументируя свою позицию, авторы ссылаются на то, что в ст. 32 УК РФ не указаны такие признаки соучастников, как вменяемость и достижение возраста, с которого наступает уголовная ответственность29, а также на то, что «убийство, совершенное группой лиц, группой лиц по предварительному сговору и организованной группой, не относится к соучастию в преступлении, а имеет самостоятельное уголовно-правовое значение, качественно повышающее общественную опасность посягательства»30. Ошибочность данной позиции заключается в игнорировании субъективных признаков соучастия и приводит к объективному вменению. Совершенно правильно формулирует общепризнанное в теории уголовного права положение В. С. Прохоров: «“Два или более лица” по смыслу закона — это лица, каждое из которых является субъектом преступления и, следовательно, было способно в момент совершения преступления нести уголовную ответственность: достигнуть установленного в законе возраста (ч. 1 ст. 20 УК РФ) и быть вменяемым (ст. 21 УК РФ)»31. Предварительный сговор на убийство, как разъяснил Пленум Верховного Суда РФ, предполагает выраженную в любой форме договоренность двух или более лиц, состоявшуюся до начала совершения действий, непосредственно направленных на лишение жизни потерпевшего. Наряду с соисполнителями преступления другие участники группы могут выступать в роли организаторов, подстрекателей и пособников убийства, и их действия надлежит квалифицировать по соответствующей части ст. 33 и п. «ж» ч. 2 ст. 105 УК РФ (п. 10 Постановления № 1). Упоминание соисполнителей во множественном числе дает основание большинству авторов сделать вывод о том, что при убийстве, совершенном группой лиц по предварительному сговору, как минимум два лица должны принимать непосредственное участие в процессе лишения жизни потерпевшего32. Организованная группа — это устойчивая группа из двух и более лиц, объединенных умыслом на совершение одного или нескольких убийств. Как правило, такая группа тщательно планирует пре29 Рарог А., Есаков Г. Понимание Верховным Судом РФ «группы лиц» соответствует принципу справедливости // Российская юстиция. 2002. № 1. С. 52. 30 Святенюк Н. Ответственность за совместное участие в убийстве // Уголовное право. 2004. № 4. С. 49. 31 Уголовное право России. Общая часть / под ред. В. В. Лукьянова, В. С. Прохорова, В. Ф. Щепелькова. 3-е изд., испр. и доп. СПб., 2018. С. 257. 32 Андреева Л. А. Квалификация убийств, совершенных при отягчающих обстоятельствах. С. 22; Кондрашова Т. В. Проблемы уголовной ответственности за преступления против жизни, здоровья, половой свободы и половой неприкосновенности. С. 92. 59 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЖИЗНИ ГЛАВА 3 ступление, заранее подготавливает орудия убийства, распределяет роли между участниками группы. Законодатель установил в ч. 5 ст. 35 УК РФ, что лицо, создавшее организованную группу или преступное сообщество (преступную организацию) либо руководившее ими, подлежит уголовной ответственности за все совершенные организованной группой или преступным сообществом (преступной организацией) преступления, если они охватывались его умыслом. Другие участники организованной группы или преступного сообщества (преступной организации) несут уголовную ответственность за преступления, в подготовке или совершении которых они участвовали. Верховный Суд РФ, уточняя позицию законодателя, разъяснил, что при признании убийства совершенным организованной группой действия всех участников независимо от их роли в преступлении следует квалифицировать как соисполнительство без ссылки на ст. 33 УК РФ (п. 10 Постановления № 1). Большинство авторов разделяет это мнение, но в юридической литературе встречаются утверждения, что такое разъяснение противоречит закону, поскольку законодатель четко различает подготовку и совершение преступления. Например, Т. В. Кондрашова считает, что деятельность участника организованной группы, преступного сообщества, преступной организации, непосредственно не принимавшего участия в лишении жизни потерпевшего, должна квалифицироваться по ст. 33 и п. «ж» ч. 2 ст. 105 УК РФ и соответствующей статье, предусматривающей ответственность за участие в банде, незаконном вооруженном формировании либо преступном сообществе33. 4.2. Квалифицирующие признаки, относящиеся к субъективным признакам состава преступления Убийство, совершенное по мотиву кровной мести (п. «е1» ч. 2 ст. 105 УК РФ). Кровная месть — древний обычай «кровь за кровь», сохранившийся в некоторых субъектах Российской Федерации (например, в Дагестане, Чечне, Ингушетии), в соответствии с которым, если кто-нибудь из чужого рода наносит «смертельную обиду» сородичу, весь род обязан отомстить виновному лицу, лишив его жизни. В свою очередь, родственники новой жертвы также считают себя обязанными отомстить за смерть своего сородича. Основанием возникновения кровной мести может быть не только убийство одного из членов чужого рода, но и другие обстоятельства: похищение женщины, сексуальное насилие над ней и др. 33 Кондрашова Т. В. Проблемы уголовной ответственности за преступления против жизни, здоровья, половой свободы и половой неприкосновенности. С. 97–98. 60 § 4 КВАЛИФИЦИРОВАННЫЕ ВИДЫ УБИЙСТВА Общественная опасность убийства, совершенного по мотиву кровной мести, обусловлена «цепной реакцией» убийств, переходом «обязанности» отомстить от одного рода к другому. Кровная месть — это не только личный мотив, но и «обязанность», сформированная в результате исторически сложившихся традиций. В юридической литературе высказываются различные взгляды по вопросу о субъекте рассматриваемого вида убийства. Одни авторы категорически утверждают, что субъектом убийства, совершенного по мотиву кровной мести, могут быть только лица, принадлежащие к той национальности или этнической группе населения, где еще существует обычай кровной мести34, и наделенные «согласно адатам… “правом” исполнить обычай кровной мести»35. Согласно другой точке зрения, потерпевший может относиться к любой группе населения, а убийство может совершаться и за пределами местности, где признается кровная месть36. А. И. Коробеев отмечает, что «следование обычаю кровной мести определяется не генами и кровью, а окружением и условиями воспитания. Поэтому русский, проживший много лет в ингушском ауле и усвоивший горские обычаи, может придерживаться кровной мести, а ингуш, проживший всю жизнь на Дальнем Востоке, кровную месть может и не признавать»37. Вторая точка зрения представляется нам более правильной, но при одном важном условии: субъектом рассматриваемого преступления может быть не любое лицо, признающее и следующее обычаю кровной мести, а только лицо, наделенное «правом» кровной мести согласно традициям и обычаям. И национальность или принадлежность к той или иной этнической группе здесь не имеет категорического значения. Так, женщина, независимо от ее национальности и места проживания, не обладает «правом» кровной мести и, соответственно, не может быть субъектом преступления, предусмотренного п. «е1» ч. 2 ст. 105 УК РФ. В случае если женщина сама совершила убийство, кровная месть распространяется на ее родственников мужского пола38. Убийство, совершенное из корыстных побуждений или по найму, а равно сопряженное с разбоем, вымогательством или 34 Красиков А. Н. Ответственность за убийство по российскому уголовному праву. С. 89. 35 Макринская В. И. Вопросы уголовно-правовой защиты права на жизнь. С. 52. 36 Попов А. Н. Убийства при отягчающих обстоятельствах. С. 889. 37 Коробеев А. И. Обсуждение нового уголовного законодательства // Правоведение. 1998. № 2. С. 215. 38 Д. Ю. Краев полагает, что субъектом рассматриваемого преступления может быть и женщина, поскольку закон не содержит каких-либо ограничений по этому поводу (Краев Д. Ю. Убийство при отягчающих обстоятельствах. С. 73). Трудно с этим согласиться, поскольку право кровной мести регламентировано не законом, а традициями и обычаями. 61 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЖИЗНИ ГЛАВА 3 бандитизмом (п. «з» ч. 2 ст. 105 УК РФ). Пять отягчающих убийство обстоятельств, характеризующих корыстные мотивы преступления, предусмотрены в п. «з» ч. 2 ст. 105 УК РФ. Пленум Верховного Суда РФ разъяснил, что как убийство из корыстных побуждений следует квалифицировать убийство, совершенное в целях получения материальной выгоды для виновного или других лиц (денег, имущества или права на его получение, прав на жилплощадь и т. п.) или избавления от материальных затрат (возврата имущества, долга, оплаты услуг, выполнения имущественных обязательств, уплаты алиментов и др.) (п. 11 Постановления № 1). Корыстная мотивация убийства в значительной степени повышает общественную опасность этого преступления, поскольку отчетливо отражает систему ценностных ориентиров преступника, готового удовлетворить свои материальные запросы за счет жизни другого человека. Субъективная сторона этого вида убийства характеризуется не только умыслом преступника на причинение смерти другому человеку, но и корыстным мотивом39. Степень достижения поставленных виновным целей (завладение чужим имуществом, избавление от уплаты алиментов или возврата долга и т. п.) не влияет на квалификацию рассматриваемого преступления. Убийство из корыстных побуждений считается оконченным даже в том случае, когда преступник, лишив жизни потерпевшего, не достиг своих корыстных целей. Важно подчеркнуть, что корыстные побуждения, которые возникли после убийства, исключают ответственность по этому квалифицирующему признаку. Убийство по найму обусловлено получением исполнителем преступления материального или иного вознаграждения. Вряд ли можно согласиться с утверждениями, что действия исполнителя при совершении убийства по найму могут быть обусловлены не только корыстной мотивацией, но и иными побуждениями — необходимостью исполнить приказ, во имя единомыслия и т. п.40, а следовательно, возможна «квалификация заказных убийств без оплаты этой “услуги” как убийства по найму»41. Л. А. Андреева совершенно справедливо полагает, что нет никаких оснований толковать термин «наем» иначе, чем он толкуется 39 В юридической литературе под корыстным мотивом понимаются обусловленные определенными потребностями осознанные внутренние побуждения, направленные на получение, а равно удержание материальной выгоды виновным или другими лицами, а также избавление от материальных затрат (Макринская В. И. Вопросы уголовно-правовой защиты права на жизнь. С. 43). 40 Красиков А. Н. Уголовно-правовая охрана прав и свобод человека в России. Саратов, 1996. С. 19. 41 Коробеев А. И. Преступные посягательства на жизнь и здоровье человека. С. 97. 62 § 4 КВАЛИФИЦИРОВАННЫЕ ВИДЫ УБИЙСТВА в русском языке и иных отраслях права42. Наемный труд (в экономической теории), договор найма (в трудовом праве), договор подряда (в гражданском праве) в качестве обязательных признаков предполагают материальное вознаграждение за выполненную работу. Повышенная общественная опасность этого вида убийства определяется не только корыстной мотивацией действий исполнителя, но и возросшим с середины 1980-х годов числом этих преступлений, профессионализацией преступников, наличием, как правило, организаторов, пособников или подстрекателей данного преступления. Последнее обстоятельство предопределяет специфику квалификации убийства по найму. Это преступление предполагает наличие как минимум двух соучастников: организатора и исполнителя. Действия первого надлежит квалифицировать по ч. 3 ст. 33 и п. «з» ч. 2 ст. 105 УК РФ как организатора убийства по найму, а действия второго — по п. «з» ч. 2 ст. 105 УК РФ. Мотивы действий организатора могут быть различными (корысть, месть, стремление продвинуться по службе, устранение конкурента), но мотивы исполнителя, как правило, корыстные. Как сопряженное с разбоем, вымогательством или бандитизмом следует квалифицировать убийство в процессе совершения указанных преступлений. При квалификации убийства по найму или убийства, сопряженного с разбойным нападением, вымогательством или бандитизмом, не требуется приводить квалифицирующий признак «из корыстных побуждений». Во-первых, как отмечалось выше, в п. «з» ч. 2 ст. 105 УК РФ перечислены самостоятельные квалифицирующие признаки и суд обязан в обвинительном приговоре указывать, какой конкретный признак вменяется в вину подсудимому. Во-вторых, корыстная мотивация является единым, повышающим общественную опасность убийства обстоятельством, позволившим законодателю объединить рассматриваемые квалифицирующие признаки в одном пункте ч. 2 ст. 105 УК РФ. Поэтому одновременное указание в приговоре на общий квалифицирующий признак («из корыстных побуждений») и специальные признаки («убийство по найму, либо сопряженное с разбоем, вымогательством или бандитизмом»), которые являются частным случаем проявления убийства из корыстных побуждений, представляется излишним. Убийство, совершенное из хулиганских побуждений (п. «и» ч. 2 ст. 105 УК РФ) характеризуется повышенной общественной опасностью, прежде всего в силу своей распространенности и мотивации преступного поведения. 42 Андреева Л. А. Квалификация убийств, совершенных при отягчающих обстоятельствах. С. 28. 63 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЖИЗНИ ГЛАВА 3 При рассмотрении дел об убийстве обязательно должна быть установлена форма вины и должны быть выяснены мотивы причинения смерти другому человеку. Установление хулиганских побуждений при совершении убийства достаточно сложно в силу оценочного характера этого понятия. Верховный Суд РФ указал, что по п. «и» ч. 2 ст. 105 УК РФ следует квалифицировать убийство, совершенное на почве явного неуважения к обществу и общепринятым нормам морали, когда поведение виновного является открытым вызовом общественному порядку и обусловлено желанием противопоставить себя окружающим, продемонстрировать пренебрежительное к ним отношение (например, умышленное причинение смерти без видимого повода или с использованием незначительного повода как предлога для убийства) (п. 12 Постановления № 1). Хулиганские побуждения по своему содержанию представляют «сложный мотив, в котором переплетаются и безграничный, разнузданный эгоизм, и искаженные представления о границах личной свободы, и культ грубой силы, и стремление “испытать себя”, и вспышка безотчетной злобы»43. Хулиганский мотив — это обусловленные определенными потребностями осознанные внутренние побуждения, выражающие стремление виновного лица продемонстрировать явное неуважение к обществу и пренебрежение к общепринятым правилам общежития. Убийство из хулиганских побуждений неразрывно связано с преступлением, посягающим на общественный порядок, — хулиганством — и представляет собой крайнее и наиболее опасное проявление этого преступления. Убийство из хулиганских побуждений не требует дополнительной квалификации по ст. 213 УК РФ, предусматривающей ответственность за хулиганство. Исключение составляют случаи, когда хулиганские действия носили самостоятельный, обособленный характер и по времени предшествовали убийству либо следовали за ним. В этих ситуациях содеянное необходимо квалифицировать по совокупности совершенных преступлений как убийство из хулиганских побуждений (п. «и» ч. 2 ст. 105 УК РФ) и хулиганство (соответствующая часть ст. 213 УК РФ). Если виновный при сопротивлении лицу, исполняющему обязанности по охране общественного порядка или пресекающему нарушение общественного порядка, совершил его убийство, содеянное следует квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных п. «б» ч. 2 ст. 105 и ч. 2 ст. 213 УК РФ, как совершение указанных преступлений в отношении лица в связи с осуществлением им служебной 43 С. 127. 64 Курс уголовного права / под ред. Г. Н. Борзенкова, В. С. Комиссарова. Т. 3. § 4 КВАЛИФИЦИРОВАННЫЕ ВИДЫ УБИЙСТВА деятельности или выполнением общественного долга (п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.11.2007 № 45 «О судебной практике по уголовным делам о хулиганстве и иных преступлениях, совершенных из хулиганских побуждений»). Сложности на практике возникают при разграничении убийства из хулиганских побуждений и убийства, совершенного в обоюдной драке или ссоре (ч. 1 ст. 105 УК РФ). Пленум Верховного Суда РФ разъяснил, что для правильного отграничения убийства из хулиганских побуждений от убийства в ссоре либо драке следует выяснять, кто явился их инициатором, не был ли конфликт спровоцирован виновным для использования его в качестве повода к убийству. Если зачинщиком ссоры или драки явился потерпевший, а равно в случае, когда поводом к конфликту послужило его противоправное поведение, виновный не может нести ответственность за убийство из хулиганских побуждений (п. 12 Постановления № 1). Следуя данному разъяснению, суды часто ставят разграничение этих преступлений в зависимость от того, кто был зачинщиком драки или ссоры. Представляется, что это не совсем правильно. А. И. Коробеев справедливо отмечает, что «такой признак убийства в драке, как ее обоюдный характер, не может служить универсальным критерием для квалификации этого преступления по ч. 1 ст. 105 УК РФ»44. Во-первых, необходимо выяснить, в чем принципиальное отличие драки или ссоры от нападения при совершении убийства. Если рассматривать драку как взаимную потасовку, где все участники наносят удары и побои друг другу, независимо от того, кто был ее зачинщиком, то отграничить ее от преступного нападения в ряде случаев будет невозможно. Насильственные действия преступника, совершенные из хулиганских побуждений (т. е. без видимой причины или с использованием незначительных поводов), и активная защита потерпевшего, выражающаяся в нанесении ответных ударов нападающему, внешне могут восприниматься как взаимная драка. Во-вторых, драка или ссора характеризуют скорее объективную сторону преступления, а не мотивы его совершения. На наш взгляд, основной критерий, позволяющий разграничить убийство в драке (или ссоре) и убийство из хулиганских побуждений, состоит в мотиве этих действий. Для нападающего при убийстве из хулиганских побуждений — мотив хулиганский, а для потерпевшего при отражении нападения — защита своих законных прав и интересов, прежде всего жизни и здоровья. При драке или ссоре мотив для обеих сторон один и тот же — личная неприязнь, месть, зависть и т. п. 44 Коробеев А. И. Простое убийство и сложности его квалификации // Уголовное право. 2001. № 2. С. 16. 65 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЖИЗНИ ГЛАВА 3 Убийство из хулиганских побуждений может быть совершено как с прямым, так и с косвенным умыслом. Убийство с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение, а равно сопряженное с изнасилованием или насильственными действиями сексуального характера (п. «к» ч. 2 ст. 105 УК РФ). Убийство с целью скрыть другое преступление имеет место в тех случаях, когда виновным или другим лицом уже совершено какое-либо преступление. Убийство с целью облегчить совершение другого преступления, как правило, предшествует этому преступлению или совпадает с ним по времени. Степень достижения целей, обусловливающих совершение убийства, значения для квалификации не имеет. Даже если убийство не привело к сокрытию другого преступления или облегчению его совершения, оно квалифицируется по п. «к» ч. 2 ст. 105 УК РФ как оконченное преступление. Наличие целей сокрытия или облегчения совершения другого преступления в составе убийства исключает возможность квалификации этого преступления по другим квалифицирующим признакам, предусматривающим иную цель или мотив совершения убийства. Поэтому, если установлено, что убийство потерпевшего совершено, например, из корыстных или хулиганских побуждений, оно не может одновременно квалифицироваться по п. «к» ч. 2. ст. 105 УК РФ. Под убийством, сопряженным с изнасилованием или насильственными действиями сексуального характера, как отмечает Пленум Верховного Суда РФ, следует понимать убийство в процессе совершения указанных преступлений или с целью их сокрытия, а также убийство, совершенное, например, по мотивам мести за оказанное сопротивление при совершении этих преступлений (п. 13 Постановления № 1). Таким образом, под убийством, сопряженным с изнасилованием или убийством, сопряженным с насильственными действиями сексуального характера, следует понимать убийство: — в процессе совершения указанных преступлений (преодоление сопротивления потерпевших); — с целью скрыть совершенные преступления; — из мести за оказанное сопротивление. С учетом того, что при этом совершаются два самостоятельных преступления, содеянное следует квалифицировать по п. «к» ч. 2 ст. 105 УК РФ и в зависимости от конкретных обстоятельств дела по соответствующим частям ст. 131 или 132 УК РФ. Убийство по мотивам политической, идеологической, расовой, национальной или религиозной ненависти или вражды либо по мотивам ненависти или вражды в отношении какой-либо социальной группы (п. «л» ч. 2 ст. 105 УК РФ). Данная норма 66 § 4 КВАЛИФИЦИРОВАННЫЕ ВИДЫ УБИЙСТВА содержит шесть квалифицирующих признаков, характеризующих мотивы убийства, каждый из которых в значительной степени повышает общественную опасность этого преступления. Рассматриваемое преступление посягает не только на жизнь человека, но и на гарантированное ст. 19 Конституции РФ равенство прав и свобод человека и гражданина независимо от его пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств. В основе мотивов совершения рассматриваемых видов убийства лежит ненависть или вражда, которые испытывает виновный. Ненависть — это чувство сильной вражды, злобы, а вражда — отношения и действия, проникнутые неприязнью, ненавистью45. А. Н. Попов справедливо считает, что ненависть и вражда — «однопорядковые, взаимозаменяемые понятия, выражающие неприязнь к другому человеку, основанную на каких-либо обстоятельствах»46. Некоторые из этих обстоятельств законодатель рассматривает в качестве признаков, квалифицирующих убийство. Содержание мотива политической ненависти или вражды отражает крайнюю форму неприязни, несогласия виновного с политикой государства, деятельностью политических партий и т. п. Мотив идеологической ненависти или вражды характеризуется агрессивным отношением к мировоззрению других людей, их взглядам на мораль и право, воспитание и этику, общество и государство и т. п. Убийство по мотивам политической или идеологической ненависти или вражды (п. «л» ч. 2 ст. 105 УК РФ) следует отграничивать от посягательства на жизнь государственного или общественного деятеля (ст. 277 УК РФ). Потерпевшим от преступления, предусмотренного ст. 277 УК РФ, может быть только государственный или общественный деятель; кроме того, виновный преследует специальную цель — прекращение его государственной или общественной деятельности либо месть за такую деятельность. Убийство по мотивам расовой ненависти или вражды совершается, как правило, в связи с принадлежностью потерпевшего к одной из рас (европеоидной, негроидной или монголоидной). Раса — это исторически сложившаяся группа человечества, объединенная общностью наследственных физических признаков (цветом кожи, глаз, волос, формой черепа и др.), обусловленных общностью происхождения и первоначального расселения. 45 46 Ожегов С. И. Словарь русского языка. М., 1990. С. 106. Попов А. Н. Убийства при отягчающих обстоятельствах. С. 836. 67 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЖИЗНИ ГЛАВА 3 Убийство по мотивам национальной ненависти или вражды совершается, как правило, в связи с принадлежностью потерпевшего к какой-либо нации, т. е. исторически сложившейся устойчивой общности людей, образующейся в процессе формирования общности их территории, экономических связей, литературного языка, особенностей культуры и духовного облика. Убийство по мотивам религиозной ненависти или вражды отражает крайнюю форму фанатичной неприязни по отношению к какой-либо религии — одной из форм общественного сознания, совокупности духовных представлений, основывающихся на вере в сверхъестественные силы и существа (богов, духов), которые являются предметом поклонения. К числу мировых религий относятся буддизм, ислам, христианство. Мотив ненависти или вражды в отношении какой-либо социальной группы характеризует отношение виновного к общности людей, сформированной по какому-либо признаку (имущественное или профессиональное положение, пол, возраст, спортивные или иные увлечения, атрибуты поведения и внешнего вида и т. п.). Убийство в целях использования органов или тканей потерпевшего (п. «м» ч. 2 ст. 105 УК РФ). Повышенная общественная опасность данного вида убийства обусловлена мотивацией преступного поведения виновного лица. Примерный перечень органов и тканей человека, которые могут быть использованы в результате совершения этого убийства виновным, перечислены в ст. 2 Закона РФ от 22.12.1992 № 4180-1 «О трансплантации органов и/или тканей человека» (ред. от 23.05.2016) и в Перечне объектов трансплантации, утв. Приказом Минздрава РФ от 04.06.2015 № 306н (в ред. от 01.10.2018): сердце, легкие, почки, костный мозг, кожа, хрящи, другие костные ткани и т. д. Перечисленные органы или ткани потерпевшего могут быть использованы в медицинских целях для трансплантации другому человеку, для последующей продажи, для удовлетворения извращенных сексуальных потребностей и т. п. Убийство в целях использования органов или тканей потерпевшего совершается только с прямым умыслом. Мотивы совершения этого преступления могут быть как низменными (например, корысть), так и иными (стремление помочь нуждающемуся больному, разработать новые медицинские методики); они не влияют на квалификацию преступления, однако должны быть учтены судом при назначении наказания. 68 § 5 ПРИВИЛЕГИРОВАННЫЕ ВИДЫ УБИЙСТВА § 5. Привилегированные виды убийства Убийство матерью новорожденного ребенка (ст. 106 УК РФ). Современное законодательство относит детоубийство к привилегированным составам убийства. Физиологическое и психическое состояние женщины во время родов и послеродовой период во многом осложняет возможность адекватной оценки реальной ситуации и затрудняет руководство своими действиями. Квалификация убийства матерью новорожденного ребенка осложнена наличием понятия «новорожденный ребенок», которое поразному трактуется медиками и юристами. С позиций акушерства и судебной медицины ребенок считается новорожденным в течение одной недели после родов, в педиатрии — в течение одного месяца. Соответственно и юристы расходятся в своих мнениях по этому вопросу. Исходя из особенностей законодательной конструкции ст. 106 УК РФ, следует признать правильной точку зрения, согласно которой при убийстве матерью новорожденного во время или сразу после родов возраст ребенка не должен превышать одних суток; в остальных случаях (в условиях психотравмирующей ситуации или в состоянии психического расстройства, не исключающего вменяемости) — одного месяца47. Объективная сторона убийства матерью новорожденного ребенка может характеризоваться совершением этого преступления: 1) во время или сразу после же после родов; 2) в условиях психотравмирующей ситуации; 3) в состоянии психического расстройства, не исключающего вменяемости. Квалификация убийства матерью новорожденного ребенка во время или сразу же после родов предполагает необходимость установления четких временных границ совершения данного преступления, т. е. определения начального и конечного момента родов. Временны́е границы убийства матерью новорожденного ребенка в условиях психотравмирующей ситуации связаны с тем, что психотравмирующая ситуация может возникнуть до родов, во время родов или после рождения ребенка. Состояние психического расстройства, не исключающего вменяемости, обусловлено как родами, так и иными причинами. Субъектом (исполнителем) данного вида убийства является только мать новорожденного ребенка. Ученые и практики единодушно считают, что другие лица (отец ребенка, акушерка, родственники и т. п.) 47 См., напр.: Кондрашова Т. В. Проблемы уголовной ответственности за преступления против жизни, здоровья, половой свободы и половой неприкосновенности. С. 137; Коробеев А. И. Преступные посягательства на жизнь и здоровье человека. С. 120–121. 69 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЖИЗНИ ГЛАВА 3 не могут быть привлечены к уголовной ответственности по ст. 106 УК РФ в качестве исполнителя или соисполнителей этого преступления. К числу спорных относится вопрос о возможности признания их организаторами, подстрекателями или пособниками в убийстве матерью новорожденного ребенка. Большинство авторов убеждены, что в убийстве новорожденного невозможно соучастие и поэтому в случае оказания какого-либо содействия матери в убийстве новорожденного содеянное должно квалифицироваться по ст. 105 УК РФ со ссылкой на ст. 33 УК РФ или без таковой в зависимости от роли, которую играл в преступлении субъект48. Действия вышеназванных лиц, непосредственно направленные на умышленное причинение смерти новорожденному, должны быть квалифицированы по ч. 1 или 2 ст. 105 УК РФ. В то же время такие лица могут выступать в качестве организатора, пособника или подстрекателя убийства матерью новорожденного ребенка. Убийство, совершенное в состоянии аффекта (ст. 107 УК РФ), в теории и практике уголовного права традиционно рассматривается как привилегированный состав преступления. Поводом для этого выступают особое психическое состояние виновного — аффект, не позволяющий ему в полной мере правильно оценивать происходящее или руководить своими действиями, и основания возникновения этого аффекта. В медицине (психиатрии) различают два вида аффекта — патологический и физиологический, правовые последствия которых различны. Патологический аффект представляет собой временное расстройство психики, при котором наступают глубокое помрачение сознания и утрата способности давать отчет в своих действиях и руководить ими. Независимо от причин возникновения патологического аффекта лицо признается невменяемым и не подлежит уголовной ответственности за общественно опасные деяния, совершенные в этом состоянии. Физиологический аффект — состояние внезапно возникшего сильного душевного волнения, которое характеризуется эмоциональной вспышкой высокой степени. Аффект выводит психику человека из обычного состояния, тормозит сознательную интеллектуальную деятельность, снижает самоконтроль, лишает возможности человека твердо и всесторонне взвесить последствия своего поведения. Внешние проявления аффекта: ярость, гнев, страх, агрессивность. Обязательные признаки аффекта: внезапность его возникновения 48 Коробеев А. И. Преступные посягательства на жизнь и здоровье человека. С. 130–141. 70 § 5 ПРИВИЛЕГИРОВАННЫЕ ВИДЫ УБИЙСТВА и краткосрочность протекания. Физиологический аффект не исключает уголовной ответственности виновного лица, но правовые последствия зависят от оснований возникновения сильного душевного волнения. Аффект может быть признан смягчающим обстоятельством, если он вызван: 1) насилием, 2) издевательством или 3) тяжким оскорблением со стороны потерпевшего, 4) иными противоправными или 5) аморальными действиями (бездействием) потерпевшего, 6) длительной психотравмирующей ситуацией, возникшей в связи с систематическим противоправным или аморальным поведением потерпевшего. Убийство, совершенное в состоянии аффекта, вызванного другими обстоятельствами, квалифицируется по ч. 1 или 2 ст. 105 УК РФ, но эти обстоятельства могут быть учтены судом при назначении наказания на основании ст. 61 УК РФ. Насилие проявляется в ударах, побоях, причинении вреда здоровью. Характер насилия не имеет значения для квалификации. Под издевательством следует понимать насильственные или оскорбительные действия, отличающиеся особым цинизмом. Тяжкое оскорбление — это особо грубое унижение чести и достоинства человека. При оценке тяжести оскорбления как основания возникновения аффекта суд должен учитывать не только сложившуюся в обществе на момент совершения преступления систему моральноэтических норм, но и индивидуальные особенности личности виновного, характер отношений между ним и потерпевшим, время, место и обстановку совершения преступления. К числу иных противоправных или аморальных действий (бездействия) потерпевшего относятся действия (бездействие) потерпевшего, которые противоречат не только нормам уголовного права, но и иным правовым нормам (например, административного, семейного или трудового права). Признание действий потерпевшего аморальными носит оценочный характер и базируется на общепринятых нормах и принципах морали, поведения в обществе, семье и т. п. Психотравмирующая ситуация формируется в течение определенного, порой длительного, времени. В конечном счете она складывается из множества самостоятельных актов поведения потерпевшего, которые в своей совокупности носят противоправный или аморальный характер. Аффект, возникающий в результате такой психотравмирующей ситуации, по существу, является результатом накопления критической массы негативных эмоций виновного, переходом количества в качество, последней каплей, переполнившей чашу терпения виновного. Убийство в состоянии аффекта может быть совершено как с прямым, так и с косвенным умыслом. 71 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЖИЗНИ ГЛАВА 3 В качестве квалифицирующего признака этого вида убийства законодатель называет убийство двух или более лиц, совершенное в состоянии аффекта (ч. 2 ст. 107 УК РФ). Квалификация по ч. 2 ст. 107 УК РФ возможна только в случае, если аффект вызван действиями по крайней мере двух потерпевших. Убийство, совершенное в состоянии аффекта, может сопровождаться наличием квалифицирующих обстоятельств, перечисленных в ч. 2 ст. 105 УК РФ. В случае конкуренции убийство не должно расцениваться как совершенное при квалифицирующих признаках, предусмотренных п. «а», «г», «е» ч. 2 ст. 105 УК РФ, а также при обстоятельствах, с которыми обычно связано представление об особой жестокости (в частности, множественность ранений, убийство в присутствии близких потерпевшему лиц), если оно совершено в состоянии внезапно возникшего сильного душевного волнения либо при превышении пределов необходимой обороны. Убийство, совершенное при превышении пределов необходимой обороны (ч. 1 ст. 108 УК РФ), относится к числу привилегированных составов убийства в силу того, что виновный в момент совершения преступления находился в состоянии необходимой обороны (хотя и превысил ее пределы). При условии соблюдения всех условий правомерности действия лица, находящегося в состоянии необходимой обороны, не являются преступными. Более того, они социально полезны, и законодатель стимулирует подобное активное поведение, направленное не только на защиту законных интересов и прав обороняющегося или других лиц, но и на пресечение преступной деятельности нападающего. Необходимая оборона — обстоятельство, исключающее преступность деяния, если при этом не допущено превышения пределов необходимой обороны, т. е. умышленных действий, явно несоответствующих характеру и опасности посягательства. Основанием для уголовной ответственности защищающегося может быть только факт превышения пределов необходимой обороны. Признание в действиях защищающегося лица превышения пределов необходимой обороны носит оценочный характер и зависит от конкретных обстоятельств дела: количества нападающих, их пола, возраста и физического состояния, наличия оружия, интенсивности нападения и т. п. В 2003 г. законодатель дополнил ст. 37 УК РФ п. 21, в котором специально указал, что не являются превышением пределов необходимой обороны действия обороняющегося лица, если это лицо вследствие неожиданности посягательства не могло объективно оценить степень и характер опасности нападения. Убийство при превышении пределов необходимой обороны следует отличать от других видов убийства — убийства, совершенного 72 § 6 ПРИЧИНЕНИЕ СМЕРТИ ПО НЕОСТОРОЖНОСТИ из мести, личных неприязненных отношений, в результате ссоры или драки, которые квалифицируются по ч. 1 ст. 105 УК РФ, а также убийства, совершенного в состоянии аффекта или мнимой обороны. Если нападение, осуществляемое потерпевшим, окончено и этот факт осознается виновным, то убийство следует квалифицировать по ч. 1 или 2 ст. 105 УК РФ как совершенное по мотивам мести или из-за личных неприязненных отношений. Не может быть квалифицировано как убийство при превышении пределов необходимой обороны убийство, совершенное в драке или обоюдной ссоре. Убийство, совершенное при превышении мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление (ч. 2 ст. 108 УК РФ), предусмотрено в качестве привилегированного состава преступления. Общественная опасность этого вида убийства существенно ниже по сравнению с убийством без квалифицирующих и привилегирующих признаков (ч. 1 ст. 105 УК РФ), поскольку действия виновного направлены на задержание преступника. Основанием для уголовной ответственности выступает то, что виновный превысил меры, необходимые и достаточные для задержания преступника. В соответствии с ч. 2 ст. 38 УК РФ превышением мер, необходимых для задержания преступника, признается их явное несоответствие характеру и степени общественной опасности совершенного задерживаемым лицом преступления и обстоятельствам задержания, когда лицу без необходимости причиняется явно чрезмерный, не вызываемый обстановкой вред. Такое превышение влечет за собой уголовную ответственность только в случаях умышленного причинения вреда. § 6. Причинение смерти по неосторожности Объект данного преступления — общественные отношения, обеспечивающие безопасность жизни человека. Объективная сторона причинения смерти по неосторожности может выражаться как в действии, так и в бездействии. Субъективная сторона причинения смерти по неосторожности характеризуется виной в виде легкомыслия или небрежности. При причинении смерти по легкомыслию виновное лицо предвидит возможность наступления общественно опасных последствий в виде причинения смерти потерпевшему, но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывает на предотвращение этих последствий. Для легкомыслия как вида неосторожной формы вины характерно то, что виновный осознает и общественно опасный характер своих действий, и возможность наступления общественно опасных последствий как результата этих действий, но это осознание и предвидение носят абстрактный и отстраненный характер. Виновный по73 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЖИЗНИ ГЛАВА 3 лагает, что его жизненный и профессиональный опыт, конкретная ситуация и другие обстоятельства позволят ему избежать тех последствий, которые в аналогичной ситуации возникли бы в результате действий других лиц. Самонадеянность, переоценка своих возможностей, неправильный анализ ситуации приводят к неоправданному риску и смерти людей. Причинение смерти по небрежности имеет место в тех случаях, когда виновный не предвидел возможности наступления общественно опасных последствий своих действий (бездействия) в виде причинения смерти потерпевшему, хотя при необходимой внимательности и предусмотрительности должен был и мог предвидеть эти последствия. В данном случае на виновном лежит обязанность предвидения возможности причинения смерти другим лицам, и эта обязанность вытекает из его жизненного опыта, профессиональной подготовки или предшествующего поведения. Для квалификации по ст. 109 УК РФ важно установить, что виновный не только должен был, но и мог предвидеть последствия в виде причинения смерти другим лицам. Субъект рассматриваемого преступления — физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Квалифицирующим обстоятельством (ч. 2 ст. 109 УК РФ) является причинение смерти по неосторожности вследствие ненадлежащего исполнения лицом своих профессиональных обязанностей. В случае конкуренции данной нормы (общей) с иными нормами, предусматривающими ответственность за причинение смерти по неосторожности в результате нарушения специальных правил (ст. 215, 2151, 216, 217, 218, 219, 235 УК РФ и др.), применяются последние. Особо квалифицирующим обстоятельством (ч. 3 ст. 109 УК РФ) является причинение смерти по неосторожности двум или более лицам. В правоприменительной практике возникают сложности при отграничении причинения смерти по неосторожности (легкомыслию) от умышленного убийства с косвенным умыслом. Оба преступления, обладающие целым рядом схожих признаков, различаются содержанием вины. При неосторожном причинении смерти предвидение наступления смерти потерпевшего носит абстрактный характер, виновный самонадеянно надеется избежать этого последствия. При убийстве с косвенным умыслом виновный предвидит возможность причинения смерти потерпевшему в качестве альтернативного последствия своих действий (бездействия), достаточно конкретно и сознательно допускает смерть потерпевшего или безразлично к этому относится. 74 § 7 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, СОПРЯЖЕННЫЕ С САМОУБИЙСТВОМ § 7. Преступления, сопряженные с самоубийством Доведение до самоубийства (ст. 110 УК РФ). Объект доведения до самоубийства — общественные отношения, обеспечивающие безопасность жизни другого человека. Объективная сторона анализируемого преступления выражается в доведении до самоубийства или покушения на самоубийство путем угроз, жестокого обращения или систематического унижения человеческого достоинства потерпевшего. Самоубийство, т. е. сознательное причинение смерти самому себе, не является преступлением по российскому законодательству. Преступлением признается только доведение до самоубийства или покушения на самоубийство. Доведение до самоубийства или покушения на самоубийство — это целенаправленная деятельность виновного, которая может выражаться в формах, исчерпывающий перечень которых содержится в законе. Доведение до самоубийства или покушения на самоубийство путем угроз состоит в психическом воздействии на потерпевшего. Законодатель не конкретизирует содержание этих угроз, а следовательно, они могут быть различными. Виновный может угрожать причинением смерти, телесных повреждений, сексуальным насилием, причинением имущественного вреда или материальными лишениями. Угрозы могут быть адресованы как непосредственно в адрес потерпевшего, так и в адрес его родных или близких. Вряд ли такой законодательный прием стоит оценивать положительно. Расширительное толкование термина «угроза» в составе преступления, предусмотренного ст. 110 УК РФ, предоставляет излишне широкое поле для судейского усмотрения. Жестокое обращение с потерпевшим может выражаться в действиях, причиняющих ему физические или психические страдания. К их числу относятся, например, побои, оставление без пищи и питья, лишение или ограничение личной свободы и т. п. Систематическое унижение человеческого достоинства может заключаться в оскорблениях, издевательствах, высмеивании физических недостатков и т. п. Между способами доведения до самоубийства и наступившими последствиями должна присутствовать причинно-следственная связь. Смерть потерпевшего должна быть следствием угроз, жестокого обращения или систематического унижения человеческого достоинства со стороны виновного. Доведение до самоубийства или покушения на него путем совершения действий, образующих самостоятельный состав преступления 75 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЖИЗНИ ГЛАВА 3 (побои, истязание, причинение тяжкого или иного вреда здоровью, незаконное лишение свободы, вымогательство и т. д.), требует квалификации по совокупности указанных преступлений и по ст. 110 УК РФ. Вопрос о конструкции рассматриваемого состава преступления, т. е. о признании момента его окончания, является спорным. Одни авторы относят его к формальным, другие — к материальным составам преступления. На наш взгляд, доведение до самоубийства считается оконченным преступлением с момента совершения самоубийства или покушения на самоубийство. Субъективная сторона доведения до самоубийства характеризуется виной в форме умысла — прямого или косвенного. При прямом умысле виновный предвидит возможность или неизбежность самоубийства и желает его, при косвенном — осознает возможность самоубийства и допускает его совершение либо относится к нему безразлично. Вместе с тем в теории уголовного права имеются и другие точки зрения, согласно которым доведение до самоубийства может быть совершено как умышленно, так и по неосторожности49. На наш взгляд, законодательная конструкция ст. 110 УК РФ исключает возможность привлечения к ответственности за неосторожное доведение до самоубийства, а предложения ограничить содержание вины только прямым или только косвенным умыслом не основаны на законе и противоречат доктрине уголовного права. Склонение к совершению самоубийства или содействие совершению самоубийства (ст. 1101 УК РФ). Непосредственный объект преступления, ответственность за которое предусмотрена ст. 1101 УК РФ, — общественные отношения, обеспечивающие безопасность жизни другого человека. Объективная сторона рассматриваемого преступления может состоять в склонении к совершению самоубийства путем уговоров, предложений, подкупа, обмана или иным способом при отсутствии признаков доведения до самоубийства (ч. 1 ст. 1101 УК РФ) или в содействии совершению самоубийства советами, указаниями, предоставлением информации, средств или орудий совершения самоубийства либо в устранении препятствий к его совершению или обещании скрыть средства или орудия совершения самоубийства (ч. 2 ст. 1101 УК РФ). Под склонением к совершению самоубийства следует понимать любые умышленные действия, направленные на возбуждение у других лиц желания совершить самоубийство. В качестве способов фор49 См., напр.: Российское уголовное право. Особенная часть / под ред. А. И. Чучаева. С. 23. 76 § 7 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, СОПРЯЖЕННЫЕ С САМОУБИЙСТВОМ мирования такого желания закон называет уговоры, предложения совершить самоубийство, подкуп или обман. Уговоры и предложения в контексте ч. 1 ст. 1101 УК РФ — это действия, направленные на достижение соглашения о совершении самоубийства, получение согласия от другого лица совершить самоубийство. Эти действия являются разновидностью психологического воздействия на жертву, но не сопровождаются физическим насилием. Понятие подкупа используется законодателем в ст. 204–2042, 2051, 290–2912 УК РФ. В соответствии с легальным толкованием этого термина применительно к ч. 1 ст. 1101 УК РФ под подкупом следует понимать передачу лицу, которое склоняют к совершению самоубийства, денег, ценных бумаг, иного имущества, а также оказание услуг имущественного характера, предоставление иных имущественных прав, в том числе когда по указанию такого лица имущество передается, или услуги имущественного характера оказываются, или имущественные права предоставляются иному физическому или юридическому лицу. Обман — это умышленное распространение заведомо ложной, не соответствующей действительности информации (действие) или несообщение достоверной информации, которую виновное лицо должно было и могло довести до потерпевшего или третьих лиц (бездействие). В отличие от других способов склонения к совершению самоубийства, которые осуществляются только в результате активных действий, обман может быть совершен как путем активных действий, так и путем бездействия. Так, склонение к совершению самоубийства путем активных действий имеет место в случае сообщения врачом пациенту заведомо ложной информации о наличии у него неизлечимой болезни и неизбежности летального исхода. И наоборот, если врач умышленно не сообщает пациенту, который уверен в том, что он страдает неизлечимым недугом, информацию, подтверждающую ошибочность самодиагноза больного, то имеет место обман в форме бездействия. Законодатель не ограничивает перечень способов склонения к совершению самоубийства уговорами, предложениями, подкупом или обманом, используя в диспозиции ч. 1 ст. 1101 УК РФ слова «…или иным способом». «Иные способы» должны быть сопоставимы по своей общественной опасности, по механизму воздействия на психику и волю лица, которое склоняют к самоубийству, со способами, перечисленными в ч. 1 ст. 1101 УК РФ, и не должны совпадать с признаками доведения до самоубийства (ст. 110 УК РФ). Склонение к совершению самоубийства считается оконченным преступлением с момента начала совершения действий, направленных на склонение к совершению самоубийства. 77 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЖИЗНИ ГЛАВА 3 В ч. 2 ст. 1101 УК РФ установлена ответственность за содействие совершению самоубийства советами, указаниями, предоставлением информации, средств или орудий самоубийства либо устранением препятствий к его совершению или обещанием скрыть средства или орудия совершения самоубийства. Перечисленные формы содействия совершению самоубийства по содержанию совпадают с объективными признаками пособника как соучастника преступления, описанными в ч. 5 ст. 33 УК РФ. Технико-юридический прием, использованный законодателем при конструировании ч. 2 ст. 1101 УК РФ, трансформировал признаки, характеризующие пособника, в признаки объективной стороны преступления, характеризующие действия исполнителя. Преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 1101 УК РФ, считается оконченным с момента начала выполнения действий, направленных на оказание содействия в совершении самоубийства. Субъективная сторона рассматриваемых преступлений характеризуется виной в форме прямого умысла и наличием специальной цели — склонения лица к совершению самоубийства (ч. 1 ст. 1101 УК РФ) или содействия совершению самоубийства (ч. 2 ст. 1101 УК РФ). Достижение виновными лицами указанных целей — самоубийства или покушения на самоубийство — в значительной степени повышает общественную опасность преступлений, предусмотренных ч. 1–3 ст. 1101 УК РФ. Дифференцируя ответственность за особо квалифицированные виды склонения или содействия совершению самоубийства, законодатель в ч. 5 и 6 ст. 1101 УК РФ учитывает не только фактически наступившие последствия, но и другие обстоятельства, повышающие общественную опасность содеянного. Квалифицирующими признаками (ч. 3 ст. 1101 УК РФ) рассматриваемых преступлений являются их совершение: а) в отношении несовершеннолетнего или лица, заведомо для виновного находящегося в беспомощном состоянии либо в материальной или иной зависимости; б) в отношении женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности; в) в отношении двух или более лиц; г) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; д) в публичном выступлении, публично демонстрирующемся произведении, средствах массовой информации или информационно-телекоммуникационных сетях (включая сеть Интернет)50. 50 Квалифицирующие признаки, перечисленные в п. «а»–«г» ч. 3 ст. 1101 УК РФ, по содержанию аналогичны квалифицирующим признакам убийства (ч. 2. ст. 105 УК РФ). 78 § 7 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, СОПРЯЖЕННЫЕ С САМОУБИЙСТВОМ Особо квалифицирующие признаки (ч. 4 ст. 1101 УК РФ) рассматриваемых преступлений — наступление последствий, т. е. самоубийства или покушения на самоубийство. Особо квалифицирующие признаки, предусмотренные ч. 5 ст. 1101 УК РФ, — наступление особо тяжких последствий, т. е. самоубийства или покушения на самоубийство несовершеннолетнего либо лица, заведомо для виновного находящегося в беспомощном состоянии либо в материальной или иной зависимости от виновного, либо женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности. Часть 6 ст. 1101 УК РФ предусматривает ответственность за совершение деяний, предусмотренных ч. 1, 2, 3 этой статьи и повлекших самоубийство двух или более лиц. Субъект рассматриваемых преступлений общий — физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Организация деятельности, направленной на побуждение к совершению самоубийства (ст. 1102 УК РФ). Непосредственный объект преступления, предусмотренного ст. 1102 УК РФ, — общественные отношения, обеспечивающие безопасность жизни другого человека. Объективная сторона рассматриваемого преступления состоит в организации деятельности, направленной на побуждение к совершению самоубийства путем распространения информации о способах совершения самоубийства или призывов к совершению самоубийства. Деятельность, организованная для побуждения к самоубийству, — это форма активности виновного лица, процесс его взаимодействия с другими лицами, во время которого виновное лицо целенаправленно воздействует на них для удовлетворения своих интересов и достижения цели — побуждения к совершению самоубийства. Организация такой деятельности состоит либо в распространении информации о способах совершения самоубийства, либо в призывах к совершению самоубийств. Субъективная сторона преступления, предусмотренного ст. 1102 УК РФ, характеризуется виной в форме прямого умысла. Субъект преступления общий — физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Квалифицированным видом рассматриваемого преступления (ч. 2 ст. 1102 УК РФ) является деяние, сопряженное с публичным выступлением, использованием публично демонстрирующегося произведения, средств массовой информации или информационно-коммуникационных сетей (включая сеть Интернет). 79 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЖИЗНИ ГЛАВА 3 Рекомендуемая литература Постановления Пленума Верховного Суда РФ Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27.01.1999 № 1 «О судебной практике по делам об убийстве (ст. 105 УК РФ)». Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27.09.2012 № 19 «О применении судами законодательства о необходимой обороне и причинении вреда при задержании лица, совершившего преступление». Научная литература Алиев В. М., Гладких В. И., Степанов-Егиянц В. Г. Преступления против личности: научно-практический комментарий. М., 2019. Иванов Н. Г. Преступления против личности. М., 2018. Коробеев А. И. Преступные посягательства на жизнь и здоровье человека. М., 2012. Краев Д. Ю. Убийство при отягчающих обстоятельствах. М., 2012. Наумов А. В., Кибальник А. Г. Преступления против личности. М., 2018. Попов А. Н. Убийства при отягчающих обстоятельствах. СПб., 2003. ГЛАВА 4 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЗДОРОВЬЯ § 1. Общая характеристика преступлений против здоровья Ответственность за преступные посягательства на здоровье предусмотрена в гл. 16 «Преступления против жизни и здоровья» УК РФ (ст. 111–125). По вопросу о непосредственном объекте данных преступлений в юридической литературе высказываются различные мнения, но большинство из них сводится к тому, что таким объектом выступает здоровье человека1. Однако здоровье человека есть чисто биологическое явление, заключающееся в общем нормальном состоянии и функционировании всего человеческого организма в целом. Признание здоровья человека в качестве непосредственного объекта указанных выше преступлений противоречит учению об объекте всех преступлений — общественных отношениях. Здоровье человека — предмет преступного посягательства; воздействуя на него, преступник нарушает общественные отношения по охране здоровья человека, и именно эти отношения, защищаемые конкретными нормами уголовного права, и являются непосредственным объектом преступлений против здоровья2. Объективная сторона преступлений против здоровья может выражаться и в действии, и в бездействии. Так, если причинение вреда здоровью любой тяжести может быть совершено как действиями, так и бездействием, то нанесение побоев — только действиями, а неоказание помощи больному (ст. 124 УК РФ) только бездействием. Ряд составов соответствующих преступлений конструируются в статьях УК РФ как материальные, т. е. обязательные признаки объективной стороны — указанные в них последствия и причинная связь между деяниями и последствием (например, ст. 111, ч. 3 ст. 123, ч. 2 ст. 124). Иные случаи будут чисто формальными составами преступлений, когда само деяние уже дает оконченный состав преступления (ст. 119–120). 1 См., напр.: Уголовное право России. Особенная часть / под ред. А. И. Рарога. М., 1997. С. 14; Уголовное право. Часть Общая. Часть Особенная / под ред. Л. Д. Гаухмана и др. М., 1999. С. 319. 2 С нашей точки зрения, следовало бы назвать гл. 16 УК РФ «Преступления в сфере охраны жизни и здоровья». 81 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЗДОРОВЬЯ ГЛАВА 4 Орудия причинения вреда здоровью, а именно оружие или предметы, используемые в качестве оружия, наряду со способом совершения преступления выступают в качестве квалифицирующего обстоятельства (например, п. «в», «з» ч. 2 ст. 111). Место и время совершения этих преступлений не имеют значения для квалификации преступлений. Они лишь могут оказывать влияние на определение вида и размера наказания. Причинение вреда здоровью лицом самому себе, когда при этом не преследуются социально вредные цели (уклонение от военной службы, незаконное получение пенсии и др.), не рассматривается как уголовно-правовое деяние. Согласие лица на причинение вреда его здоровью другим лицом, как правило, не исключает уголовную ответственность. Но если лицо добровольно согласилось на медицинский эксперимент, трансплантацию какого-либо органа или тканей, на поставление в опасность заражения или заражение ВИЧ-инфекцией, причинение легкого вреда здоровью, то уголовная ответственность исключается. Субъектами умышленного причинения тяжкого или средней тяжести вреда здоровью (ст. 111–112 УК РФ) могут быть лица, достигшие ко времени совершения этих преступлений 14 лет (ч. 2 ст. 20 УК РФ). За все иные преступления против здоровья ответственность наступает с 16 лет. Субъективная сторона посягательств на здоровье может характеризоваться как умышленной, так и неосторожной виной. Ответственность за причинение вреда по неосторожности предусмотрена лишь за тяжкий вред (ст. 118 УК РФ). Ряд составов характеризуется двумя формами вины: умысел в отношении основного состава и неосторожность в отношении квалифицирующего последствия (ч. 4 ст. 111, ч. 3 ст. 123 УК РФ). Отдельные составы преступления сконструированы так, что обязательными признаками их субъективной стороны являются мотив (п. «д», «е» ч. 2 ст. 111, п. «д», «е» ч. 2 ст. 112, ч. 2 ст. 115, ст. 116, п. «з» ч. 2 ст. 117 УК РФ) или цель (п. «ж» ч. 2 ст. 111, ст. 120 УК РФ). Рассматривая вопрос о классификации преступлений против здоровья, указанных в гл. 16 УК РФ, можно выделить среди них те, которые: — причиняют реальный вред здоровью (ст. 111–115, 118, 1241 УК РФ); — причиняют лишь физическую боль и психические страдания (ст. 116–117 УК РФ); — ставят в опасность здоровье и жизнь человека (ст. 119–125 УК РФ). 82 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, ПРИЧИНЯЮЩИЕ РЕАЛЬНЫЙ ВРЕД ЗДОРОВЬЮ Под вредом, причиненным здоровью человека, согласно п. 2 Правил определения степени тяжести вреда, причиненного здоровью человека, утв. Постановлением Правительства РФ от 17.08.2007 № 522, понимается нарушение анатомической целостности и физиологических функций органов и тканей человека в результате воздействия физических, химических, биологических и психических факторов внешней среды. В зависимости от степени тяжести реального вреда здоровью закон устанавливает ответственность за причинение: тяжкого, средней тяжести и легкого вреда здоровью. Вред, причиненный здоровью человека, определяется в зависимости от степени его тяжести на основании квалифицирующих признаков, предусмотренных п. 4 вышеназванных Правил, и в соответствии с Медицинскими критериями определения степени тяжести вреда, причиненного здоровью человека, утв. Министерством здравоохранения и социального развития РФ3 (далее — Медицинские критерии). Степень тяжести вреда, причиненного здоровью человека, определяется врачом — судебно-медицинским экспертом медицинского учреждения либо индивидуальным предпринимателем, обладающим специальными знаниями и имеющим лицензию на осуществление медицинской деятельности, включая работы (услуги) по судебно-медицинской экспертизе. При определении степени тяжести вреда здоровью используются анатомо-патологический, экономический и эстетический критерии. Кроме того, выделяются тяжкий или средний тяжести вред здоровью, причиненный: в состоянии аффекта (ст. 113 УК РФ); при превышении мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление (ч. 2 ст. 114 УК РФ); тяжкий вред здоровью, причиненный при превышении пределов необходимой обороны (ч. 1 ст. 114 УК РФ). В связи с тем, что данная группа преступлений отличается от аналогичных преступлений против жизни, описанных в предыдущей главе, только наступившими последствиями, она не рассматривается здесь. § 2. Преступления, причиняющие реальный вред здоровью Умышленное причинение тяжкого вреда здоровью (ст. 111 УК РФ). Понятие тяжкого вреда здоровью характеризуется наличием признаков, указанных в диспозиции ч. 1 ст. 111 УК РФ. Тяжкий вред здоровью наступает в том случае, если: а) он опасен для жизни; 3 Приказ Министерства здравоохранения и социального развития РФ от 24.04.2008 № 194н «Об утверждении Медицинских критериев определения степени тяжести вреда, причиненного здоровью человека». 83 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЗДОРОВЬЯ ГЛАВА 4 б) произошла потеря зрения, слуха, речи; в) утрачен какой-либо орган либо утрачена функция какого-либо органа; г) произошло прерывание беременности; д) наступило психическое расстройство; е) наступило заболевание наркоманией или токсикоманией; ж) причинено неизгладимое обезображивание лица; з) вред здоровью вызвал значительную утрату общей трудоспособности не менее чем на одну треть; и) вред здоровью повлек заведомо для виновного полную утрату профессиональной трудоспособности. Наиболее распространенный вид тяжкого вреда здоровью — опасный для жизни вред здоровью. В соответствии с Медицинскими критериями опасным для жизни признается вред, который по своему характеру непосредственно создает угрозу жизни, а также вред здоровью, вызвавший развитие угрожающего жизни состояния. Предотвращение смертельного исхода в результате оказания медицинской помощи не изменяет оценку вреда здоровью как опасного для жизни. К первой группе повреждений, которые по своему характеру непосредственно создают угрозу для жизни потерпевшего и могут привести к его смерти, относятся, например, проникающие ранения черепа, в том числе и без повреждения головного мозга; открытые и закрытые переломы костей свода и основания черепа, ушиб головного мозга тяжелой и средней степени; проникающие ранения позвоночника, в том числе и без повреждения спинного мозга; ранения грудной клетки, проникающие в грудную полость; ранения живота, проникающие в полость брюшины; разрывы некоторых внутренних органов; открытые переломы длинных трубчатых костей; повреждение крупных кровеносных сосудов; некоторые термические ожоги, в зависимости от их степени и площади поражения, и многие другие. Ко второй группе опасных для жизни повреждений относятся повреждения, которые повлекли за собой угрожающее жизни состояние, такое как шок, кома, острая сердечная, дыхательная или почечная недостаточность, острое отравление, механическая асфиксия и др. Опасными для жизни считаются также заболевания или патологические состояния, возникшие в результате воздействия различных внешних факторов и закономерно осложняющие угрожающее жизни состояние или сами представляющие угрозу для жизни человека. Признание причинения вреда здоровью опасным для жизни относится к компетенции судебно-медицинской экспертизы. Большинство теоретиков уголовного права и судебная практика справедливо считают, что опасность для жизни потерпевшего устанавливается исключительно на момент причинения вреда здоровью независимо от его дальнейших последствий. При этом предотвращение смертельного исхода в результате своевременного оказания медицинской помощи, специфики организма потерпевшего или по 84 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, ПРИЧИНЯЮЩИЕ РЕАЛЬНЫЙ ВРЕД ЗДОРОВЬЮ иным причинам не изменяет оценку вреда здоровью как опасного для жизни. Потеря зрения — полная стойкая слепота на оба глаза или такое необратимое состояние, когда в результате травмы, отравления либо иного внешнего воздействия у человека возникло ухудшение зрения, что соответствует остроте зрения, равной 0,04 и ниже. Потеря зрения на один глаз оценивается по признаку стойкой утраты общей трудоспособности и по этому признаку относится к тяжкому вреду здоровья (35 %). Посттравматическое удаление одного глазного яблока, обладавшего зрением до травмы, также оценивается по признаку стойкой утраты общей трудоспособности. Определение степени тяжести вреда, причиненного здоровью человека, в результате потери слепого глаза проводится по признаку длительности расстройства здоровья. Потеря речи означает утрату способности выражать свои мысли членораздельными звуками, понятными для окружающих (вследствие потери языка, потери голоса). Под потерей слуха понимается полная глухота или такое необратимое состояние, когда потерпевший не слышит разговорной речи на расстоянии 3–5 см от ушной раковины. Потеря слуха на одно ухо оценивается по признаку стойкой утраты общей трудоспособности и относится к средней тяжести вреда здоровью (25 %). При определении тяжести вреда здоровью по признаку потери зрения или слуха не учитывают возможность улучшения зрения или слуха с помощью медико-технических средств (корригирующие очки, слуховые аппараты и т. п.). В ч. 1 ст. 111 УК РФ не дается определения органа человеческого тела или утраты функций органа человеческого тела, образующей тяжкий вред здоровью. В соответствии с Медицинскими критериями к потере какого-либо органа или утрате органом его функций относятся: потеря руки или ноги, т. е. отделение их от туловища или стойкая утрата ими функций (паралич или иное состояние, исключающее их функции); потеря кисти или стопы приравнивается к потере руки или ноги; потеря производительной способности, выражающаяся у мужчин в способности к совокуплению или оплодотворению, у женщин — в способности к совокуплению, или зачатию, или вынашиванию, или деторождению; потеря одного яичка. Следовательно, потеря внутренних органов оценивается по признаку стойкой утраты общей трудоспособности. Например, удаление в результате травмы почки относится к тяжкому вреду здоровью (60 %), а удаление селезенки относится к вреду здоровью средней тяжести (30 %). 85 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЗДОРОВЬЯ ГЛАВА 4 Прерывание беременности как один из признаков тяжкого вреда здоровью состоит в прекращении течения беременности независимо от срока, вызванном причиненным вредом здоровью, с развитием выкидыша, внутриутробной гибелью плода, преждевременными родами либо обусловившем необходимость медицинского вмешательства. Прерывание беременности в результате заболеваний матери и плода должно находиться в прямой причинно-следственной связи с причиненным вредом здоровью и не должно быть обусловлено индивидуальными особенностями организма женщины и плода (заболеваниями, патологическими состояниями), которые имелись до причинения вреда здоровью. Если внешние причины обусловили необходимость прерывания беременности путем медицинского вмешательства (выскабливание матки, кесарево сечение и пр.), то эти повреждения и наступившие последствия приравниваются к прерыванию беременности и оцениваются как тяжкий вред здоровью. Хотя в ч. 1 ст. 111 УК РФ законодатель не говорит о том, что потерпевшая должна заведомо для виновного находиться в состоянии беременности, но поскольку речь идет об умышленных действиях, это обстоятельство должно входить в содержание умысла виновного. Уголовный кодекс РФ не дает определения психического расстройства и не указывает, каким по тяжести оно должно быть. Обоснованным и правильным следует признать, что причинение психического расстройства любой тяжести и продолжительности, излечимости или неизлечимости должно оцениваться как нанесение тяжкого вреда здоровью человека. Любое отклонение психической деятельности человека от нормы может иметь серьезные последствия для потерпевшего: осложнения, рецидивы, отрицательное влияние на трудоспособность и различного рода эксцессы. Лишь в порядке исключения из общего правила и ввиду незначительной общественной опасности к тяжкому вреду здоровью не могут быть отнесены такие скоропроходящие нервные расстройства, как психастения, истерия и ряд других скоропроходящих реактивных заболеваний. Тяжким вредом здоровью признается и заболевание наркоманией или токсикоманией. Наркомания — болезненное пристрастие к потреблению наркотических средств, токсикомания — злоупотребление веществами, не признанными в качестве наркотических, с целью одурманивания. Данные заболевания возникают в результате применения при совершении преступления наркотических или токсических веществ либо, например, при насильственном введении указанных веществ в организм человека. 86 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, ПРИЧИНЯЮЩИЕ РЕАЛЬНЫЙ ВРЕД ЗДОРОВЬЮ Неизгладимое обезображивание лица как признак тяжкого вреда здоровью должно обладать одновременно двумя качествами: повреждение лица должно быть неизгладимым и обезображивать лицо. Степень тяжести вреда, причиненного здоровью человека и выразившегося в неизгладимом обезображивании его лица, определяется судом. Производство судебно-медицинской экспертизы ограничивается лишь установлением неизгладимости данного повреждения, а также его медицинских последствий в соответствии с Медицинскими критериями. Под неизгладимыми изменениями следует понимать такие повреждения лица, которые с течением времени не исчезают самостоятельно (без хирургического устранения рубцов, деформаций, нарушений мимики и пр. либо под влиянием нехирургических методов) и для устранения которых требуется оперативное вмешательство (например, косметическая операция). Под обезображиванием понимается придание лицу в результате его повреждения неприятного, отталкивающего, уродливого вида. По формам проявления различают следующие виды обезображивания лица: отсечение подбородка, носа, губы, изменение формы век, порезы лица, изменившие форму лица, наложение на лицо какого-либо знака, клейма и т. д. Неизгладимо обезображено должно быть именно лицо, а не иные части тела. Расстройство здоровья, вызвавшее значительную, стойкую утрату общей трудоспособности либо полную утрату профессиональной трудоспособности, — еще один признак тяжкого вреда здоровью. Под общей трудоспособностью понимается способность человека к любому физическому или умственному труду, не требующему особой квалификации. Профессиональная трудоспособность — это способность заниматься определенным специфическим видом труда, требующим особой квалификации. Утрата трудоспособности признается стойкой либо при определившемся исходе (т. е. когда уже имеются окончательные результаты медицинского лечения), либо при длительности расстройства здоровья свыше 120 дней. Тяжким вредом здоровью будет утрата общей трудоспособности не менее чем на 1/3, т. е. на 35 % и выше (таблица процентов утраты трудоспособности в качестве минимальной единицы измерения содержит 5 %, поэтому не существует утраты трудоспособности на 33 %). Профессиональная трудоспособность связана с возможностью выполнения определенного объема и качества работы по конкретной профессии (специальности), по которой осуществляется основная трудовая деятельность. Степень утраты профессиональной трудоспособности определяется в соответствии с Правилами установления степени утраты профессиональной трудоспособности в результате несчастных случаев на производстве и профессиональных 87 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЗДОРОВЬЯ ГЛАВА 4 заболеваний, утв. Постановлением Правительства РФ от 16.10.2000 № 789. О наличии специальной профессиональной трудоспособности виновный должен быть осведомлен. Оконченным рассматриваемое преступление признается, если оно создает опасность для жизни в момент причинения вреда здоровью либо при наступлении одного из перечисленных выше последствий. Между последствиями и совершенным деянием должна быть установлена причинная связь. Так, И. и Н., жестоко избив К. и видя, что он находится без сознания, оставили его одного ночью, в безлюдном месте, при 13-градусном морозе, вследствие чего у К. произошло обморожение обеих кистей рук четвертой степени, что повлекло их ампутацию и вызвало расстройство здоровья, соединенное со стойкой утратой общей трудоспособности в размере более 1/3. Поскольку преступные действия И. и Н. находятся в причинной связи с наступившими тяжкими последствиями, их действия были квалифицированы по п. «а» ч. 3 ст. 111 УК РФ4. С субъективной стороны преступление характеризуется умыслом, как прямым, так и косвенным. Виновный сознает, что посягает на здоровье потерпевшего, предвидит опасность причиняемого вреда для жизни либо наступление одного или нескольких последствий, указанных в ч. 1 ст. 111 УК РФ, и желает их наступления либо сознательно допускает его или безразлично относится к нему. Мотивы и цели, за исключением предусмотренных в качестве квалифицирующих обстоятельств, могут быть любыми и не влияют на ответственность. Субъект преступления по ст. 111 УК РФ — лицо, достигшее 14 лет. В ст. 111 УК РФ указаны восемь квалифицирующих признаков (ч. 2 ст. 111) и три особо квалифицирующих признака (ч. 3–4 ст. 111). Квалифицированный состав умышленного причинения тяжкого вреда здоровью образует указанное деяние, если оно совершено: 1) в отношении лица или его близких в связи с осуществлением данным лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга; 2) в отношении малолетнего или иного лица, заведомо для виновного находящегося в беспомощном состоянии, а равно с особой жестокостью, издевательством или мучениями для потерпевшего; 3) общеопасным способом; 4) по найму; 5) из хулиганских побуждений; 6) по мотивам политической, идеологической, расовой, национальной или религиозной ненависти или вражды либо по мотивам ненависти или вражды в отношении какой-либо социальной группы; 7) в целях использования органов или тканей потерпевшего; 8) с применением ору4 88 БВС РФ. 2003. № 11. С. 21–22. § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, ПРИЧИНЯЮЩИЕ РЕАЛЬНЫЙ ВРЕД ЗДОРОВЬЮ жия или предметов, используемых в качестве оружия. Особо квалифицированный состав образует деяние, указанное в ч. 1–2 ст. 111 УК РФ, если оно: а) совершено группой лиц, группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; б) совершено в отношении двух или более лиц; либо деяния, предусмотренные ч. 1–3, повлекшие по неосторожности смерть потерпевшего (ч. 4 ст. 111 УК РФ). Характеристика содержания названных квалифицирующих и особо квалифицирующих признаков ст. 111 УК РФ в целом совпадает с характеристикой этих же признаков, предусмотренных в ч. 2 ст. 105 УК РФ, поэтому анализировать их еще раз нет необходимости. Следует рассмотреть лишь те из них, которые являются специфическими именно для ст. 111 УК РФ, а именно причинение тяжкого вреда здоровью, совершенное с издевательством или мучениями, с применением оружия или предметов, использованных в качестве оружия, либо повлекшее по неосторожности смерть потерпевшего. Издевательства и мучения не представляют собой особый вид причинения вреда здоровью; их происхождение определяется по способу нанесения. Издевательство — это умышленное причинение потерпевшему не только психических и нравственных, но и физических страданий, унижающих человеческое достоинство, независимо от формы осуществления и длительности по времени. Под мучениями следует понимать действия, причиняющие потерпевшему страдания; к таким действиям относятся: длительное лишение пищи, питья или тепла, помещение жертвы во вредные для здоровья условия или оставление ее в таких условиях либо другие сходные действия. Под использованием оружия имеется в виду применение при совершении преступления любого вида оружия, следовательно, необходимо наличие заключения эксперта об отнесении использованного предмета к какому-либо виду оружия. При наличии оснований действия лица должны дополнительно квалифицироваться по ст. 222 УК РФ. В соответствии с п. 23 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.12.2002 № 29 «О судебной практике по делам о краже, грабеже и разбое» под предметами, используемыми в качестве оружия, понимаются любые материальные объекты, которыми могли быть причинены смерть или вред здоровью потерпевшего (перочинный или кухонный нож, топор и т. п.), а также иные предметы, применение которых создавало реальную опасность для жизни или здоровья потерпевшего, например механические распылители, аэрозольные и другие устройства, снаряженные раздражающими веществами. Однако одного только наличия у виновных оружия или иных предметов, используемых в качестве оружия, недостаточно для квалифи89 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЗДОРОВЬЯ ГЛАВА 4 кации содеянного п. «з» ч. 2 ст. 111 УК РФ; необходимо, чтобы они применялись в процессе совершения преступления. В ч. 4 ст. 111 УК РФ предусмотрен особо квалифицированный вид этого преступления: умышленное причинение тяжкого вреда здоровью, повлекшее по неосторожности смерть потерпевшего. Данное преступление характеризуется двумя формами вины: умыслом (прямым или косвенным) относительно причинения тяжкого вреда здоровью и неосторожностью (легкомыслием либо небрежностью) относительно причинения смерти потерпевшего. Ответственность за анализируемые преступления наступает только в случаях, когда между причинением тяжкого вреда здоровью и наступившей смертью потерпевшего имеется причинная связь, т. е. когда смерть наступила именно от причинения тяжкого вреда здоровью, а не от других причин. Поскольку умышленное причинение тяжкого вреда здоровью, повлекшее по неосторожности смерть потерпевшего, убийство (ст. 105 УК РФ) и причинение смерти по неосторожности (ст. 109 УК РФ) имеют одинаковые последствия, то на практике возникают сложности, связанные с их разграничением и квалификацией. Главным критерием отграничения умышленного причинения тяжкого вреда здоровью, повлекшего смерть потерпевшего, от убийства и неосторожного причинения смерти теория и практика правильно считают психическое отношение виновного к причинению тяжкого вреда здоровью и к смерти потерпевшего. При нанесении тяжкого вреда здоровью, повлекшего за собой смерть потерпевшего, виновный предвидит возможность или неизбежность причинения тяжкого вреда здоровью и желает либо сознательно допускает его наступление или относится к этому безразлично (прямой или косвенный умысел). Вместе с тем виновный не предвидит, что в результате умышленного причинения тяжкого вреда здоровью может наступить смерть потерпевшего, хотя при необходимой внимательности и предусмотрительности должен был и мог предвидеть эти последствия, либо предвидит возможность наступления смерти потерпевшего, но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывает на предотвращение смерти (небрежность или легкомыслие). В рассматриваемом преступлении причиной смерти является тяжкий вред здоровью потерпевшего. При убийстве виновный осознает общественную опасность своего деяния, предвидит возможность или неизбежность смерти потерпевшего и желает ее наступления (прямой умысел) либо не желает наступления смерти, но сознательно допускает ее или относится к ней безразлично (косвенный умысел). При неосторожном лишении жизни потерпевшего у виновного отсутствует умысел на причинение тяжкого вреда здоровью потерпевшего, а равно умысел на причинение ему смерти. При неосторожном 90 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, ПРИЧИНЯЮЩИЕ РЕАЛЬНЫЙ ВРЕД ЗДОРОВЬЮ причинении смерти не всегда причиняется вред здоровью, совершаются насильственные действия, приводящие к смерти потерпевшего, которую виновный легкомысленно рассчитывал предотвратить или не предвидел, но должен был и мог предусмотреть. Умышленное причинение средней тяжести вреда здоровью (ст. 112 УК РФ). В отличие от умышленного причинения тяжкого вреда здоровью, умышленное причинение вреда средней тяжести характеризуется тем, что оно не опасно для жизни в момент причинения и не повлекло последствий, указанных в ст. 111 УК РФ, но вызвало хотя бы одно из двух последствий: 1) длительное расстройство здоровья или 2) значительную стойкую утрату общей трудоспособности менее чем на 1/3. Медицинскими критериями квалифицирующих признаков в отношении средней тяжести вреда здоровью являются: — длительное расстройство здоровья — временное нарушение функций органов и/или систем (временная нетрудоспособность) продолжительностью свыше трех недель; — значительная стойкая утрата общей трудоспособности менее чем на 1/3 — стойкая утрата общей трудоспособности от 10 до 30 % включительно. К причинению здоровью вреда средней тяжести относят, например, трещины и переломы мелких костей, от одного до трех ребер на одной стороне, сотрясение головного мозга средней степени и т. д. Квалифицированным видом данного преступления (ч. 2 ст. 112 УК РФ) признаются те же деяния, если они совершены: 1) в отношении двух и более лиц; 2) в отношении лица или его близких в связи с осуществлением данным лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга; 3) в отношении малолетнего или иного лица, заведомо для виновного находящегося в беспомощном состоянии, а равно с особой жестокостью, издевательством или мучениями для потерпевшего; 4) группой лиц, группой по предварительному сговору или организованной группой; 5) из хулиганских побуждений; 6) по мотивам политической, идеологической, расовой, национальной или религиозной ненависти или вражды в отношении какой-либо социальной группы; 7) с применением оружия или предметов, используемых в качестве оружия. Все эти признаки по своему содержанию совпадают с ранее охарактеризованными признаками применительно к убийству и умышленному причинению тяжкого вреда здоровью. Субъективная сторона данного преступления характеризуется прямым или косвенным умыслом. Мотив и цель могут быть самыми разными. Некоторые мотивы являются основанием относить причи91 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЗДОРОВЬЯ ГЛАВА 4 нение здоровью вреда средней тяжести к квалифицированным видам рассматриваемого преступления (п. «д», «е» ч. 2 ст. 112 УК РФ). Субъект преступления — вменяемое физическое лицо, достигшее 14 лет. Умышленное причинение легкого вреда здоровью (ст. 115 УК РФ). Данное преступление с объективной стороны характеризуется деянием, повлекшим последствия в виде кратковременного расстройства здоровья или незначительной стойкой утраты общей трудоспособности. Кратковременным расстройством здоровья считается временная утрата трудоспособности продолжительностью не свыше трех недель (21 дня). Под незначительной стойкой утратой общей трудоспособности понимается утрата ее на 5 %. К причинению легкого вреда здоровью практика относит, например, конъюнктивит (кератит) одного глаза, понижение слуха одного уха и т. д. Субъективная сторона данного преступления выражается в прямом или косвенном умысле. Уголовная ответственность за неосторожное причинение легкого вреда здоровью законом не предусмотрена. Так, в ходе ссоры М. нанес удар Б. по лицу. Падая, она ударилась головой о стену, в результате чего ей были причинены телесные повреждения в виде гематомы затылочной области, сотрясения головного мозга, повлекшие легкий вред здоровью по признаку кратковременного расстройства здоровья продолжительностью не свыше трех недель. Президиум Московского городского суда изменил приговор суда первой инстанции, указал, что телесные повреждения Б. причинены в результате того, что она ударилась затылком о стену. При этих обстоятельствах не имеется оснований для признания, что умыслом М. охватывалось причинение таких повреждений. Данные последствия наступили по неосторожности. Уголовная ответственность за неосторожное причинение легкого вреда здоровью УК РФ не предусмотрена, поэтому действия М. были переквалифицированы на ст. 116 УК РФ как нанесение побоев, причинивших физическую боль5. Субъект преступления — лицо, достигшее 16 лет. В качестве квалифицирующих признаков в ч. 2 ст. 115 УК РФ законодатель предусмотрел хулиганские побуждения, а также мотивы политической, идеологической, расовой, национальной или религиозной ненависти или вражды либо мотив ненависти или вражды в отношении какой-либо социальной группы, а также применение оружия или предметов, используемых в качестве оружия, в отношении лица или его близких в связи с осуществлением данным лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга. 5 92 БВС РФ. 2001. № 4. С. 16–17. § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, ПРИЧИНЯЮЩИЕ РЕАЛЬНЫЙ ВРЕД ЗДОРОВЬЮ Дела о преступлении, предусмотренном ст. 115 УК РФ, возбуждаются по заявлению потерпевшего и прекращаются в случае примирения с обвиняемым. Причинение тяжкого вреда здоровью по неосторожности (ст. 118 УК РФ). Причинение тяжкого вреда здоровью по неосторожности, как правило, является следствием грубой недисциплинированности, невнимательности либо непрофессионализма виновного, нарушения общепринятых правил предосторожности в быту и на работе. По своим последствиям неосторожное причинение тяжкого вреда здоровью потерпевшего ничем не отличается от умышленного причинения тяжкого вреда здоровью, различия лишь в формах вины. Причинение тяжкого вреда здоровью по неосторожности происходит в тех случаях, когда виновный совершает действие (бездействие), в результате которого причиняется вред здоровью другого человека, но виновный либо не предвидел наступление тяжкого вреда, хотя мог и должен был предвидеть, либо предвидел, что в подобном случае вред вообще может наступить, но не допускал, что он наступит, ибо самонадеянно рассчитывал на предотвращение этого последствия, а также тогда, когда неосторожным является само действие (бездействие), в результате которого причиняется тяжкий вред здоровью другого человека. Однако на практике встречаются трудности и ошибки в установлении форм вины по конкретным уголовным делам о причинении тяжкого вреда здоровью потерпевшего. Так, нижестоящий суд осудил М. по ч. 1 ст. 108 УК РСФСР (ч. 1 ст. 111 УК РФ). М., находясь в гостях у К., после употребления спиртных напитков поссорился с ней. Во время ссоры, в момент, когда потерпевшая поднесла фарфоровую чашку ко рту, он ударил ее рукой по лицу, в результате чего чашкой был поврежден глаз К., что повлекло стойкое изменение глаза, признанное судом неизгладимым обезображиванием лица потерпевшей. Верховный Суд РФ удовлетворил протест о переквалификации действий осужденного с ч. 1 ст. 108 УК РСФСР (ч. 1 ст. 111 УК РФ) на ч. 1 ст. 114 УК РСФСР (ч. 1 ст. 118 УК РФ), указав: «Как видно из материалов дела, М. вину в причинении умышленного тяжкого вреда здоровью признал, но по отношению к наступившим последствиям — ранению глаза — его действия носили неосторожный характер». Нанося потерпевшей удар по лицу, М. не предвидел наступление столь тяжких последствий, хотя должен был и мог их предвидеть6. Субъект преступления — лицо, достигшее 16-летнего возраста. Квалифицированный вид данного преступления (ч. 2 ст. 118 УК РФ) предусматривает ответственность за причинение потерпевшему тяжкого вреда здоровью по неосторожности вследствие ненадлежаще6 Практика Верховного Суда РФ по уголовным делам. М., 1996. С. 200. 93 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЗДОРОВЬЯ ГЛАВА 4 го исполнения виновным своих профессиональных обязанностей. В данном случае речь идет о специальном субъекте — лице, имеющем определенную профессию (например, о медицинских работниках). Особенностью объективной стороны в данном преступлении является то, что лицо ненадлежащим образом исполняет профессиональные обязанности, возложенные на него законом, иными нормативными актами или вытекающие из специфики профессии. Причинение вреда здоровью средней или легкой степени тяжести по неосторожности уголовную ответственность не влечет. Рассматриваемое преступление необходимо отличать от других деяний, связанных с нарушением специальных правил, но повлекших причинение тяжкого вреда здоровью человека (например, от преступлений, предусмотренных ст. 143, 215–216, 219, 248 УК РФ и др.). § 3. Преступления, причиняющие физическую боль и физические страдания Побои (ст. 116 УК РФ). Уголовная ответственность по ст. 116 УК РФ наступает в случаях нанесения лицу побоев или совершения иных насильственных действий, причинивших физическую боль, но при условии, что указанные действия не повлекли последствий в виде причинения легкого вреда здоровью и были совершены из хулиганских побуждений, а равно по мотивам политической, идеологической, расовой, национальной или религиозной ненависти или вражды либо по мотивам ненависти или вражды в отношении какойлибо социальной группы. Под побоями понимается многократное нанесение ударов, связанных с резким прикосновением какого-либо предмета (руки, ноги, палки и др.) к телу человека, причиняющим ему физическую боль. Иные насильственные действия, причиняющую физическую боль, могут выражаться в щипании, уколах, в воздействии на тело человека огнем, током, природными, физиологическими факторами. Следовательно, преступление совершается только в форме действия. По поводу количественного признака побоев (числа ударов) в теории уголовного права нет единства мнений. Большинство ученных считает, что семантика термина «побои» исключает возможность квалификации по ст. 116 УК РФ однократных насильственных действий. С этой точки зрения нанесение одного-двух ударов может рассматриваться как покушение на побои7. Однако судебная практика признает в каче- 7 Российское уголовное право: курс лекций / под ред. А. И. Коробеева. Т. 3. Владивосток, 2000. С. 222. 94 § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, ПРИЧИНЯЮЩИЕ ФИЗИЧЕСКУЮ БОЛЬ И ФИЗИЧЕСКИЕ СТРАДАНИЯ стве иных насильственных действий нанесение одного удара потерпевшему и квалифицирует действия виновного по ст. 116 УК РФ8. Для признания побоев или иных насильственных действий преступными необходимо установить, что они причинили потерпевшему физическую боль. Следовательно, по конструкции данный состав является материальным. В качестве преступных последствий следует рассматривать физическую боль. Согласно указанным выше Медицинским критериям определения степени тяжести вреда, причиненного здоровью человека, утв. Приказом Минздравсоцразвития РФ от 24.04.2008 № 194н, не причинившими вред здоровью человека считаются поверхностные повреждения, в том числе: ссадина, кровоподтек, ушиб мягких тканей, включающий кровоподтек и гематому, поверхностная рана и другие повреждения, не влекущие за собой кратковременного расстройства здоровья или незначительной стойкой утраты общей трудоспособности. В случае причинения потерпевшему побоями или иными насильственными действиями легкого вреда здоровью действия виновного квалифицируются по ст. 115 УК РФ. Субъективная сторона, рассматриваемого преступления характеризуется умышленной формой вины и следующими мотивами: хулиганские побуждения, либо политическая, идеологическая, расовая, национальная или религиозная ненависть или вражда, либо ненависть или вражда в отношении какой-либо социальной группы В п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.06.2011 № 11 «О судебной практике по уголовным делам о преступлениях экстремистской направленности» указано: «Преступления, совершенные по мотивам политической, идеологической, расовой, национальной или религиозной ненависти или вражды либо по мотивам ненависти или вражды в отношении какой-либо социальной группы, следует отграничивать от преступлений, совершенных на почве личных неприязненных отношений. Для правильного установления мотива преступления следует учитывать, в частности, длительность межличностных отношений подсудимого с потерпевшим, наличие с ним конфликтов, не связанных с национальными, религиозными, идеологическими, политическими взглядами, принадлежностью к той или иной расе, социальной группе». Вопрос о виде умысла является дискуссионным в теории уголовного права9. Поскольку цель не входит в субъективную сторону данного состава, а состав по конструкции материален, то, с нашей точки 8 БВС РФ. 2001. № 4. С. 16–17. Российское уголовное право: курс лекций / под ред. А. И. Коробеева. Т. 3. С. 224. 9 95 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЗДОРОВЬЯ ГЛАВА 4 зрения, умысел может быть как прямым, так и косвенным. Виновный осознает общественно опасный характер своих действий, предвидит возможность или неизбежность причинения потерпевшему физической боли и желает или сознательно допускает ее причинение. Анализ судебной практики показал что лица, осужденные за побои, действовали с прямым умыслом. Дела о преступлении, предусмотренном ст. 116 УК РФ, возбуждаются по заявлению потерпевшего и прекращаются в случае примирения его с обвиняемым. Нанесение побоев лицом, подвергнутым административному наказанию (ст. 1161 УК РФ). Статья 6.1.1 КоАП РФ предусматривает административную ответственность за нанесение побоев или совершение иных насильственных действий, причинивших физическую боль, но не повлекших последствий, указанных в ст. 115 УК РФ, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния. Сюда относятся побои в отношении близких и побои, совершенные по мотиву личных неприязненных отношений. С учетом того, что в силу ст. 4.6 КоАП РФ лицо считается подвергнутым административному наказанию со дня вступления в законную силу постановления о назначении административного наказания до истечения одного года со дня окончания исполнения данного постановления, при рассмотрении уголовного дела о преступлении, предусмотренном ст. 1161 УК РФ, суду необходимо проверять: — вступило ли в законную силу постановление о назначении административного наказания по ст. 6.1.1 КоАП РФ на момент повторного совершения побоев; — исполнено ли это постановление, не прекращалось ли его исполнение; — не истек ли годичный срок со дня окончания исполнения данного постановления; — не пересматривались ли постановление о назначении лицу административного наказания и последующие постановления, связанные с его исполнением, в порядке, предусмотренном гл. 30 КоАП РФ. Если будет установлено, что побои или иные насильственные действия совершены из хулиганских побуждений или по мотиву ненависти или вражды (политической, идеологической, расовой, национальной или религиозной либо в отношении какой-либо социальной группы), то и при наличии административной преюдиции лицо с учетом санкции будет отвечать по ст. 116 УК РФ а не по ст. 1161 УК РФ. Истязание (ст. 117 УК РФ). Истязание с объективной стороны характеризуется причинением физических или психических страданий 96 § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, ПРИЧИНЯЮЩИЕ ФИЗИЧЕСКУЮ БОЛЬ И ФИЗИЧЕСКИЕ СТРАДАНИЯ путем систематического нанесения побоев либо насильственными действиями. При этом здоровью потерпевшего не должно быть причинено тяжкого или средней тяжести вреда. Умышленное причинение в процессе истязания легкого вреда здоровью охватывается ст. 117 УК РФ и дополнительной квалификации по ст. 115 УК РФ не требует. Если же в процессе истязания будет причинен тяжкий или средней тяжести вред здоровью, то действия виновного должны квалифицироваться по ст. 111 или 112 УК РФ. Под систематичностью побоев понимаются многократные (не менее трех раз) действия, сопряженные с нанесением множественных ударов. Многократное нанесение побоев можно признать истязанием, если они причиняются разновременно и между ними существует внутреннее единство, образующее определенную линию поведения виновного в отношении одной и той же жертвы, которой причиняется не просто физическая боль, но и психические страдания, она унижается, над ней глумятся. Из этого исходит и судебная практика. Так, Ленинский суд Адмиралтейского района Санкт-Петербурга признал О. виновным в совершении преступления, предусмотренного п. «г» ч. 2 ст. 117 УК РФ (истязание лица, заведомо для виновного находящегося в беспомощном состоянии). Судом было установлено, что О., находясь в состоянии алкогольного опьянения, систематически (не менее пяти раз) в течение девяти месяцев наносил побои своей престарелой матери, причиняя ей тем самым психические и физические страдания10. Иные насильственные действия — это действия, связанные с длительным лишением пищи, питья или тепла, с помещением потерпевшего во вредные для здоровья условия или оставлением его в таких условиях, а равно действия, соединенные с многократным или длительным причинением боли (избиение плетью, розгами, воздействие термических факторов и другие аналогичные действия). Обязательное последствие истязания, выражающееся в причинении физических или психических страданий, представляет собой оценочный признак и определяется на основе анализа и оценки всех фактических обстоятельств дела в их совокупности. Субъективная сторона истязания — вина в форме умысла. Поскольку цель не входит в субъективную сторону данного состава, а состав по конструкции материален, то, с нашей точки зрения, умысел может быть как прямым, так и косвенным. Виновный осознает общественно опасный характер своих действий, предвидит возможность или неизбежность причинения потерпевшему физических или психи10 Константинов П. Уголовная ответственность за истязания // Законность. 2000. № 4. С. 15. 97 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЗДОРОВЬЯ ГЛАВА 4 ческих страданий и желает или сознательно допускает их причинение. В связи с тем, что в большинстве случаев физические или психические страдания наступают неизбежно от действий виновного и виновный это предвидит, чаще всего данные преступления совершаются с прямым умыслом. Субъект преступления — лицо, достигшее 16-летнего возраста. Часть 2 ст. 117 УК РФ предусматривает восемь квалифицирующих признаков истязания. К их числу отнесены совершение этого деяния: 1) в отношении двух и более лиц; 2) в отношении лица или его близких в связи с осуществлением данным лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга; 3) в отношении женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности; 4) в отношении заведомо несовершеннолетнего или лица, заведомо для виновного находящегося в беспомощном состоянии либо в материальной или иной зависимости от виновного, а равно лица, похищенного либо захваченного в качестве заложника; 5) с применением пытки; 6) группой лиц, группой по предварительному сговору или организованной группой; 7) по найму; 8) по мотивам политической, идеологической, расовой, национальной или религиозной ненависти или вражды либо по мотивам ненависти или вражды в отношении какойлибо социальной группы. Характеристики этих признаков, кроме истязания лица, заведомо для виновного находящегося в материальной или иной зависимости от виновного и с применением пытки, даны при анализе состава убийства при отягчающих обстоятельствах. Под материальной зависимостью жертвы от виновного следует понимать полное или частичное иждивение, зависимость должника от кредитора, детей от родителей, подопечных от опекунов и т. п. Иную зависимость могут образовывать брачные отношения, отношения работника и работодателя и т. д. Понятие пытки законодатель дает в примечании к ст. 117 УК РФ, где указывает, что «под пыткой понимается причинение физических или нравственных страданий в целях понуждения к даче показаний или иным действиям, противоречащим воле человека, а также в целях наказания либо в иных целях». При истязании с применением пытки используется изощренный способ воздействия на тело и психику жертвы в указанных выше целях (например, пропускание электрического тока, подвешивание за волосы, прижигание тела огнем, кипящей жидкостью). 98 § 4 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, СТАВЯЩИЕ В ОПАСНОСТЬ ЗДОРОВЬЕ И ЖИЗНЬ ЧЕЛОВЕКА § 4. Преступления, ставящие в опасность здоровье и жизнь человека Угроза убийством или причинением тяжкого вреда здоровью (ст. 119 УК РФ). Под угрозой убийством или причинением тяжкого вреда здоровью понимается психическое насилие над сознанием и волей потерпевшего, его устрашение с целью изменения поведения в интересах угрожающего. В уголовно-правовой литературе выделяются следующие виды угроз: — вербальная — передаваемая устно, письменно, в том числе посредством телефонной, телеграфной или факсимильной связи, электронной почты, сети Интернет; — инвариантная — вербальная угроза, сопровождаемая демонстрацией оружия или имитацией его применения, а также предметов, используемых в качестве оружия; — конклюдентная — угроза жестами, резкими движениями; — ситуационная — угроза обстановкой совершения преступления; — комбинированная11. По смыслу закона (ст. 119 УК РФ) угроза убийством или причинением тяжкого вреда здоровью выражается в таких высказываниях и действиях виновного, которые свидетельствуют о ее реальности, заставляют потерпевшего опасаться приведения угрозы в исполнение. Реальность угрозы — оценочный признак, определяемый на основе анализа и оценок всех фактических обстоятельств содеянного, в частности взаимоотношений угрожающего с потерпевшим, личности виновного, его предшествующего поведения, места, времени и обстановки, в которой угроза была проявлена, орудий и предметов, применяемых при угрозе, а также восприятия угрозы самим потерпевшим. Угроза не должна носить абстрактный, двусмысленный характер. Она должна быть очевидной для потерпевшего. Реальность угрозы не означает, что виновный действительно собирался ее осуществить. Для привлечения виновного к уголовной ответственности достаточно установить, что у потерпевшего были основания опасаться осуществления высказанной угрозы12. Данное преступление считается оконченным с момента высказывания угрозы убийством или причинением тяжкого вреда здоровью 11 Галюкова М. И. Особенности уголовной ответственности за угрозу убийством и причинением тяжкого вреда здоровью // Российский судья. 2010. № 11. С. 19–22. 12 Попов А. Н. Квалификация угрозы убийством или причинением тяжкого вреда здоровью // Криминалистъ. 2017. № 1 (20). С. 24. 99 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЗДОРОВЬЯ ГЛАВА 4 либо с момента выражения ее в иной форме вовне (формальный состав преступления). Если высказанная угроза сопровождалась действиями по ее реализации (приобретение оружия и т. д.), то содеянное должно квалифицироваться как приготовление к убийству или к причинению тяжкого вреда здоровью. Субъективная сторона преступления — вина в форме прямого умысла. Виновный осознает, что он угрожает потерпевшему убийством или причинением тяжкого вреда здоровью и что последний воспринимает ее как реальную, и желает таким образом воздействовать на психику потерпевшего. Субъект преступления — лицо, достигшее 16-летнего возраста. В ряде случаев угроза убийством или причинением тяжкого вреда здоровью является способом совершения иных более тяжких преступлений (например, ст. 120, 132, 163, 296, 302, 318, 333 УК РФ) и поэтому не требует дополнительной квалификации по ст. 119 УК РФ. В качестве квалифицирующих признаков законодатель предусмотрел совершение данного деяния по мотивам политической, идеологической, расовой, национальной или религиозной ненависти или вражды либо по мотивам ненависти или вражды в отношении какойлибо социальной группы, а равно в отношении лица или его близких в связи с осуществлением данным лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга. Принуждение к изъятию органов или тканей человека для трансплантации (ст. 120 УК РФ). Под трансплантацией как методом лечения понимается пересадка органов или тканей одного человека другому. Статья 47 Федерального закона от 21.11.2011 № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» (далее — Закон об основах охраны здоровья) предусматривает, что изъятие органов и тканей для трансплантации (пересадки) допускается у живого донора при наличии его информированного добровольного согласия. Совершеннолетний дееспособный гражданин может в устной форме в присутствии свидетелей или в письменной форме, заверенной руководителем медицинской организации либо нотариально, выразить свое волеизъявление о согласии или о несогласии на изъятие органов и тканей из своего тела после смерти для трансплантации (пересадки) в порядке, установленном законодательством РФ. В случае отсутствия волеизъявления совершеннолетнего дееспособного умершего право заявить о своем несогласии на изъятие органов и тканей из тела умершего для трансплантации (пересадки) имеют супруг (супруга), а при его (ее) отсутствии — один из близких родствен100 § 4 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, СТАВЯЩИЕ В ОПАСНОСТЬ ЗДОРОВЬЕ И ЖИЗНЬ ЧЕЛОВЕКА ников (дети, родители, усыновленные, усыновители, родные братья и родные сестры, внуки, дедушка, бабушка). Согласно ст. 3 Закона РФ от 22.12.1992 № 4180-1 «О трансплантации органов и/или тканей человека» принуждение любым лицом живого донора к согласию на изъятие у него органов и/или тканей влечет уголовную ответственность в соответствии с законодательством РФ. Следовательно, потерпевшими являются прежде всего потенциальные доноры. Однако диспозиция ст. 120 УК РФ не содержит прямого указания на то, к кому применяется принуждение, поэтому нужно согласиться с мнением, существующим в юридической литературе, что ими могут быть и иные лица, принуждая которых виновный может получить искомый результат, например, родители, близкие родственники13. Поскольку в диспозиции ст. 120 УК РФ не конкретизируется, к изъятию каких органов и/или тканей принуждается потерпевшее лицо, то логичным представляется вывод о том, что предмет рассматриваемого преступления — любые органы и ткани человека, пригодные для трансплантации. В настоящее время действует Приказ Минздрава России № 306н, РАН № 3 от 04.06.2015 «Об утверждении перечня объектов трансплантации». Этот перечень определяет предмет данного преступления (сердце, легкие, почки, печень, костный мозг и др., всего 24 пункта). Приказом утвержден перечень учреждений здравоохранения, осуществляющих забор, заготовку и трансплантацию органов и/или тканей человека. Однако в юридической литературе есть точка зрения, согласно которой предмет рассматриваемого преступления — любые органы и ткани14. Объективная сторона рассматриваемого преступления состоит в принуждении потерпевшего к изъятию у него органов или тканей для трансплантации. Под принуждением следует понимать физическое или психическое воздействие на потерпевшего для получения вопреки его воле согласия на изъятие органов или тканей. Способами принуждения выступают применение насилия к потерпевшему либо угроза применения насилия. Под применением насилия, которое охватывается данным составом преступления, понимается физическое воздействие на потерпевшего, в частности избиение, ограничение свободы, связывание, пытки, причинение легкого и средней тяжести вреда здоровью (ч. 1. ст. 112 УК РФ). Если насилие будет сопряжено с умышленным причинением тяжкого вреда здоровью потерпевше13 Полный курс уголовного права: в 5 т. / под ред. А. И. Коробеева. Т. 2. СПб., 2008. С. 361 (авт. гл. 3 «Преступления против здоровья» — А. И. Коробеев). 14 Рагулина А. В., Дорогин Д. А. Некоторые проблемы квалификации преступлений, связанных с изъятием и использованием органов и тканей человека // Медицинское право. 2010. № 6. С. 39. 101 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЗДОРОВЬЯ ГЛАВА 4 го, то содеянное кроме ст. 120 должно квалифицироваться по п. «ж» ч. 2 ст. 111 УК РФ. Причинение при принуждении умышленного вреда здоровью средней тяжести либо истязание при отягчающих обстоятельствах квалифицируются соответственно по ч. 2 ст. 112 или по ч. 2 ст. 117 и ст. 120 УК РФ. Под угрозой применения насилия понимаются высказывания или совершение демонстративных действий, свидетельствующих о намерении применить насилие (угроза убийством, причинением вреда здоровью любой тяжести) как к потерпевшему, так и к его близким. Если согласие потерпевшего на изъятие органов или тканей получено иным способом, например уговором, подкупом, обманом, то действия виновного не образуют состав данного преступления. Преступление считается оконченным с момента принуждения, независимо от наступления последствий (формальный состав преступления). Если при этом принуждение реализовано, вследствие чего органы или ткань у потерпевшего изъяты, то содеянное следует квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 120 УК РФ, и, в зависимости от наступивших общественно опасных последствий, по ст. 111 или 112 УК РФ. Субъективная сторона данного преступления характеризуется прямым умыслом и специальной целью — для трансплантации органов или тканей. Субъект рассматриваемого преступления общий — физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Им может выступать как сам потенциальный реципиент, так и иное лицо, действующее в его интересах. В качестве квалифицированных признаков ст. 120 УК РФ предусматриваются: совершение данного преступления в отношении лица, заведомо для виновного находящегося 1) в беспомощном состоянии либо 2) в материальной или иной зависимости. Содержание этих признаков раскрыто в предыдущей главе учебника. Заражение венерической болезнью (ст. 121 УК РФ). Статья 121 УК РФ устанавливает уголовную ответственность за заражение венерической болезнью. Между тем современная медицина не использует термин «венерическое заболевание». В перечне социально значимых заболеваний, утв. Постановлением Правительства РФ от 01.12.2004 № 715 «Об утверждении перечня социально значимых заболеваний и перечня заболеваний, представляющих опасность для окружающих», они именуются «инфекциями, передающимися преимущественно половым путем», а их перечень определен в соответствии с п. А50–А64 Международного статистического классификатора болезней и проблем, связанных со здоровьем, 10-го пересмотра (МКБ-10). Такими болезнями указанные акты признают: врожденный 102 § 4 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, СТАВЯЩИЕ В ОПАСНОСТЬ ЗДОРОВЬЕ И ЖИЗНЬ ЧЕЛОВЕКА сифилис, ранний сифилис, поздний сифилис, другие и неуточненные формы сифилиса, гонококковую инфекцию, хламидийную лимфогранулему (венерическую), другие хламидийные болезни, передающиеся половым путем, шанкроид, паховую гранулему, трихомоноз, аногенитальную герпетическую вирусную инфекцию (herpes simplex), другие болезни, передающиеся преимущественно половым путем, не квалифицирующиеся в других рубриках МКБ-10, болезни, передающиеся половым путем, неуточненные. В юридической литературе существует точка зрения, что уголовная ответственность по ст. 121 УК РФ наступает лишь за заражение сифилисом, гонорей, шанкром мягким и лимфогранулематозом паховым (заболевания, которые относились к венерическим). Заражения иными инфекционными заболеваниями влекут уголовную ответственность по другим статьям против здоровья15. Под заражением понимается передача венерической болезни лицом, знавшим о наличии у него этой болезни, другому лицу. Деяние может выражаться в форме действия или бездействия. Способ заражения может быть различным и для квалификации значения не имеет. Оно может состояться как посредством полового сношения, так и в результате иных деяний лиц, страдающих указанной болезнью (несоблюдение правил личной гигиены в семье, на работе и т. д.). Состав преступления материальный. Преступление считается оконченным, если потерпевший фактически заболел венерической болезнью. Кроме того, должна быть установлена причинная связь между деянием виновного и наступившими последствиями. В литературе было высказано мнение о том, что согласие потерпевшего на заражение венерическим заболеванием исключает уголовную ответственность виновного. Данная позиция получила еще большее распространение после введения соответствующего примечания к ст. 122 УК РФ16. Однако буквальное толкование закона исключает расширительное применение этого примечания к деянию, предусмотренному ст. 121 УК РФ. Пленум Верховного Суда СССР в Постановлении от 08.10.1973 № 15 «О судебной практике по делам о заражении венерической болезнью» указал, что согласие потерпевшего на поставление в опасность заражения венерической болезнью или на заражение его не является основанием для освобождения от уголовной ответственности лица, знавшего о наличии у него венерического заболевания и заразившего потерпевшего. Волков В. Н., Дагий А. В. Судебная медицина. М., 2000. С. 459. Полный курс уголовного права. Т. 2. С. 368 (авт. гл. 3 «Преступления против здоровья» — А. И. Коробеев). 15 16 103 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЗДОРОВЬЯ ГЛАВА 4 С субъективной стороны рассматриваемое преступление может быть совершено умышленно (с прямым или косвенным умыслом), а также по неосторожности в виде преступного легкомыслия. Лицо осознает, что, являясь венерически больным и нарушая установленные правила, способно заразить другое лицо этой болезнью, и желает этого либо сознательно допускает эти последствия или безразлично относится к ним. Вина в виде легкомыслия возникает тогда, когда виновный, сознавая наличие у него венерического заболевания, предвидел абстрактную возможность заражения другого, однако самонадеянно рассчитывал это последствие предотвратить (использование предохранительных средств)17. Мотивы и цель находятся за рамками состава. Субъектом преступления может быть лицо как мужского, так женского пола, достигшее на момент совершения преступления 16-летнего возраста, страдающее венерическим заболеванием и знающее о своем заболевании. Обычно такая осведомленность есть результат медицинского освидетельствования, постановки диагноза и предупреждения врача об опасности распространения данного венерического заболевания, либо внешние признаки болезни свидетельствуют об осведомленности лица. Если виновный обоснованно считал себя здоровым (например, в силу того что со времени острого течения болезни прошло несколько лет, он прошел курс лечения и т. д.), ответственность по ст. 121 УК РФ исключается. Действия лиц, не являющихся больными, но умышленно или по неосторожности заражающих иных лиц венерической болезнью, ответственности по ст. 121 УК РФ не влекут, но в зависимости от наступивших последствий могут быть квалифицированы по статьям, предусматривающим ответственность за причинение вреда здоровью. В ч. 2 ст. 121 УК РФ предусмотрена ответственность за заражение венерической болезнью двух или более лиц либо несовершеннолетнего. Временной интервал между эпизодами заражения значения для квалификации не имеет, за исключением случая, когда в отношении предшествующего деяния истекли сроки давности привлечения к уголовной ответственности. Отсутствие указания в законе на заведо- 17 Однако существует точка зрения, что данное преступление может быть совершено с любой формой и видом вины. Небрежность применительно к данному составу преступления определяется не тем, знает ли виновный о своей болезни, а тем, предвидит ли он возможность заражения другого лица этой болезнью. Такого предвидения вполне может и не быть, если заражение происходит неполовым путем. Например, больной может не предвидеть, что кто-то из его гостей воспользуется его посудой для питья или его полотенцем (Комментарий к Уголовному кодексу РФ для работников прокуратуры (постатейный) / отв. ред. В. В. Малиновский; науч. ред. А. И. Чучаев. М., 2011. С. 150). 104 § 4 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, СТАВЯЩИЕ В ОПАСНОСТЬ ЗДОРОВЬЕ И ЖИЗНЬ ЧЕЛОВЕКА мость в отношении возраста потерпевшего не означает, что виновное лицо не должно знать об этом. Заражение ВИЧ-инфекцией (ст. 122 УК РФ). ВИЧ-инфекция — хроническое заболевание, вызываемое вирусом иммунодефицита человека (ст. 1 Федерального закона от 30.03.1995 № 38-ФЗ «О предупреждении распространения в Российской Федерации заболевания, вызываемого вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекции)»). Под термином «СПИД» (синдром приобретенного иммунодефицита) подразумеваются некоторые тяжелые оппортунистические заболевания (инфекционной, паразитарной или онкологической природы), развивающиеся у больных ВИЧ-инфекцией. Приказ Минздравсоцразвития России от 17.03.2006 № 166 содержит перечень состояний, свидетельствующих о развитии у пациента синдрома приобретенного иммунодефицита. Статья 122 УК РФ предусматривает ответственность фактически за три самостоятельных преступления: 1) заведомое поставление другого лица в опасность заражения ВИЧ-инфекцией (ч. 1 ст. 122); 2) заражение другого лица ВИЧ-инфекцией лицом, знавшим о наличии у него этой болезни (ч. 2 ст. 122); 3) заражение другого лица ВИЧ-инфекцией вследствие ненадлежащего исполнения лицом своих профессиональных обязанностей (ч. 4 ст. 122). Кроме того, квалифицированным видом заражения ВИЧ-инфекцией (ч. 3 ст. 122) является деяние, совершенное в отношении двух или более лиц либо в отношении заведомо несовершеннолетнего. Объективная сторона поставления другого лица в опасность заражения ВИЧ-инфекцией (ч. 1) выражается деянием в форме действия или бездействия, которые в данных конкретных условиях могут привести к заражению другого лица, и если это заражение не наступает, то только вследствие случайных обстоятельств или мер, принятых потерпевшим или третьими лицами. Возможность совершения преступления путем бездействия объясняется тем, что на ряд лиц нормативными правовыми актами возлагается обязанность не создавать угрозы заражения ВИЧ-инфекцией. Так, П. после выявления у нее ВИЧ-инфекции отказалась от назначенного лечения — химиопрофилактики ВИЧ-инфекции — своей новорожденной дочери, чем поставила малолетнюю в опасность заражения, за что была осуждена по ч. 1 ст. 122 УК РФ18. Способы поставления в опасность заражения могут быть различными и зависят от механизма передачи ВИЧ-инфекции. Оконченным 18 Судебный участок мирового судьи № 2 г. Кузнецка, Пензенская область. Приговор от 19.08.2010 по делу № 1-71/2010. 105 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЗДОРОВЬЯ ГЛАВА 4 преступление будет при установлении самого факта совершения лицом деяния, создавшего реальную опасность заражения потерпевшего ВИЧ-инфекцией (формальный состав, состав опасности). Так, судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ в своем определении обоснованно указала: П. и Б. знали о наличии у них ВИЧ-инфекции и понимали, что заражение может произойти бытовым путем, в связи с чем, угрожая заражением, они предпринимали действия, направленные на нанесение зараженной крови П. на лица и слизистую оболочку потерпевших. Согласно сообщению Республиканского центра по профилактике и борьбе со СПИДом и инфекционными заболеваниями вероятность заражения ВИЧ-инфекцией при однократном попадании инфицированной крови на поврежденные кожные покровы и слизистые не исключается. Вероятность заражения составляет 1 %. При таких обстоятельствах кассационная инстанция обоснованно отвергла доводы жалоб и оставила без изменения приговор по ч. 3 ст. 122 УК РФ как заведомое поставление в опасность заражения ВИЧ-инфекцией, совершенное в отношении двух и более лиц19. Субъективная сторона заведомого поставления другого лица в опасность заражения ВИЧ-инфекцией характеризуется виной в форме прямого умысла. Совершая деяние, субъект осознает общественную опасность поставления другого лица в опасность заражения ВИЧинфекцией. Умышленный характер вины законодатель подчеркивает, указывая на заведомость поставления в опасность заражения. Заведомость означает, что лицо сознательно нарушает правила предосторожности, достоверно зная о возможности заражения потерпевшего. В ситуации, когда субъект соблюдает все меры предосторожности, ответственность по ч. 1 ст. 122 УК РФ исключается. Вопрос о субъекте преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 122 УК РФ, является дискуссионным в юридической литературе. Одни авторы считают, что субъектом выступает физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Им может быть как инфицированный ВИЧ человек, так и здоровое лицо, например сотрудник медицинских учреждений. Субъект преступления общий20. Другие полагают, что субъект преступления — лицо, достигшее 16-летнего возраста, являющееся носителем ВИЧ-инфекции или болеющее этим заболеванием21. Формально следует согласиться с мнением, согласно которому субъект по ч. 1. ст. 122 УК РФ общий, однако анализ опубликованной 19 Судебная практика по уголовным делам. М., 2005. С. 70. Комментарий к Уголовному кодексу РФ (постатейный) / под ред. А. В. Бриллиантова. М., 2010. С. 240. 21 Уголовный закон в практике районного суда / под ред. А. В. Галахова. М., 2007. С. 82. 20 106 § 4 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, СТАВЯЩИЕ В ОПАСНОСТЬ ЗДОРОВЬЕ И ЖИЗНЬ ЧЕЛОВЕКА судебной практики показал, что за данное преступление осуждались только носители ВИЧ-инфекции или болеющие этим заболеванием. Объективная сторона заражения другого лица ВИЧ-инфекцией (ч. 2 ст. 122) характеризуется деянием в форме действия или бездействия, последствием в виде заражения потерпевшего и причинной связью между ними. Этот состав преступления является материальным и окончен с момента наступления последствий в виде заражения другого лица ВИЧ-инфекцией. Заражение в данном случае означает инфицирование потерпевшего независимо от того, как долго продлится инкубационный период заболевания и когда наступит болезнь, вызываемая ВИЧ. Способы заражения могут быть различными и зависят от механизма передачи инфекции; они во многом совпадают со способами поставления в опасность заражения ВИЧ-инфекцией. Обязательный признак объективной стороны — причинная связь. Если нельзя установить, заразился ли потерпевший именно от действий или бездействия обвиняемого, то последний может быть привлечен к ответственности только по ч. 1 ст. 122 УК РФ за заведомое поставление в опасность заражения ВИЧ-инфекцией. По вопросу о субъективной стороне в данном составе преступления (ч. 2 ст. 122 УК РФ) в современной юридической литературе высказываются самые разнообразные мнения. Одни авторы считают, что она выражается в неосторожной форме22, другие — в умышленной и неосторожной форме вины23, третьи — только в прямом или косвенном умысле24. Представляется, что вторая точка зрения наиболее обоснованна и правильна. Действительно, если виновный, зная о наличии у него заболевания и сознавая опасность причинения потерпевшему вреда, вступает в запрещенные контакты с другими лицами, он предвидит неизбежность либо реальную возможность заражения их и тем самым желает этого либо хотя и не желает, но тем самым сознательно допускает наступление указанного последствия или безразлично относится к его наступлению. Предпринятые с обеих сторон меры предосторожности не могут оправдывать деяния больного, поскольку все механические или химические средства не исключают возможности попадания вируса в организм здорового партнера, но свидетельствуют о самонадеянном расчете на предотвращение последствий, т. е. о легкомыслии. 22 Комментарий к Уголовному кодексу РФ / отв. ред. А. И. Рарог. 6-е изд., перераб. и доп. М., 2009. С. 153. 23 Комментарий к Уголовному кодексу РФ (постатейный) / под ред. А. В. Бриллиантова. С. 278. 24 Комментарий к Уголовному кодексу РФ / отв. ред. В. М. Лебедев. 12-е изд., перераб. и доп. М., 2012. С. 305. 107 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЗДОРОВЬЯ ГЛАВА 4 Субъектом рассматриваемого преступления может быть лицо, достигшее 16-летнего возраста и знающее об имеющемся у него заболевании. Для привлечения к уголовной ответственности субъекта по ч. 3 ст. 122 УК РФ необходимы: — наличие фактических данных о совершении им конкретных деяний в отношении двух и более лиц либо несовершеннолетнего; — обнаружение у жертвы вируса иммунодефицита человека; — установление причинной связи между действиями субъекта и заражением ВИЧ-инфекцией. Часть 4 ст. 122 УК РФ предусматривает, как указывалось выше, ответственность за заражение другого лица ВИЧ-инфекцией вследствие ненадлежащего исполнения лицом своих профессиональных обязанностей. Ненадлежащим исполнением будет нарушение как специальных установленных правил профилактики ВИЧ-инфекции (например, нарушение правил переливания крови и ее препаратов, изъятие у донора органов и тканей), так и общих требований предосторожности (например, использование нестерильных инструментов, шприца). Обязательное последствие — заражение ВИЧ-инфекцией, которое должно находиться в причинной связи с ненадлежащим исполнением виновным своих профессиональных обязанностей. Субъективная сторона данного преступления характеризуется виной в форме неосторожности, чаще всего в виде небрежности, но возможно и легкомыслие. Субъект преступления, предусмотренного ч. 4 ст. 122 УК РФ, специальный — лицо, обязанное в силу профессии или занимаемой должности соблюдать определенные профессиональные стандарты безопасности. Чаще всего это работники медицинских учреждений, обязанные должным образом выполнять свои профессиональные обязанности (врач, средний и младший медицинский персонал, лаборанты, работники станций переливания крови, фармацевты и др.). В ст. 122 УК РФ есть примечание, которое обязывает освободить от уголовной ответственности виновное лицо. Главные моменты данного примечания таковы: — особые характеристики субъекта преступления, которым выступает только ВИЧ-инфицированное лицо; освобождение от ответственности здоровых лиц (сотрудников медицинских учреждений) на основании рассматриваемого примечания невозможно; 108 § 4 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, СТАВЯЩИЕ В ОПАСНОСТЬ ЗДОРОВЬЕ И ЖИЗНЬ ЧЕЛОВЕКА — своевременное, т. е. совершенное до начала действий виновного, предупреждение потерпевшего о наличии у виновного инфекции и об опасности заражения ВИЧ-инфекцией; — добровольное (т. е. сознательно и явно выраженное без принуждения, насилия или обмана) согласие потерпевшего на совершение действий, создающих опасность заражения его ВИЧ-инфекцией. Незаконное проведение искусственного прерывания беременности (ст. 123 УК РФ). Искусственное прерывание беременности может проводиться лишь в соответствии с особыми правилами, допускающими производство этой операции по желанию женщины, только в медицинском учреждении, имеющем лицензию на указанный вид деятельности, и врачами соответствующего профиля. Под незаконным прерыванием беременности, влекущим уголовную ответственность, закон понимает «проведение искусственного прерывания беременности лицом, не имеющим высшего медицинского образования соответствующего профиля (ч. 1 ст. 123 УК РФ). Обязательный признак рассматриваемого преступления — согласие беременной женщины на производство аборта. При отсутствии такого согласия виновные должны отвечать по ст. 111 УК РФ за умышленное причинение тяжкого вреда здоровью. Женщина, сделавшая самоаборт, уголовной ответственности не подлежит. Объективная сторона анализируемого преступления состоит в активных действиях по производству прерывания беременности. Современной медицине известны несколько основных способов прерывания беременности: медикаментозный, вакуум-аспирация, хирургическая операция с выскабливанием полости матки. На квалификацию преступления способы прерывания беременности не влияют. Состав преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 123 УК РФ, является формальным; какие-либо последствия в виде реального вреда здоровью беременной женщины находятся за его рамками. Преступление считается оконченным с момента изгнания плода. Субъективная сторона — вина в виде прямого умысла. Лицо осознает, что, не обладая необходимым высшим образованием и специальностью, производит искусственное прерывание беременности и желает совершить эти действия. Мотивы и цели преступления могут быть различными (корысть, сострадание и т. д.); на квалификацию они не влияют, но могут учитываться при индивидуализации наказания. В ч. 3 ст. 123 УК РФ указан квалифицированный вид рассматриваемого преступления, где предусмотрена ответственность за производство прерывания беременности, повлекшее по неосторожности смерть потерпев- 109 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЗДОРОВЬЯ ГЛАВА 4 шей либо причинение тяжкого вреда ее здоровью (материальный состав). Субъективная сторона этого преступления характеризуется двумя формами вины: прямым умыслом по отношению к действию (производство аборта) и неосторожной виной (в форме легкомыслия или небрежности) по отношению к последствиям — смерти или тяжкому вреду здоровью. Так, Бикинским городским судом Хабаровского края была осуждена по ч. 3 ст. 123 УК РФ гражданка М. Не имея высшего медицинского образования соответствующего профиля, но обладая определенными медицинскими знаниями, она по просьбе потерпевшей с целью избавления от нежелательной беременности ввела в полость матки мыльный раствор в объеме 40 мг. Данные противоправные действия М. повлекли прерывание беременности (аборт) у потерпевшей на сроке 24 недели с развитием выкидыша и внутриутробной гибелью плода. При этом прерывание беременности с развитием выкидыша и внутриутробной гибелью плода относятся к тяжкому вреду здоровью по признаку опасности для жизни человека, вызвавшего расстройства жизненно важных функций, которые не могли быть компенсированы организмом самостоятельно25. Субъектом преступлений, предусмотренных ч. 1 и 3 ст. 123 УК РФ, может быть любое лицо, достигшее 16 лет и не имеющее высшего медицинского образования соответствующего профиля, т. е. гинекологической специальности. Буквальное толкование диспозиции ч. 1 и 3 ст. 123 УК РФ дает основания считать, что лицо, имеющее высшее медицинское образование соответствующего профиля (например, врач-гинеколог), производившее прерывание беременности в антисанитарных условиях, вне медицинского учреждения или при наличии противопоказаний для производства операции (аборта), не подлежит уголовной ответственности по ст. 123 УК РФ. Уголовная ответственность в таких случаях наступает только тогда, когда наступила смерть потерпевшей или причиняется тяжкий вред ее здоровью либо при наличии соответствующих условий по ст. 235 УК РФ. Неоказание помощи больному (ст. 124 УК РФ). Согласно ст. 19 Закона об основах охраны здоровья каждый имеет право на медицинскую помощь в гарантированном объеме, оказываемую без взимания платы в соответствии с программой государственных гарантий бесплатного оказания гражданам медицинской помощи, а также на получение платных медицинских услуг и иных услуг, в том числе по договору добровольного медицинского страхования. Формами оказания медицинской помощи являются: — экстренная, оказываемая при внезапных острых заболеваниях, состояниях, обострении хронических заболеваний, представляющих угрозу жизни пациента; 25 Приговор Бикинского городского суда Хабаровского края от 27.12.2010 по делу № 1-233/2010. 110 § 4 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, СТАВЯЩИЕ В ОПАСНОСТЬ ЗДОРОВЬЕ И ЖИЗНЬ ЧЕЛОВЕКА — неотложная, оказываемая при внезапных острых заболеваниях, состояниях, обострении хронических заболеваний без явных признаков угрозы жизни пациента; — плановая, которая оказывается при проведении профилактических мероприятий, при заболеваниях и состояниях, не сопровождающихся угрозой жизни пациента, не требующих экстренной и неотложной медицинской помощи, и отсрочка оказания которой на определенное время не повлечет за собой ухудшение состояния пациента, угрозу его жизни и здоровью. В соответствии со ст. 124 УК РФ потерпевшим от преступления является «больной». Действующее законодательство не содержит легального определения этого понятия. Можно определить понятие «больной» как любое лицо, заболевшее болезнью или находящееся в опасном для жизни или здоровья положении, вызванном несчастным случаем, поведением людей, естественными процессами, происходящими в организме, и нуждающееся в оказании медицинской помощи. За неоказание больному, находящемуся в опасном для жизни и здоровья состоянии и лишенному возможности принять меры к самосохранению, иной, не медицинской помощи, если виновный имел возможность оказать помощь этому лицу и был обязан иметь о нем заботу либо сам поставил его в опасное для жизни или здоровья состояние, уголовная ответственность должна наступать по ст. 125 УК РФ. Объективная сторона рассматриваемого преступления характеризуется деянием в форме бездействия субъекта (неоказанием помощи), которое находится в причинной связи с наступившим последствием в виде средней тяжести вреда здоровью. Состав материальный; преступление окончено с момента наступления последствий. Неоказание помощи больному может выражаться в следующих формах: неявка медицинского работника по вызову, отказ принять больного в больницу, неоказание стационарной помощи в лечебном учреждении и др. Для установления причинной связи между неоказанием помощи и вредом здоровью надо учитывать характер болезни, состояние больного и другие обстоятельства (в ряде случаев для их констатации необходимо проведение судебно-медицинской экспертизы). Если оказание помощи не могло объективно предотвратить наступление последствий в виде вреда здоровью, ответственность по ст. 124 УК РФ исключается. Правовым основанием, порождающим обязанность оказания любого вида медицинской помощи, выступает совокупность следующих 111 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЗДОРОВЬЯ ГЛАВА 4 факторов: 1) наличие опасности, угрожающей жизни или здоровью больного; 2) волеизъявление больного, а в случае инициативы оказания помощи со стороны медицинского работника — согласие больного; 3) наличие нормативно-правовой обязанности оказания соответствующей медицинской помощи. Так, Задонским районным судом Липецкой области приговором суда по делу № 1-А20/2017 был осужден гражданин Горбунов А. П. В приговоре указано, что Горбунов А. П., имея диплом о среднем профессиональном образовании по специальности «Лечебное дело», квалификация «Фельдшер», на основании приказа Главного управления здравоохранения «Хлевенская районная больница» назначен на должность фельдшера скорой медицинской помощи в структурное подразделение «Пункт скорой медицинской помощи обязательного медицинского страхования». В соответствии с трудовым договором и должностной инструкцией в обязанности Горбунова А. П. входило оказание скорой медицинской помощи в объеме доврачебной помощи в соответствии с утвержденными стандартами. Горбунов А. П. в качестве фельдшера скорой медицинской помощи прибыл по вызову на детскую площадку, где на земле в состоянии алкогольного опьянения лежал ФИО5. Горбунов А. П., действуя небрежно, не предвидя наступления общественно опасных последствий своих действий, хотя при необходимой внимательности и предусмотрительности должен был и мог предвидеть эти последствия, в нарушение ст. 4, 11, 32 Закона об основах охраны здоровья, согласно которым отказ в оказании медицинской помощи не допускается, не оказал больному ФИО5 без уважительных причин медицинскую помощь, не выполнил в экстренном порядке транспортировку больного в лечебное учреждение для обследования и оказания квалифицированной медицинской помощи и необоснованно оставил его находиться на месте. Вышеуказанное бездействие Горбунова А. П. не позволило провести больному ФИО5 необходимого лечения — дезинтоксикационной, метаболической и симптоматической терапии, а также других возможных лечебных мероприятий, что не исключало возможность спасения жизни больного. В результате этого на вышеуказанной детской площадке наступила смерть ФИО5 от хронической алкогольной интоксикации с полиорганными проявлениями на фоне тяжелой алкогольной интоксикации, осложнившейся острой сердечно-сосудистой недостаточностью и отеком головного мозга. Недооценка тяжести состояния больного и оставление его на месте фельдшером Горбуновым А. П. находится в причинно-следственной связи со смертью ФИО526. Субъект преступления специальный — лицо, которое обязано оказывать помощь больному в соответствии с законом или со специальным правилом, достигшее 16 лет. 26 Приговор Задонского районного суда Липецкой области от 08.06.2017 по делу № 1-А20/2017. 112 § 4 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, СТАВЯЩИЕ В ОПАСНОСТЬ ЗДОРОВЬЕ И ЖИЗНЬ ЧЕЛОВЕКА Законодатель в ст. 2 Закона об основах охраны здоровья дает определение понятия «медицинский работник» — физическое лицо, которое имеет медицинское или иное образование, работает в медицинской организации и в трудовые (должностные) обязанности которого входит осуществление медицинской деятельности, либо физическое лицо, которое является индивидуальным предпринимателем, непосредственно осуществляющим медицинскую деятельность. Однако не любой медицинский работник может быть субъектом ст. 124 УК РФ, а только тот, кто допускается к осуществлению медицинской деятельности. Право на осуществление медицинской деятельности в Российской Федерации имеют лица, получившие медицинское или иное образование в Российской Федерации в соответствии с Федеральными государственными образовательными стандартами и имеющие свидетельство об аккредитации специалиста. Первичная доврачебная медико-санитарная помощь оказывается фельдшерами, акушерами и другими медицинскими работниками со средним медицинским образованием. Младший медицинский персонал не может выполнять функции, связанные с лечением человека, поэтому его нельзя рассматривать в качестве специального субъекта. В обязанности младшего медицинского персонала не входит осуществление функций, связанных с лечением пациентов. В качестве сестер-санитарок могут работать любые лица, не имеющие медицинского образования и соответствующей медицинской подготовки27. Если на лиц, профессионально не занимающихся медицинской практикой, возлагается обязанность оказать первую помощь до оказания медицинской помощи гражданам при несчастных случаях, травмах, отравлениях и других состояниях и заболеваниях, угрожающих их жизни и здоровью, то они должны привлекаться к уголовной ответственности по ст. 125 УК РФ за заведомое оставление без помощи лица, находящегося в опасном для жизни или здоровья состоянии и лишенного возможности принять меры к самосохранению по болезни. Субъективная сторона данного состава характеризуется неосторожной формой вины. При неоказании помощи больному виновное лицо относится к причинению вреда здоровью или смерти пациента либо легкомысленно (предвидит возможность наступления общественно опасных последствий, но без достаточных на то оснований самонадеянно рассчитывает их предотвратить), либо небрежно (не предвидит возможности причинения средней тяжести, тяжкого вре27 См. об этом: Блинов А. Г. Уголовно-правовая охрана прав пациента. Саратов, 2004. С. 100–101. 113 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЗДОРОВЬЯ ГЛАВА 4 да здоровью или смерти пациента, хотя при необходимой внимательности и предусмотрительности должно было и могло предвидеть эти последствия). Однако в судебной практике существует ошибочное мнение, что это преступление с двумя формами вины. Так, в приговоре Кировского районного суда г. Казани Республики Татарстан от 18.12.2017 по делу № 1-359/17 указано «Субъективной стороной преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 124 УК РФ, является прямой умысел, направленный на неоказание помощи, и неосторожная вина по отношению к последствиям своих действий». Часть 2 ст. 124 УК РФ предусматривает в качестве квалифицирующих обстоятельств смерть больного или причинение тяжкого вреда его здоровью. Воспрепятствование оказанию медицинской помощи (ст. 1241 УК РФ). Федеральным законом от 26.07.2019 № 206-ФЗ «О внесении изменений в УК РФ и ст. 151 УПК РФ в части защиты жизни и здоровья пациентов и медицинских работников» предусмотрена уголовная ответственность за воспрепятствование в какой бы то ни было форме законной деятельности медицинского работника по оказанию медицинской помощи, если это повлекло по неосторожности причинение тяжкого вреда здоровью пациента. По конструкции данный состав является материальным. Общественно опасное деяние выражается в форме действия либо бездействия и представляет собой вмешательство в любой форме в деятельность медицинского работника в целях воспрепятствования ее осуществлению. Понятие медицинского работника приводится при анализе состава преступления, предусмотренного ст. 124 УК РФ. Деятельность медицинского работника должна быть законной, т. е. соответствовать Закону об основах охраны здоровья. В качестве преступных последствий состав предусматривает наступление тяжкого вреда здоровью пациента. В соответствии с законодательством пациент — это физическое лицо, которому оказывается медицинская помощь или которое обратилось за оказанием медицинской помощи независимо от наличия у него заболевания и от его состояния (п. 9 ст. 2 Закона об основах охраны здоровья). Между вмешательством и тяжким вредом здоровью пациента должна быть установлена причинная связь. Преступление окончено после наступления последствий. Если воспрепятствование было, но тяжкий вред у пациента не наступил, то виновное лицо привлекается к административной ответственности (ст. 6.36 КоАП РФ). Когда преступные действия по воспрепятствованию оказанию медицинской помощи сопряжены с причинением вреда здоровью медицинского работника, квалификация деяния осуществляется по совокупности преступлений по ст. 1241 УК РФ и соответствующей статье 114 § 4 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, СТАВЯЩИЕ В ОПАСНОСТЬ ЗДОРОВЬЕ И ЖИЗНЬ ЧЕЛОВЕКА УК РФ в зависимости от вреда здоровью, причиненного медицинскому работнику. Субъект преступления — достигшее 16-летнего возраста вменяемое лицо. Субъективная сторона преступления предусматривает неосторожную форму вины, небрежность либо легкомыслие по отношению к последствиям. В качестве квалифицирующего признака в ч. 2 ст. 1241 УК РФ предусмотрено наступление по неосторожности смерти пациента. Оставление в опасности (ст. 125 УК РФ). Объективная сторона данного вида преступления характеризуется бездействием лица, выражающимся в том, что оно оставляет без помощи другое лицо, находящееся в опасном для жизни или здоровья состоянии. Привлечение к уголовной ответственности за совершение рассматриваемого преступления возможно лишь при наличии ряда объективных и субъективных обстоятельств, указанных в диспозиции ст. 125 УК РФ: 1) потерпевший должен находиться в опасном для жизни или здоровья состоянии; 2) он был лишен возможности принять меры к самосохранению по малолетству, старости, болезни или вследствие своей беспомощности; 3) виновный имел возможность оказать помощь потерпевшему; 4) виновный был обязан заботиться о лице, находящемся в опасном состоянии, либо 5) сам поставил его в опасное для жизни или здоровья состояние. Закон называет два источника, вызывающих опасное для жизни или здоровья потерпевшего состояние: а) источники, не связанные с виновными действиями субъекта преступления (влияние сил природы и т. д.); б) предшествующее состоянию опасности сознательное поведение субъекта преступления. Во втором случае важно установить, что поведение виновного не содержит состав иного умышленного преступления. Так, Кузиванов С. П. принял решение о совершении самоубийства путем отравления угарным газом и иными продуктами горения дров. Для этого он в части дома, где проживал совместно с потерпевшей К., находящейся в беспомощном состоянии в силу пожилого возраста и временного психического и физического расстройства, растопил печь. При этом Кузиванов С. П. осознавал, что К. лишена возможности принять меры к самосохранению и выбраться из дома по вышеуказанным причинам, а также что при закрытом дымоходе печи продукты горения дров, в том числе и угарный газ, попадут в замкнутое жилое помещение, в котором находился он вместе с потерпевшей, а их вдыхание вызовет отравление их организма. С целью самоубийства Кузиванов, закрыл заслонку дымохода печи, прекратив таким образом отток продуктов горения дров, в результате чего продукты горения стали поступать в комнату, где находились осужденный и потерпевшая. Вмешательство родственников предотвратило наступление последствий. Апелляционным приговором Верховного Суда Респу- 115 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЗДОРОВЬЯ ГЛАВА 4 блики Коми действия Кузиванова обоснованно переквалифицировали со ст. 125 УК РФ на ч. 3 ст. 30 и ч. 1 ст. 105 УК РФ28. Судебная практика складывается таким образом, что ответственность за оставление в опасности наступает лишь в случаях неоказания помощи лицу, находящемуся в беспомощном состоянии вследствие неосторожных действий виновного либо в результате иных, не зависящих от него причин. Если опасное для жизни или здоровья состояние потерпевшего явилось результатом умышленных действий (бездействия), за которые уголовным законом установлена самостоятельная ответственность, дополнительная квалификация содеянного по ст. 125 УК РФ исключается. В частности, лицо, умышленно причинившее потерпевшему тяжкий вред здоровью, не может нести ответственность за оставление его в опасности29. Исходя из этого, не исключается квалификация по совокупности преступлений ситуации, когда опасное для жизни или здоровья состояние потерпевшего было вызвано неосторожными преступными действиями виновного. Так, в соответствии с п. 19 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 09.12.2008 № 25 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с нарушением правил дорожного движения и эксплуатации транспортных средств, а также с их неправомерным завладением без цели хищения» действия водителя транспортного средства, поставившего потерпевшего в результате дорожно-транспортного происшествия в опасное для жизни или здоровья состояние и в нарушение требований правил (п. 2.5) не оказавшего ему необходимую помощь, если он имел возможность это сделать, подлежат квалификации по ст. 125 УК РФ. Преступление считается оконченным в момент несовершения лицом действий, которые при данных обстоятельствах оно должно было и могло совершить, независимо от наступления реальных вредных последствий (формальный состав). Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом, поскольку закон говорит о заведомом оставлении без помощи лица. Так, под заведомостью оставления без помощи лица, находящегося в опасном для жизни или здоровья состоянии, следует понимать случаи, когда водитель транспортного средства осознавал опасность для жизни или здоровья потерпевшего, который был лишен возможности самостоятельно обратиться за медицинской помощью вследствие малолетства, старости, болезни или беспомощного состояния (например, в случаях, когда водитель скрылся с места про28 Апелляционный приговор Верховного Суда Республики Коми от 17.05.2018 по делу № 22-847/2018. 29 БВС РФ. 2004. № 1. С. 15. 116 § 4 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, СТАВЯЩИЕ В ОПАСНОСТЬ ЗДОРОВЬЕ И ЖИЗНЬ ЧЕЛОВЕКА исшествия, не вызвал скорую медицинскую помощь, не доставил пострадавшего в ближайшее лечебное учреждение и т. п.). Виновный осознает, что может и должен оказать помощь лицу, лишенному возможности принять меры к самосохранению, но бездействует, желая оставить потерпевшего в опасном для здоровья и жизни состоянии. Если лицо добросовестно заблуждалось относительно наличия опасности для жизни, уголовная ответственность исключается30. Существует иная точка зрения: если водитель утверждает, что покинул место происшествия в присутствии граждан, рассчитывая на помощь для потерпевшего с их стороны, и не считал, что оставляет пострадавшего в заведомо беспомощном состоянии, то ст. 125 УК РФ применяться не может31. Вряд ли данную позицию следует признать правильной. Обязательное условие вменения ст. 125 УК РФ — установление того, что у виновного не было умысла на лишение жизни потерпевшего или причинение вреда его здоровью за счет собственного бездействия; в противном случае оставление в опасности должно квалифицироваться как покушение на убийство или причинение вреда здоровью той или иной степени тяжести. Однако в судебной практике встречается и иная позиция32. Субъект преступления — достигшее 16-летнего возраста лицо, обязанное заботиться о другом лице или само поставившее потерпевшего в опасное для жизни или здоровья состояние (специальный субъект). Наиболее сложным в судебной практике остается вопрос о разграничении данного состава с преступлением, предусмотренным ст. 124 УК РФ. Прежде всего, данные составы отличаются по конструкции. Неоказание помощи больному — преступление с материальным составом, оставление в опасности — формальный состав. По субъективной стороне оставление в опасности — умышленное преступление, неоказание помощи больному — неосторожное преступление. Субъект в ст. 124 УК РФ — лицо, в соответствии с законом допущенное к осуществлению медицинской деятельности, в ст. 125 УК РФ — лицо, обязанное заботиться о другом лице или само поставившее потерпевшего в опасное для жизни или здоровья состояние. В ст. 124 УК РФ 30 БВС РФ. 2003. № 4. С. 10–11. Маликова А. Р. Спорные вопросы оставления в опасности // Вестник Башкирского университета. 2015. Т. 20, № 1. С. 367–369. 32 Чугунов А. А., Юрченкова Е. С. К вопросу об ошибках при квалификации оставления в опасности // Вестник Барнаульского юридического института МВД России. 2018. № 1 (34). С. 248–249. 31 117 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЗДОРОВЬЯ ГЛАВА 4 уголовная ответственность наступает за неоказание только медицинской помощи, а в ст. 125 УК РФ — за неоказание любой помощи. Основная литература Алиев В. М., Гладких В. И., Степанов-Егиянц В. Г. Преступления против личности: научно-практический комментарий. М., 2020. Казакова В. А. Проблемы квалификации преступлений против здоровья. М., 2020. Коновалов Н. Н., Сплавская Н. В. Проблемы квалификации преступлений против личности: учеб. пособие. Саратов, 2020. Петрова Т. Н. Ошибки квалификации преступлений в сфере медицинской деятельности. М., 2016. Сверчков В. В. Преступления против жизни и здоровья человека: учеб. пособие для вузов. М., 2020. ГЛАВА 5 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СВОБОДЫ, ЧЕСТИ И ДОСТОИНСТВА ЛИЧНОСТИ § 1. Общая характеристика преступлений против свободы, чести и достоинства личности Глава 17 УК РФ посвящена охране от преступных посягательств на свободу, честь и достоинство личности, которые являются видовым объектом этих преступлений. Указанные преступления можно разделить на две группы: — преступления против личной свободы (ст. 126, 127, 1271, 1272, 128 УК РФ); — преступления против чести и достоинства (ст. 1281 УК РФ). Основной непосредственный объект преступлений первой группы — личная свобода, т. е. свобода распоряжаться самим собой по своему усмотрению, второй группы — честь и достоинство, а также деловая репутация. Честь — это общественная оценка личности, дающаяся путем сравнения ее поступков с принятыми в обществе эталонами позитивного поведения, заключающимися в соблюдении общепринятых норм. Достоинство отличается от чести тем, что оно связано не с оценкой личности обществом, а с оценкой человеком самого себя. Репутация определяет статус человека в обществе. Она охватывает представление человека о самом себе и представление других людей о нем. В некоторых статьях предусмотрен дополнительный объект (например, в использовании рабского труда дополнительный объект — право на свободный труд). Объективная сторона преступлений против свободы, чести и достоинства характеризуется активными действиями, направленными на лишение (ограничение) свободы человека, унижение его чести, достоинства и репутации. Основные составы преступлений против свободы, чести и достоинства личности сконструированы по типу формальных, поэтому считаются оконченными с момента совершения описанного в законе деяния, независимо от наступления каких-либо последствий. Если в качестве квалифицирующего обстоятельства выступают преступные последствия, то состав становится материальным, например, причи119 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СВОБОДЫ, ЧЕСТИ И ДОСТОИНСТВА ЛИЧНОСТИ ГЛАВА 5 нены по неосторожности смерть потерпевшего или иные тяжкие последствия (п. «в» ч. 3 ст. 126 УК РФ). Субъективная сторона преступлений против свободы, чести и достоинства личности в основных составах характеризуется виной в форме прямого умысла. Виновный сознает общественно опасный характер своих действий и желает совершить их. Мотивы преступлений могут быть самыми разными (месть, злоба, ревность, зависть). В некоторые составы законодатель включает цель как обязательный признак субъективной стороны (ст. 1271 УК РФ), а мотив выступает в качестве квалифицирующего обстоятельства (п. «з» ч. 2 ст. 126 УК РФ). Субъекты большинства рассматриваемых преступлений обладают общими признаками — это вменяемые лица, достигшие соответствующего возраста. За исключением ст. 126 УК РФ («Похищение человека»), уголовная ответственность наступает с 16 лет. Специальным признаком субъекта (кроме общих) должно обладать лицо, совершающее преступление с использованием своего служебного положения, на что прямо указано в ч. 2 ст. 1271, ст. 1272, 128, ч. 3 ст. 1281 УК РФ. § 2. Характеристика преступлений против личной свободы Похищение человека (ст. 126 УК РФ). Непосредственный объект преступления — личная свобода человека. При квалифицированных видах похищения дополнительным объектом могут быть жизнь и здоровье похищенного. Состав похищения человека сформулирован законодателем как формальный: объективная сторона преступления исчерпывается самим деянием, общественно опасные последствия лежат за рамками состава. Диспозиция ст. 126 УК РФ является простой: называя деяние, законодатель не раскрывает его признаки. В юридической литературе и судебно-следственной практике утвердилось понимание похищения человека как деяния со сложной объективной стороной, состоящей из нескольких действий: захват человека (завладение человеком), перемещение его в другое место и последующее его удержание1. Так, в п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.12.2019 № 58 «О судебной практике по делам о похищении человека, незаконном лишении свободы и торговле людьми» (далее — Постановление № 58) сказано, что по смыслу уголовного закона под похищением человека следует понимать его незаконные захват, пе1 Российское уголовное право: курс лекций: в 8 т. / под ред. А. И. Коробеева. Т. 3: Преступления против личности. Владивосток, 2000. С. 291; Уголовное право России. Часть Особенная: учебник для вузов / отв. ред. Л. Л. Кругликов. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2004. С. 97. 120 § 2 ХАРАКТЕРИСТИКА ПРЕСТУПЛЕНИЙ ПРОТИВ ЛИЧНОЙ СВОБОДЫ ремещение и последующее удержание в целях совершения другого преступления либо по иным мотивам, которые для квалификации содеянного значения не имеют. Захват, перемещение и удержание человека могут быть совершены с применением угроз, насилия, с использованием беспомощного состояния потерпевшего. Похищение человека может быть совершено также путем обмана потерпевшего или злоупотребления доверием в целях его перемещения и последующих захвата и удержания. Под захватом человека (завладением человеком) понимается незаконное насильственное лишение его возможности по своему усмотрению определять место своего нахождения. Способы захвата человека в большинстве своем сводятся к физическому или психическому насилию (нападение на человека, угроза применения насилия к нему или его близким, приведение его в бессознательное состояние путем спаивания, введения сильнодействующих или одурманивающих веществ и т. п.). Захват может быть осуществлен как тайно, так и открыто. Типичным и неизбежным следствием захвата человека является его удержание в месте, определяемом преступником. По своему содержанию удержание также представляет собой насильственное лишение человека возможности покинуть место содержания, определенное похитителем. Перемещение человека в рамках рассматриваемого состава в большинстве случаев представляет собой насильственное изъятие его из того места, где он находился, с последующей транспортировкой в иное место, неизвестное его родственникам или знакомым. Важный отличительный признак перемещения — отсутствие на это согласия человека, т. е. перемещение производится против воли человека. Практике известны случаи инсценировки похищения, когда у родственников якобы похищенного требуют выкуп с его ведома и согласия. Ясно, что в подобных случаях дела, возбужденные по ст. 126 УК РФ, должны переквалифицироваться на статью о мошенничестве. Помимо применения прямого насилия, направленного на незаконное перемещение человека, последнее может быть произведено путем обмана или злоупотребления доверием, когда потерпевший сам под влиянием обмана, но внешне добровольно перемещается в другое место (например, потерпевшему сообщают, что его просит прийти в определенное место родственник или знакомый). В литературе можно встретить утверждение, что в подобных случаях «обман фактически заменяет захват, а иногда и принудительное перемещение в другое место»2. С такой позицией согласиться нельзя. Обман 2 Российское уголовное право: курс лекций / под ред. А. И. Коробеева. Т. 3. С. 292. 121 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СВОБОДЫ, ЧЕСТИ И ДОСТОИНСТВА ЛИЧНОСТИ ГЛАВА 5 в подобных случаях «заменяет» не само перемещение человека, а насилие при перемещении. Перемещение же человека к месту последующего удержания происходит и в данном случае, хотя внешне и добровольно. Тем более обман не может заменить и не заменяет захвата. Захват потерпевшего, будучи обязательным признаком рассматриваемого состава, происходит, но не до, а после его перемещения в месте удержания. Названные особенности проявления объективной стороны похищения человека имеют значение только для определения момента окончания преступления и никак принципиально не влияют на наличие или отсутствие состава преступления. По общему правилу преступление считается оконченным с момента начала перемещения потерпевшего после его захвата. Если виновный захватил потерпевшего, но перемещение еще не началось, то похищение нельзя считать оконченным. В данном случае содеянное образует покушение на похищение (ч. 3 ст. 30 и ст. 126 УК РФ). При похищении путем обмана преступление будет окончено не с момента начала перемещения потерпевшего (в этот момент свобода его передвижения еще не ограничена), а только тогда, когда, прибыв на место, он насильственно будет ограничен виновным в свободе передвижения, т. е. произойдет его захват. Предшествующие этому обманные действия виновного, направленные на побуждение потерпевшего прибыть к месту удержания, образуют покушение на похищение человека. Удержание потерпевшего после захвата и перемещения входит в объективную сторону похищения на стадии уже оконченного преступления. Поэтому в целом похищение человека является длящимся преступлением. Следовательно, срок давности начинает течь только с момента прекращения удержания потерпевшего (например, вследствие его освобождения, смерти и т. д.). Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом. Виновный, сознавая общественно опасный характер своих действий, понимает, что незаконно захватывает и перемещает потерпевшего в другое место, против воли удерживает его и желает этого. Для рассматриваемого состава необходимо, чтобы виновный осознавал противоправность своих действий, т. е. незаконность захвата и удержания человека. Если у виновного есть реальные основания полагать, что он вправе удерживать человека, что он действует в интересах перемещаемого им человека, то состав преступления отсутствует. Поэтому преступления не будет, если ребенка, находящегося на воспитании у одного из родителей, «похищает» другой родитель или близкий родственник, полагающий, что совершает эти действия в интересах ребенка. 122 § 2 ХАРАКТЕРИСТИКА ПРЕСТУПЛЕНИЙ ПРОТИВ ЛИЧНОЙ СВОБОДЫ Мотив и цель преступления не являются обязательными признаками преступления и могут быть самыми разными (п. 2 Постановления № 58). Однако судебная практика стоит на позиции, что для данного состава необходима специальная цель — цель дальнейшего удержания похищенного. Так, материалами дела установлено, что осужденные, избив М., решили его убить. С этой целью они поместили потерпевшего в багажник автомобиля, вывезли на пустырь, где убили. Затем, желая скрыть совершенное в присутствии К. преступление, они отвезли К. в лес и также убили. Поскольку действия осужденных были направлены не на удержание потерпевших в другом месте, а на их убийство, Президиум Верховного Суда РФ удовлетворил протест заместителя Председателя Верховного Суда РФ и отменил судебные решения в части осуждения виновных по ч. 3 ст. 126 УК РФ и дело в этой части прекратил за отсутствием состава преступления3. Субъект преступления в соответствии с ч. 2 ст. 20 УК РФ — любое лицо, достигшее 14-летнего возраста. Часть 2 ст. 126 УК РФ в настоящее время содержит семь квалифицирующих обстоятельств, отягчающих основной состав: группой лиц по предварительному сговору; с применением насилия, опасного для жизни или здоровья, либо с угрозой применения такого насилия; с применением оружия или предметов, используемых в качестве оружия; в отношении заведомо несовершеннолетнего; в отношении женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности; в отношении двух или более лиц; из корыстных побуждений. Деяние охватывается п. «в» ч. 2 ст. 126 УК РФ как в случаях реального применения, так и при угрозе применения насилия, опасного для жизни или здоровья. Под насилием, опасным для жизни или здоровья, судебная практика понимает причинение любого вида вреда здоровью (тяжкого, среднего и легкого). Угроза убийством или причинением тяжкого вреда здоровью при совершении похищения человека охватывается п. «в» ч. 2 ст. 126 УК РФ (п. 5 Постановления № 58). Насилие или угроза его применения могут осуществляться как в отношении похищаемого, так и в отношении иных лиц, в том числе близких родственников, с целью устранения препятствий захвату, перемещению или удержанию потерпевшего. Применение оружия означает использование для причинения вреда здоровью или для психологического воздействия на потерпевшего или других лиц предметов, которые Федеральный закон от 13.12.1996 № 150-ФЗ «Об оружии» относит к оружию. Если оружие находилось у виновного незаконно, деяние необходимо дополнительно квалифицировать по ст. 222 УК РФ. 3 БВС РФ. 2001. № 1. С. 10. 123 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СВОБОДЫ, ЧЕСТИ И ДОСТОИНСТВА ЛИЧНОСТИ ГЛАВА 5 Под предметами, используемыми в качестве оружия, следует понимать предметы, которые можно использовать для причинения вреда здоровью, а также механические распылители и аэрозольные устройства, снаряженные слезоточивыми или раздражающими веществами. Похищение человека квалифицируется по п. «з» ч. 2 ст. 126 УК РФ (из корыстных побуждений), если оно совершено в целях получения материальной выгоды для виновного или других лиц (денег, имущества или прав на его получение и т. п.) или избавления от материальных затрат (возврата имущества, долга, оплаты услуг, выполнения имущественных обязательств, уплаты алиментов и др.), а равно по найму, обусловленному получением исполнителем преступления материального вознаграждения или освобождением от материальных затрат (п. 8 Постановления № 58). Требование выкупа за похищенного под угрозой его дальнейшего насильственного удержания образует совокупность похищения человека из корыстных побуждений и вымогательства (ст. 163 УК РФ). Другие вышеперечисленные квалифицированные признаки по содержанию совпадают с аналогичными признаками других преступлений против личности. Особо квалифицирующими обстоятельствами, предусмотренными в ч. 3 ст. 126 УК РФ, являются совершение похищения организованной группой и похищение, повлекшее по неосторожности смерть потерпевшего или иные тяжкие последствия. По-прежнему актуально положение, согласно которому при квалификации содеянного по п. «а» ч. 3 ст. 126 УК РФ действия всех участников организованной группы, умыслом которых охватывалось совершение похищения, независимо от выполняемой роли (организатор, подстрекатель, пособник), надлежит оценивать как соисполнительство без ссылки на ст. 33 УК РФ. Так, приговором Восточно-Сибирского окружного военного суда от 29.09.2010 Мор., Мак., Сам. признаны виновными в похищении человека, совершенном с угрозой применения насилия, опасного для жизни и здоровья, с применением предметов, используемых в качестве оружия, в отношении двух лиц, из корыстных побуждений, организованной группой. Военная коллегия Верховного Суда РФ согласилась с квалификацией действий всех указанных лиц как соисполнителей инкриминируемых преступлений. В обоснование такой позиции, в частности, указано, что по смыслу закона (ч. 2 ст. 33, ч. 2 ст. 34, ч. 3 и 5 ст. 35 УК РФ) при совершении преступлений организованной группой действия всех участников независимо от их роли в содеянном подлежат квалификации как соисполнительство, без ссылки на ст. 33 УК РФ4. 4 124 Кассационное определение Верховного Суда РФ от 21.06.2011 № 207-О11-4. § 2 ХАРАКТЕРИСТИКА ПРЕСТУПЛЕНИЙ ПРОТИВ ЛИЧНОЙ СВОБОДЫ Причинение по неосторожности смерти потерпевших означает следущее: виновный должен был и мог предвидеть, что характер применяемого насилия способен причинить потерпевшему смерть, либо предвидел такую возможность, но без достаточных к тому оснований рассчитывал на предотвращение указанного последствия и между действиями виновного и преступными последствиями есть причинная связь. Так, судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ при рассмотрении дела в кассационном порядке признала обоснованным осуждение лица по ч. 3 ст. 126 УК РФ, т. е. квалификацию действий осужденного как похищения человека, совершенного из корыстных побуждений и организованной группой лиц. Вместе с тем из приговора исключен квалифицирующий признак «похищение человека, повлекшее по неосторожности смерть потерпевшего». Как следует из материалов дела, при освобождении похищенного человека и задержании преступников, пытавшихся скрыться на автомобиле, работники милиции применили оружие, в результате чего потерпевший был смертельно ранен милиционером. При таких обстоятельствах между действиями осужденных и смертью потерпевшего отсутствует прямая причинная связь5. Под иными тяжкими последствиями подразумеваются тяжкий вред здоровью, самоубийство потерпевшего и т. п. В примечании к ст. 126 УК РФ предусмотрены условия освобождения от уголовной ответственности лица, совершившего похищение человека: лицо, добровольно освободившее похищенного, освобождается от уголовной ответственности, если в его действиях не содержится иного состава преступления. Условия применения примечания к ст. 126 УК РФ таковы: — у похитителя имелась объективная и субъективная возможность (потенциал) продолжить удержание похищенного; — не были предъявлены требования, обусловливающие освобождение, или же они не были выполнены либо самим похищенным, либо иными лицами; — необходимо установить цель (цели) похитителя, выяснить, достигнута ли она и при каких обстоятельствах6. Следовательно, не признается добровольным, во-первых, такое освобождение, когда у похитителя не было реальной возможности удерживать потерпевшего (например, потерпевший сам вырвался из неволи или иные лица нейтрализовали похитителя). Кроме того, не 5 Обзор судебной практики Верховного Суда РФ за первый квартал 1998 г. Козлов А. В. Добровольное освобождение похищенного: теоретический аспект // Актуальные вопросы борьбы с преступлениями. 2015. № 2. С. 19–21. 6 125 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СВОБОДЫ, ЧЕСТИ И ДОСТОИНСТВА ЛИЧНОСТИ ГЛАВА 5 подпадает под примечание к ст. 126 УК РФ такое внешне добровольное освобождение, которое последовало в результате фактического удовлетворения требований похитителя либо обещания удовлетворить их в случае освобождения, т. е. когда похитители достигли своей цели и у них не было необходимости дальнейшего удержания потерпевшего. Так, в Постановлении Президиума Верховного Суда РФ от 18.08.1999 по делу Дышекова и др. говорится: «Под добровольным освобождением похищенного человека по смыслу закона понимается такое освобождение, которое не обусловлено невозможностью удерживать похищенного либо выполнением или обещанием выполнить условия, являющиеся целью похищения. Как видно из показаний потерпевшего К., после похищения его дочери осужденные в течение месяца требовали крупный денежный выкуп. При очередной встрече он показал деньги Дышекову, но до освобождения дочери отдавать их отказался и положил в служебный сейф. 21 декабря 1997 г. он приехал на работу, и Дышеков привез туда его дочь. Когда Дышеков попытался взять деньги из сейфа, его задержали. Обстоятельства освобождения Л. он затем подтвердил. Таким образом, суд первой инстанции, исследовав и оценив доказательства, установил, что осужденные освободили потерпевшую при передаче денег в качестве выкупа, т. е. когда ее отец выполнил их условия»7. Добровольное освобождение похищенного человека не освобождает виновное лицо от уголовной ответственности за иные незаконные действия, в том числе за деяния, совершенные в ходе похищения человека, если они содержат состав самостоятельного преступления, например умышленного причинения вреда здоровью, незаконного оборота оружия (п. 11 Постановления № 58). Незаконное лишение свободы (ст. 127 УК РФ). В ст. 127 УК РФ предусмотрена уголовная ответственность за незаконное лишение человека свободы, не связанное с его похищением. Диспозиция ст. 127 УК РФ одновременно простая и отсылочная, т. е., не раскрывая содержания общественно опасного деяния, она отсылает к ст. 126 УК РФ («не связанное с его похищением»), которая, в свою очередь, также является простой. Это вызывает критику в теории уголовного права и сложности в квалификации на практике8. Непосредственный объект преступления — личная свобода человека; при квалифицированных видах незаконного лишения свободы возможны и дополнительные объекты: жизнь и здоровье человека. Потерпевшим от этого преступления может быть любое лицо. 7 БВС РФ. 2000. № 3. Ст. 20. См. подробнее: Ковалев А. П. Незаконное лишение свободы. Проблемы совершенствования законодательства // Закон и право. 2005. № 3. С. 41–43. 8 126 § 2 ХАРАКТЕРИСТИКА ПРЕСТУПЛЕНИЙ ПРОТИВ ЛИЧНОЙ СВОБОДЫ Объективная сторона преступления заключается в незаконном лишении свободы, т. е. ограничении свободы передвижения, выбора места пребывания. Лишение свободы может быть абсолютным, когда потерпевший полностью лишается возможности передвигаться (например, когда его связывают, приковывают к какому-либо недвижимому предмету), либо относительным, когда он имеет такую способность, но она ограничена незначительным пространством (в пределах комнаты, квартиры, дома, подвала, другого помещения, огороженного небольшого участка местности и т. д.). Способ совершения преступления — физическое или психическое насилие либо то и другое одновременно, а также обман. Спорно мнение, что вынужденное пребывание потерпевшего в своем доме (квартире) под угрозой применения физического насилия не образует состав незаконного лишения свободы9. В диспозиции ст. 127 УК РФ специально подчеркнуто, что лишение свободы не связано с похищением человека; это означает, что не происходит захвата и перемещения потерпевшего. При незаконном лишении свободы потерпевшего лишают возможности покинуть то место, где он находился раньше, но не перемещают в другое место. Деяние, предусмотренное ст. 127 УК РФ, представляет собой оконченное преступление с момента фактического лишения человека свободы независимо от длительности пребывания потерпевшего в таком состоянии. Похищение человека часто сочетается с лишением свободы, которое неизбежно при удержании потерпевшего. Поскольку указанные нормы находятся в отношении конкуренции, то они не образуют совокупности преступлений. Поэтому квалификация дается только по ст. 126 УК РФ без применения ст. 127 УК РФ (п. 4 Постановления № 58). Субъективная сторона преступления — прямой умысел. Мотивы могут быть самыми разными: месть, ревность, желание устранить на какое-то время конкурента, получение вознаграждения за освобождение и т. д. Субъект анализируемого преступления — лицо, достигшее 16 лет. Если незаконное лишение свободы осуществляется должностным лицом, то содеянное квалифицируется как должностное преступление (ст. 285, 286 УК РФ), преступление против правосудия (ст. 301 УК РФ). В ч. 2 ст. 127 УК РФ предусмотрены следующие квалифицирующие признаки: совершение деяния: а) группой лиц по предварительному сговору; в) с применением насилия, опасного для жизни или здоровья; г) с применением оружия или предметов, используемых 9 Наумов А. В. Практика применения Уголовного кодекса РФ: комментарий судебной практики и доктринальное толкование. М., 2005. Ст. 273. 127 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СВОБОДЫ, ЧЕСТИ И ДОСТОИНСТВА ЛИЧНОСТИ ГЛАВА 5 в качестве оружия; д) в отношении заведомо несовершеннолетнего; е) в отношении женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности; ж) в отношении двух или более лиц. Часть 3 ст. 127 УК РФ содержит особо квалифицирующие признаки, к которым, как и ст. 126 УК РФ, относит совершение деяния организованной группой либо причинение деянием по неосторожности смерти потерпевшего или иных тяжких последствий. Вышеназванные квалифицирующие признаки имеют то же содержание, что и в ст. 126 УК РФ. Незаконное лишение свободы может происходить в процессе совершения других преступлений (например, грабежа, разбоя, изнасилования). Как правило, это ограничение свободы передвижения длится непродолжительное время и не представляет собой самостоятельного преступления, поскольку выступает способом совершения преступления. Данное положение отражено в судебной практике. Так, в Постановлении Президиума Верховного Суда РФ от 16.07.2003 по делу Заиченко сказано, что умысел нападавших был направлен не на лишение свободы потерпевших, а на завладение их имуществом, вследствие чего действия по связыванию потерпевших охватываются составом разбоя и дополнительной квалификации не требуют10. Торговля людьми (ст. 1271 УК РФ). Диспозиция ст. 1271 УК РФ является описательной, законодатель называет основные признаки данного состава преступления, к которым относит: куплю-продажу человека, иные сделки в отношении человека либо его вербовку, перевозку, передачу, укрывательство или получение, совершенные в целях его эксплуатации. Следовательно, основной непосредственный объект торговли людьми — личная свобода. Дополнительный объект появляется в квалифицированных составах (например, в ч. 3 ст. 1271 УК РФ — жизнь и здоровье человека). Данный вид преступлений относится к преступлениям международного характера11. 10 БВС РФ. 2004. № 1. Ст. 9–10. Конвенция ООН против транснациональной организованной преступности от 15.11.2000; Протокол о предупреждении и пресечении торговли людьми, особенно женщинами и детьми, и наказании за нее, дополняющий Конвенцию ООН против транснациональной организованной преступности (принят резолюцией 55/25 Генеральной Ассамблеи ООН от 15.11.2000); Конвенция о борьбе с торговлей людьми и с эксплуатацией проституции третьими лицами (одобрена резолюцией 317 (IV) Генеральной Ассамблеи ООН от 02.12.1949); Конвенция относительно рабства (Женева, 25.09.1926) (с изм., внесенными протоколом от 07.12.1953); Дополнительная конвенция об упразднении рабства, работорговли и институтов и обычаев, сходных с рабством (Женева, 07.09.1956); Конвенция Международной организации труда № 29 относительно принудительного или обязательного труда (Женева, 28.06.1930). 11 128 § 2 ХАРАКТЕРИСТИКА ПРЕСТУПЛЕНИЙ ПРОТИВ ЛИЧНОЙ СВОБОДЫ Объективная сторона торговли людьми носит альтернативный характер и заключается в совершении виновным любого из следующих действий: — купля-продажа человека состоит в совершении в отношении потерпевшего любой возмездной сделки имущественного характера, когда он становится объектом сделки, атрибутом собственности; купля-продажа считается оконченной после фактической передачи человека; — иные сделки в отношении человека означают совершение действий, не являющихся куплей-продажей, но предусмотренных гражданским законодательством как сделки, совершаемые в отношении имущества (обмен, дарение, залог, передача в зачет выполнения обязательства и т. п.); — вербовка предполагает получение от человека согласия на выполнение какой-либо работы или на поступление в услужение к какому-то лицу; способы вербовки могут быть различными (обещания, уговоры, шантаж); — под перевозкой понимается перемещение человека из одного места (места вербовки) в другое (место эксплуатации) с использованием любого вида транспорта, в том числе в пределах одного населенного пункта; перевозка должна считаться оконченной в момент начала ее осуществления; дальность и длительность перевозки потерпевшего не имеют юридического значения; — передача и получение лица образуют два самостоятельных деяния. Передача означает действия посредника, включая вербовщика, по вручению человека его покупателю; передачу укрывателю для содержания в укромном месте до завершения намеченной сделки; «переуступку» приобретателем во временное пользование и т. п. Переход потерпевшего от продавца к покупателю, от «владельца» в услужение, от дарителя к одариваемому не подпадают под понятие передачи, а являются составной частью сделки купли-продажи либо иной сделки в отношении человека. Получение человека означает его принятие для перевозки, укрывательства, эксплуатации на обусловленный срок и т. д. Однако принятие человека его «покупателем» или «стороной» какой-либо иной сделки не подпадает под понятие получения, поскольку выступает составной частью купли-продажи или иной сделки; — укрывательство лица — это сокрытие потерпевшего помимо его воли, совершаемое для недопущения обнаружения человека правоохранительными органами, родственниками, близ129 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СВОБОДЫ, ЧЕСТИ И ДОСТОИНСТВА ЛИЧНОСТИ ГЛАВА 5 кими; укрывательство выражается не только в физическом сокрытии потерпевшего (например, утаивании в специальных помещениях, недопущении выхода за ту или иную территорию), но и в иных действиях, затрудняющих обнаружение потерпевшего (изменение внешности, медикаментозное подавление физической или психической активности потерпевшего). Осведомленность потерпевшего о характере совершаемых с ним действий и его согласие на их совершение не влияют на квалификацию данных действий как торговли людьми (п. 12 Постановления № 58). Состав торговли людьми формальный. Для окончания преступления достаточно совершения любого из перечисленных действий, но только в том случае, если очевидна направленность умысла. Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом. Цель эксплуатации человека выступает обязательным признаком состава преступления только для таких действий, как вербовка, перевозка, передача, укрывательство или получение потерпевшего. Для куплипродажи или совершения иных сделок с человеком цель его эксплуатации обязательным признаком состава преступления не является, хотя и может преследоваться виновным лицом при совершении данных действий (п. 12 Постановления № 58). Содержание цели раскрывается в примеч. 2 к ст. 1271 УК РФ: под ней понимаются использование занятием проституцией другими лицами и иные формы сексуальной эксплуатации, а также рабский труд (услуги) и подневольное состояние. В юридической литературе существует мнение, что цель эксплуатации обязательна и для куплипродажи и совершения иных сделок12. Мотивы виновного могут быть совершенно разными, поскольку они не входят в число признаков данного состава, но в подавляющем большинстве случаев это корыстные мотивы, выражающиеся в стремлении получить материальную или личную выгоду. Субъект торговли людьми общий, т. е. определяется как лицо, достигшее на момент совершения преступления возраста 16 лет. Поскольку закон не устанавливает специальных требований к субъекту, то им может быть любое лицо (родители, опекуны, родственники, незнакомые люди и др.). Часть 2 ст. 1271 УК РФ предусматривает более строгое наказание за квалифицированные виды торговли людьми, совершенные: а) в отношении двух и более лиц; б) в отношении несовершеннолетнего; 12 Сергеева Е. П. О понятии цели эксплуатации в торговле людьми // Общество и право. 2018. № 2 (64). С. 63–66. 130 § 2 ХАРАКТЕРИСТИКА ПРЕСТУПЛЕНИЙ ПРОТИВ ЛИЧНОЙ СВОБОДЫ в) лицом с использованием своего служебного положения; г) с перемещением потерпевшего через Государственную границу РФ или с незаконным удержанием его за границей; д) с использованием поддельных документов, а равно с изъятием, сокрытием либо уничтожением документов, удостоверяющих личность потерпевшего; е) с применением насилия или угрозой его применения; ж) с целью изъятия у потерпевшего органов или тканей; з) в отношении лица, заведомо для виновного находящегося в беспомощном состоянии либо в материальной или иной зависимости от виновного; и) в отношении женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности. Торговля людьми в отношении двух и более лиц предполагает совершение перечисленных в ч. 1 действий в отношении как минимум двух лиц одновременно или последовательно в отношении каждого в течение небольшого промежутка времени, охватывающихся единым умыслом. Вторым квалифицирующим признаком является совершение действий в отношении несовершеннолетнего. Необходима обязательная осведомленность виновного о возрасте потерпевшего, поскольку это преступление умышленное. Добросовестное заблуждение преступника, посягающего на ребенка, относительно возраста потерпевшего исключает данный квалифицирующий признак. Пункт «в» ч. 2 ст. 1271 УК РФ в качестве квалифицирующего признака предусматривает использование служебного положения. Для данного квалифицирующего признака необходимо использование полномочий, данных виновному лицу законом, подзаконным актом либо закрепленных в трудовом соглашении при совершении преступления. Квалификации по п. «г» ч. 2 ст. 1271 УК РФ подлежат действия лиц, осуществляющих торговлю людьми с перемещением потерпевшего через Государственную границу РФ. Из буквального толкования следует, что указанный признак предполагает и законное, и незаконное пересечение границы. Однако в случае нарушения режима Государственной границы РФ требуется дополнительная квалификация по ст. 322 УК РФ. Момент окончания данного квалифицированного преступления связан с фактическим перемещением Государственной границы РФ. Норма, изложенная в п. «д» ч. 2 ст. 1271 УК РФ, частично конкурирует с ч. 2 ст. 325 и ч. 3 ст. 327 УК РФ, предусматривающими ответственность за похищение у гражданина паспорта или другого важного личного документа и за использование заведомо подложного документа, однако, будучи специальной нормой, подлежит применению в тех случаях, когда указанные действия сопряжены с торговлей людьми. Изготовление же подложных документов требует самостоятельной квалификации по ч. 4 ст. 327 УК РФ. 131 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СВОБОДЫ, ЧЕСТИ И ДОСТОИНСТВА ЛИЧНОСТИ ГЛАВА 5 Деяния будут квалифицироваться по п. «е» ч. 2 ст. 1271 УК РФ в случае использования виновным насилия или угрозы его применения. Указанное квалифицирующее обстоятельство подразумевает нанесение побоев, причинение легкой или средней тяжести вреда (физический характер), а также угрозу причинения вреда здоровью любой тяжести. Если в результате примененного насилия потерпевшему причиняется тяжкий вред здоровью, то требуется дополнительная квалификации по ст. 111 УК РФ. Такой вывод вытекает из систематического толкования с учетом положений п. «а» ч. 3, ст. 1271 УК РФ. Изъятие органов и тканей, о чем говорится в п. «ж» ч. 2 ст. 1271 УК РФ, не ограничено целями трансплантации, сюда же относится проведение научных опытов и экспериментов, ритуальных обрядов и т. д. Торговля людьми в отношении лица, заведомо для виновного находящегося в беспомощном состоянии, вменяется тогда, когда потерпевший неспособен в силу физического или психического состояния защитить себя, оказать сопротивление виновному. Под материальной зависимостью следует понимать пребывание потерпевшего на полном или частичном иждивении виновного, проживание на его жилой площади, постоянное или эпизодическое получение от него материальной помощи и т. д. Иной зависимостью могут признаваться такие отношения, при которых судьба, благополучие или будущее потерпевшего в значительной мере зависят от расположения, решений и действий виновного. Такая связь между потерпевшим и виновным может иметь родственную, служебную, деловую и иную подоплеку. Деяния будут квалифицироваться по п. «и» ч. 2 ст. 1271 УК РФ при наличии двух условий: потерпевшая действительно была беременной (срок беременности значения не имеет) и виновное лицо об этом знало. Особо квалифицирующие признаки торговли людьми закреплены в ч. 3 ст. 1271 УК РФ: а) причинение по неосторожности смерти, тяжкого вреда здоровью потерпевшего или иных тяжких последствий; б) совершение способом, опасным для жизни и здоровья многих людей; в) совершение организованной преступной группой. Для вменения п. «а» ч. 3 ст. 1271 УК РФ необходимо установить причинную связь между торговлей людьми и причинением по неосторожности смерти, тяжкого вреда здоровью или иных тяжких последствий. Кроме того, нужно доказать наличие вины в форме неосторожности. Под иными тяжкими последствиями понимаются совершение самоубийства потерпевшим, материальный ущерб и т. д. Опасным для жизни и здоровья многих людей может считаться такой способ, который создает опасность для жизни и здоровья как минимум двум лицам в процессе торговли людьми. В большей степени 132 § 2 ХАРАКТЕРИСТИКА ПРЕСТУПЛЕНИЙ ПРОТИВ ЛИЧНОЙ СВОБОДЫ этот квалифицирующий признак относится к таким элементам торговли, как перевозка или укрывательство, которые могут быть сопряжены со значительными опасностями. Деяние квалифицируется по п. «в» ч. 3 ст. 1271 УК РФ, если совершено устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений (не обязательно только торговли людьми). В случаях, когда купле-продаже человека либо совершению с ним иных действий, относящихся к торговле людьми, предшествовало похищение данного лица, содеянное образует совокупность преступлений, предусмотренных соответствующими частями ст. 126 и 1271 УК РФ. Незаконное лишение человека свободы в целях осуществления в отношении его действий, относящихся к торговле людьми, и незаконное ограничение свободы потерпевшего в процессе совершения указанных действий охватываются соответствующей частью ст. 1271 УК РФ и не требуют дополнительной квалификации по ст. 127 УК РФ (п. 15 Постановления № 58). Примечание 1 к ст. 1271 УК РФ предусматривает специальный вид освобождения от ответственности — деятельное раскаяние. Виновный освобождается от уголовной ответственности при одновременном наличии пяти условий: 1) преступление совершено виновным впервые; 2) оно квалифицировано по ч. 1 либо по п. «а» ч. 2 ст. 1271; 3) виновный добровольно освободил потерпевшего; 4) проявил деятельное раскаяние в форме способствования раскрытию совершенного преступления; 5) в его действиях отсутствует иной состав преступления. В литературе отмечается, что неоправданно ограничение действия примечания в отношении других квалифицирующих признаков этой статьи13. Использование рабского труда (ст. 1272 УК РФ). Диспозиция ст. 1272 УК РФ является описательной и содержит определение рабского труда как труда человека, в отношении которого осуществляются полномочия, присущие праву собственности, в случае, если лицо по не зависящим от него причинам не может отказаться от выполнения работ (услуг). При квалификации преступных деяний по этой статье необходимо принимать во внимание и соответствующие положения международных документов14. 13 Антонов А. Г. Специальное основание освобождения от уголовной ответственности при торговле людьми // Законность. 2011. № 3. С. 35–37. 14 Конвенция Международной организации труда № 29 относительно принудительного или обязательного труда (Женева, 28.06.1930); Конвенция Международной организации труда № 105 об упразднении принудительного труда (Женева, 25.06.1957); Рекомендации Международной организации труда от 28.06.1930 № 36 о регламентации принудительного или обязательного труда; Рекомендации 133 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СВОБОДЫ, ЧЕСТИ И ДОСТОИНСТВА ЛИЧНОСТИ ГЛАВА 5 Непосредственный объект — общественные отношения в сфере обеспечения личной свободы человека и свободы труда. Свобода труда — обязательный дополнительный объект. В литературе существует мнение, что непосредственный объект данного преступления — право человека на свободный труд. Дополнительным объектом квалифицированных видов могут выступать безопасность жизни и здоровья потерпевшего15. Объективная сторона использования рабского труда включает извлечение посредством использования труда человека, в отношении которого осуществляются правомочия собственности, разнообразных выгод, прежде всего носящих материальный характер. Очевидно, что потерпевший находится на положении раба, у которого отсутствует возможность владеть, пользоваться и распорядиться результатом своего труда и отказаться от его выполнения. Для привлечения виновного к ответственности за использование рабского труда не имеют значения ни продолжительность труда, ни его характер (физический или интеллектуальный). Субъективная сторона состава использования рабского труда характеризуется только прямым умыслом. Состав использования рабского труда предусматривает наличие общего субъекта, т. е. лица, достигшего возраста 16 лет. В случае использования рабского труда юридическим лицом к ответственности могут быть привлечены только физические лица, а именно конкретные сотрудники, чья виновность в использовании рабского труда будет доказана. Часть 2 ст. 1272 УК РФ содержит квалифицирующие признаки данного преступления, совершенного: а) в отношении двух и более лиц; б) в отношении несовершеннолетнего; в) лицом с использованием своего служебного положения; г) с применением шантажа, насилия или с угрозой его применения; д) с изъятием, сокрытием либо уничтожением документов, удостоверяющих личность потерпевшего. Указанные признаки рассмотрены применительно к торговле людьми, поэтому остановимся лишь на тех, которые носят специфический характер для использования рабского труда. Квалификации по п. «г» ч. 2 ст. 1272 УК РФ подлежат направленные на использование рабского труда потерпевшего действия виновных лиц, в которых усматривается применение шантажа, насилия или угрозы его применения. Под применением шантажа следует понимать угрозу распространения сведений, которые потерпевший хочет Международной организации труда от 28.06.1930 № 35 о косвенном принуждении к труду. 15 Комментарий к Уголовному кодексу РФ: в 4 т. / отв. ред. В. М. Лебедев. Т. 2: Особенная часть. Разделы VII–VIII. М., 2017 (приводится по СПС «Гарант». URL: http://www.garant.ru). 134 § 2 ХАРАКТЕРИСТИКА ПРЕСТУПЛЕНИЙ ПРОТИВ ЛИЧНОЙ СВОБОДЫ сохранить в тайне. Не имеет значения, являются ли данные сведения порочащими или иным образом влияют на интересы потерпевшего, достаточно лишь желания к их нераспространению. Частью 3 ст. 1272 УК РФ предусмотрена ответственность за совершение деяний, повлекших по неосторожности смерть, причинение тяжкого вреда здоровью потерпевшего или иные тяжкие последствия либо совершенных организованной группой. Указанные признаки были рассмотрены применительно к торговле людьми. Если используется рабский труд ранее похищенных людей или приобретенных в результате купли-продажи, то содеянное требует квалификации по совокупности преступлений. Незаконная госпитализация в медицинскую организацию, оказывающую психиатрическую помощь в стационарных условиях (ст. 128 УК РФ). Основным непосредственным объектом данного преступления является свобода человека, поскольку потерпевшего помещают против его желания в специализированное лечебное психиатрическое учреждение при отсутствии оснований для этого. В настоящее время психиатрическую помощь оказывают медицинские организации, стационарные организации социального обслуживания, предназначенные для лиц, страдающих психическими расстройствами, врачи-психиатры, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей, при наличии лицензии на осуществление медицинской деятельности. Объективная сторона преступления заключается в незаконном помещении в медицинскую организацию, оказывающую психиатрическую помощь в стационарных условиях. Диспозиция данной статьи бланкетная, поскольку порядок помещения в психиатрический стационар, как и оказания психиатрической помощи в целом, определен в Законе РФ от 02.07.1992 № 3185-I «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании». Основаниями для помещения в психиатрический стационар согласно ст. 28 Закона являются наличие у лица психического расстройства и решение врача-психиатра о проведении обследования или лечения в стационарных условиях либо постановление судьи, а также необходимость проведения психиатрической экспертизы. Согласно ст. 29 названного Закона лицо, страдающее психическим расстройством, может быть госпитализировано в медицинскую организацию, оказывающую психиатрическую помощь в стационарных условиях, без его согласия либо без согласия одного из родителей или иного законного представителя до постановления судьи, если его психиатрическое обследование или лечение возможны только в стационарных условиях, а психическое расстройство является тяжелым и обусловливает: 135 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СВОБОДЫ, ЧЕСТИ И ДОСТОИНСТВА ЛИЧНОСТИ ГЛАВА 5 — его непосредственную опасность для себя или окружающих, или — его беспомощность, т. е. неспособность самостоятельно удовлетворять основные жизненные потребности, или — существенный вред его здоровью вследствие ухудшения психического состояния, если лицо будет оставлено без психиатрической помощи. Недобровольная госпитализация признается незаконной и должна влечь уголовную ответственность по ст. 128 УК РФ в двух случаях: 1) когда отсутствовали фактические основания для госпитализации, указанные в ст. 29 Закона; 2) когда не были соблюдены необходимые процедуры, т. е. лицо поместили в психиатрический стационар без решения суда или постановления следователя. Помещение в психиатрический стационар означает фактическую госпитализацию в такой стационар, что осуществляется с момента законченного оформления документов в приемном покое. Состав ч. 1 ст. 128 УК РФ формальный, поэтому для ответственности не требуется наступление каких-либо вредных последствий. Лицо, госпитализированное в принудительном порядке в медицинскую организацию, оказывающую психиатрическую помощь в стационарных условиях, подлежит обязательному освидетельствованию в течение 48 часов комиссией врачей-психиатров психиатрического учреждения. Если госпитализация признается обоснованной, то заключение комиссии врачей-психиатров в течение 24 часов направляется в суд по месту нахождения психиатрического учреждения для решения вопроса о дальнейшем пребывании лица в нем. В течение пяти дней судья должен вынести решение об удовлетворении заявления либо отклонении его. Данное преступление характеризуется только прямым умыслом. Цель и мотив преступления в данном случае на квалификацию не влияют, поскольку не являются признаками субъективной стороны этого состава. В теории уголовного права по вопросу субъекта данного состава преступления существует несколько точек зрения16. 16 Согласно первой точке зрения, субъект преступления общий — физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Однако круг лиц, способных нести ответственность по ч. 1 ст. 128 УК РФ, ограничен. Ими могут выступать лишь те «частные лица», не наделенные правом помещения человека в психиатрический стационар, которые осуществляют физическое (не сопровождающееся документальным оформлением) помещение потерпевшего в психиатрический стационар (например, родственники, медицинский персонал психиатрических учреждений и др.) (Комментарий к Уголовному кодексу РФ (постатейный) / под ред. А. В. Бриллиантова. М., 2010. С. 192). 136 § 2 ХАРАКТЕРИСТИКА ПРЕСТУПЛЕНИЙ ПРОТИВ ЛИЧНОЙ СВОБОДЫ Полагаем, что субъект данного преступления общий. Ограничение субъекта преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 128 УК РФ, только врачом-психиатром чрезмерно суживает сферу применения этой нормы. К тому же такое решение, во-первых, не вытекает из закона, который в данном случае не дает ограничительных признаков субъекта данного преступления, во-вторых, делает невозможным привлечение по ч. 1 ст. 128 УК РФ таких недобросовестных родственников, которые обманывают, вводят в заблуждение врача и таким образом добиваются помещения лица в психиатрический стационар, и в-третьих, создает коллизию ч. 1 и 2 ст. 128 УК РФ, так как в ч. 2 предусмотрен такой квалифицирующий признак, как использование субъектом своего служебного положения. Врач-психиатр, незаконно оформляя лицо в психиатрический стационар, всегда использует свое служебное положение. Другим квалифицирующим признаком преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 128 УК РФ, в законе названо причинение по неосторожности смерти или иных тяжких последствий. Причинение смерти по неосторожности может иметь место при передозировке лекарства, при введении лекарства без проверки на его переносимость, при применении насилия для преодоления сопротивления или попытки бегства и т. д. Во всех таких случаях лишение жизни лица, помещаемого в стационар, осуществляется по неосторожности. Умышленное же причинение смерти при подобной ситуации влечет за собой квалификацию по совокупности ст. 128 и 105 УК РФ. Буквальное толкование ч. 2 ст. 128 УК РФ приводит к выводу о том, что указание на неосторожное отношение к смерти распространяется и на тяжкие последствия, ибо законодатель использует союз «или». Тяжкими последствиями могут быть самоубийства потерпевшего или его родственников (при отмеченных выше условиях), причинение тяжкого вреда здоровью потерпевшего и т. п. Психическое отношение виновного к этим последствиям может быть только неосторожным. Умышленное причинение указанного вреда должно влечь ответственность по совокупности статей. Согласно второй точке зрения, субъект преступления специальный — лица, в должностные обязанности которых входит госпитализировать больных, обращаться по этому поводу с заявлением в суд: дежурный врач, врач приемного отделения, врач-психиатр, заведующий, главный врач, должностные лица органов здравоохранения и др., принимающие решение о незаконной госпитализации человека в такую медицинскую организацию. Частные лица, в том числе родственники, близкие, попечители, могут быть лишь соучастниками данного преступления (Комментарий к Уголовному кодексу РФ / отв. ред. В. М. Лебедев. Т. 2 (приводится по СПС «Гарант»)). 137 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СВОБОДЫ, ЧЕСТИ И ДОСТОИНСТВА ЛИЧНОСТИ ГЛАВА 5 § 3. Характеристика преступлений против чести и достоинства Клевета (ст. 1281 УК РФ). Диспозиция ст. 1281 УК РФ является описательной, в ней клевета определяется как распространение заведомо ложных сведений, порочащих честь и достоинство другого лица или подрывающих его репутацию. Таким образом, в статье в качестве непосредственных объектов альтернативно названы честь, достоинство и репутация. Однако при клевете посягательство совершается прежде всего на честь и репутацию, так как для клеветы обязательно распространение сведений, т. е. сообщение их не самому потерпевшему, а иным лицам, в результате чего в их глазах может пострадать доброе имя потерпевшего. Потерпевшим может быть любое лицо, в том числе не понимающее унизительного смысла распространяемых сведений (малолетний ребенок, психически больной и т. д.), но только физическое лицо. Это может быть и группа конкретных физических лиц, связанных какойто совместной деятельностью. Согласно п. 1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.02.2005 № 3 «О судебной практике по делам о защите чести и достоинства граждан, а также деловой репутации граждан и юридических лиц» не может быть потерпевшим в уголовно-правовом смысле юридическое лицо — распространение ложных порочащих измышлений о нем не сдержит состава клеветы, оно может обратиться лишь к средствам гражданско-правовой защиты на основании ст. 152 ГК РФ. Объективная сторона клеветы заключается в распространении сведений. Под распространением сведений, порочащих честь и достоинство или деловую репутацию граждан, следует понимать опубликование таких сведений в печати, трансляцию по радио и телевидению, демонстрацию в кинохроникальных программах и других средствах массовой информации, распространение в сети Интернет, а также с использованием иных средств телекоммуникационной связи, изложение в служебных характеристиках, публичных выступлениях, заявлениях, адресованных должностным лицам, или сообщение в той или иной, в том числе устной, форме хотя бы одному лицу. Сообщение таких сведений лицу, которого они касаются, не может признаваться их распространением, если лицом, сообщившим данные сведения, были приняты достаточные меры конфиденциальности, с тем чтобы они не стали известными третьим лицам. Распространенная информация должна иметь характер сведений. Сведения — это сообщения о фактах, имевших место в прошлом или происходящих в настоящем. Не считаются сведениями сообщения 138 § 3 ХАРАКТЕРИСТИКА ПРЕСТУПЛЕНИЙ ПРОТИВ ЧЕСТИ И ДОСТОИНСТВА о будущем, например предположения о том, какой поступок может совершить человек. Также не относятся к сведениям общие оценки личности, так как они не ограничены законом. Уголовная ответственность наступает за распространение порочащих сведений. Распространение ложных, но не порочащих сведений не является клеветой. В упомянутом Постановлении Пленума от 24.02.2005 № 3 указано, что порочащими, в частности, являются сведения, содержащие утверждения о нарушении гражданином действующего законодательства, совершении нечестного поступка, неправильном, неэтичном поведении в личной, общественной или политической жизни, недобросовестности при осуществлении производственно-хозяйственной и предпринимательской деятельности, нарушении деловой этики или обычаев делового оборота, которые умаляют честь и достоинство гражданина или деловую репутацию гражданина. Распространенные порочащие сведения должны быть ложными, не соответствующими действительности, выдуманными распространителем или кем-либо другим. По конструкции данный состав является формальным, преступление считается оконченным с момента сообщения ложных позорящих сведений хотя бы одному человеку, кроме самого потерпевшего. Субъективная сторона клеветы характеризуется прямым умыслом. Если же лицо имело основания полагать, что эти сведения правдивые, т. е. добросовестно заблуждалось относительно их истинности, то состава клеветы нет. В подобных случаях уголовная ответственность не наступает, но потерпевший может обратиться за защитой чести и достоинства в порядке гражданского судопроизводства. Мотивы преступления разнообразны и на квалификацию не влияют; чаще всего это месть, зависть, желание кому-то угодить. Субъект клеветы — вменяемое лицо, достигшее 16 лет. Квалифицированные виды клеветы предусмотрены в ч. 2 ст. 1281 УК РФ. Квалифицирующие признаки — распространение клеветнических сведений в публичном выступлении, публично демонстрирующемся произведении или средствах массовой информации, либо клевета, совершенная публично с использованием информационнотелекоммуникационных сетей, включая сеть Интернет, либо в отношении нескольких лиц, в том числе индивидуально не определенных. Повышенная опасность этого вида клеветы состоит в том, что клеветнические сведения становятся известными значительному числу людей, что подрывает честь и репутацию потерпевшего больше, чем при распространении в узком кругу соседей, сослуживцев и т. д. Публичными считаются выступления перед многочисленной аудиторией: лекции, речи на собраниях, митингах, демонстрациях, во время мас139 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СВОБОДЫ, ЧЕСТИ И ДОСТОИНСТВА ЛИЧНОСТИ ГЛАВА 5 совых гуляний. Публично демонстрирующиеся произведения также рассчитаны на восприятие многими людьми, но, в отличие от публичных выступлений, способ подачи материала не устный, а письменный (книги, листовки, плакаты) либо изобразительный (карикатуры). Под средством массовой информации в соответствии со ст. 2 Закона РФ от 27.12.1991 № 2124-I «О средствах массовой информации» понимается периодическое печатное издание, сетевое издание, телеканал, радиоканал, телепрограмма, радиопрограмма, видеопрограмма, кинохроникальная программа, иная форма периодического распространения массовой информации под постоянным наименованием (названием). Информационно-телекоммуникационная сеть в п. 4 ст. 2 Федерального закона от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» определяется как технологическая система, предназначенная для передачи по линиям связи информации, доступ к которой осуществляется с использованием средств вычислительной техники. Клевета в отношении нескольких лиц возникает тогда, когда распространяемая ложная информация касается двух или более лиц. Что же касается возможности клеветы в отношении индивидуально не определенных лиц, то, вероятно, речь идет о тех случаях, когда в информации не называются конкретные имена или фамилии, но содержатся сведения, которые позволяют понять, о ком идет речь (например, жильцы квартиры, сотрудники кафедры и т. д.). Особо квалифицированные виды. Часть 3 ст. 1281 УК РФ — клевета, совершенная с использованием своего служебного положения; субъект при совершении преступления использовал полномочия и возможности, связанные с занимаемым им служебным положением на государственной или муниципальной службе, в коммерческих или иных организациях либо общественных организациях. Часть 4 ст. 1281 УК РФ содержит ответственность за клевету о том, что лицо страдает заболеванием, представляющим опасность для окружающих. Перечень заболеваний, представляющих опасность для окружающих, утвержден Постановлением Правительства РФ от 01.12.2004 № 715; к ним относятся ВИЧ, холера, чума, туберкулез и т. д. В ч. 5 ст. 1281 УК РФ предусмотрена ответственность за клевету, соединенную с обвинением лица в совершении преступления против половой неприкосновенности и половой свободы личности либо тяжкого или особо тяжкого преступления. Преступления против половой неприкосновенности и половой свободы личности перечислены в главе 18 УК РФ. Признаки тяжкого и особо тяжкого преступления указаны в ч. 4 и 5 ст. 15 УК РФ. 140 § 3 ХАРАКТЕРИСТИКА ПРЕСТУПЛЕНИЙ ПРОТИВ ЧЕСТИ И ДОСТОИНСТВА Данный вид клеветы необходимо отличать от заведомо ложного доноса, соединенного с обвинением лица в совершении тяжкого или особо тяжкого преступления (ч. 2 ст. 306 УК РФ). Во-первых, при заведомо ложном доносе ложные сведения сообщаются представителям органов, которые осуществляют борьбу с преступностью, а клевета предполагает распространение сведений среди третьих лиц. Вовторых, умысел при заведомо ложном доносе направлен на уголовное преследование невиновного лица, а при клевете — на унижение чести, достоинства или нанесение вреда деловой репутации. Рекомендуемая литература Постановления Пленума Верховного Суда РФ Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24.02.2005 № 3 «О судебной практике по делам о защите чести и достоинства граждан, а также деловой репутации граждан и юридических лиц». Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24.12.2019 № 58 «О судебной практике по делам о похищении человека, незаконном лишении свободы и торговле людьми». Научная литература Алексеева О. Н. Торговля людьми в уголовном праве России. М., 2017. Алиев В. М., Гладких В. И., Степанов-Егиянц В. Г. Преступления против личности: учеб. пособие для вузов. М., 2020. Преступления против личности: учеб. пособие для вузов / отв. ред. А. В. Наумов, А. Г. Кибальник. М., 2020. Чекмезова Е. И., Пестерева Ю. С. Торговля людьми: уголовно-правовые и криминологические аспекты: учеб. пособие. Омск, 2016. Хабриева Т. Я., Власов А. С., Автономов И. С. Национальное и международно-правовое регулирование противодействия торговле людьми и рабству. М., 2019. ГЛАВА 6 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ПОЛОВОЙ НЕПРИКОСНОВЕННОСТИ И ПОЛОВОЙ СВОБОДЫ ЛИЧНОСТИ § 1. Общая характеристика преступлений против половой неприкосновенности и половой свободы личности Преступления против половой неприкосновенности и половой свободы родовым объектом посягательства имеют личность. В качестве видового объекта посягательства данных преступлений выступают общественные отношения, гарантирующие половую неприкосновенность и половую свободу личности. Половая неприкосновенность — это правовая защищенность от сексуального посягательства, полный запрет на совершение действий сексуального характера в отношении другого лица. Половая свобода — право лица самостоятельно распоряжаться своей свободой в области сексуальных отношений. К преступлениям против половой свободы следует отнести преступления, предусмотренные ст. 131–133 УК РФ. К преступлениям против половой неприкосновенности относятся преступления, предусмотренные ст. 134 и 135 УК РФ. Составы преступлений, предусмотренных ст. 131, 132, 134 УК РФ, являются формальными. Вместе с тем некоторые квалифицированные составы имеют материальную конструкцию, связанную с причинением последствий, например в виде смерти или тяжкого вреда здоровью. Субъективная сторона всех основных составов преступлений, предусмотренных гл. 18 УК РФ, характеризуется виной в форме прямого умысла. В некоторых квалифицированных составах насильственных преступлений законом предусмотрена неосторожная форма вины по отношению к предусмотренным законом последствиям. Субъект преступления общий: вменяемое физическое лицо, достигшее 14-летнего возраста — при совершении преступлений против половой свободы и 18-летнего — при совершении преступлений против половой неприкосновенности. § 2. Преступления против половой свободы Изнасилование (ст. 131 УК РФ), насильственные действия сексуального характера (ст. 132 УК РФ). Указанные преступления являются характерными преступлениями против половой свободы. 142 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ПОЛОВОЙ СВОБОДЫ Их составы имеют много общего. Во-первых, они предусматривают одни и те же способы совершения преступления, одни и те же отягчающие обстоятельства, за их совершение предусмотрены абсолютно одинаковые санкции. Во-вторых, изнасилование по своей сути и есть насильственное действие сексуального характера. Поэтому логично рассматривать данные составы преступлений совместно, уделив внимание их общим и отличительным признакам. Объект изнасилования и насильственных действий сексуального характера — общественные отношения, гарантирующие половую свободу личности. При изнасиловании это лица женского пола, а при совершении насильственных действий сексуального характера — лица любого пола (в зависимости от характера совершаемых в отношении них насильственных сексуальных действий), в том числе гермафродиты. Данные половые преступления могут быть совершены и в отношении жены (мужа), а также людей, предоставляющих сексуальные услуги за плату. Никаких изъятий на этот счет закон не содержит. Объективная сторона состава изнасилования и насильственных действий сексуального характера предусматривает: — совершение полового сношения, мужеложства, лесбиянства и иных действий сексуального характера; — насилие, угрозы применения насилия либо использование беспомощного состояния потерпевшего. Понятия «половое сношение», «мужеложство», «лесбиянство», «иные действия сексуального характера» раскрывались в утратившем силу Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2004 № 11 «О судебной практике по делам о преступлениях, предусмотренных ст. 131 и 132 УК РФ» следующим образом: половое сношение — это половой акт между мужчиной и женщиной; мужеложство — сексуальные контакты между мужчинами; лесбиянство — сексуальные контакты между женщинами; иные действия сексуального характера — это удовлетворение половой потребности другими способами, включая понуждение женщиной мужчины к совершению полового акта путем применения насилия или угрозы его применения. Приведенные определения обоснованно критиковались в юридической литературе из-за их неконкретности и абстрактности1. Поэтому Пленум Верховного Суда РФ в Постановлении от 04.12.2014 № 16 1 См., напр.: Бимбинов А. А. Изнасилование и насильственные действия сексуального характера: качество закона и вопросы квалификации // Всероссийский криминологический журнал. 2018. Т. 12, № 6. С. 896–904; Цэнгэл С. Д. Квалификация насильственных действий сексуального характера: ст. 132 УК РФ: дис. … канд. юрид. наук. СПб., 2004. 143 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ПОЛОВОЙ НЕПРИКОСНОВЕННОСТИ… ГЛАВА 6 «О судебной практике по делам о преступлениях против половой неприкосновенности и половой свободы личности» (далее — Постановление № 16) отказался от толкования данных понятий. Однако отказ от определений — еще более серьезная проблема, поскольку понимание содержания составов преступлений, предусмотренных ст. 131 и 132 УК РФ, отдается на откуп практике, что исключает единообразное применение закона. Предлагаем следующие определения данных понятий. С учетом наличия в УК РФ ст. 132 следует считать, что понятие половое сношение в составе изнасилования охватывает только нормальный в физиологическом отношении половой акт. Половой акт, совершаемый в иной (так называемой извращенной) форме (в иные полости тела женщины), подпадает под иные действия сексуального характера, предусмотренные ст. 132 УК РФ. Мужеложство — исторически сложившийся термин, под которым понимается только coitus per anum между мужчинами. Все иные действия между мужчинами, направленные на удовлетворение половой потребности, следует относить к иным действиям сексуального характера, предусмотренным той же ст. 132 УК РФ. Понятием лесбиянства должны охватываться такие сексуальные контакты между женщинами, в которых участвует половой орган хотя бы одной из партнерш, например путем совершения орально-генитальных контактов, проникновения во влагалище с использованием рук или иных предметов и т. д. Значительную сложность представляет определение иных действий сексуального характера, но они также поддаются дефиниции. К иным действиям сексуального характера следует относить: 1) половой акт в любой иной форме, кроме естественной, например анальный или оральный половой акт; 2) половой акт в естественной форме, когда потерпевшим является мужчина; 3) совершение иных действий сексуального характера, связанных с использованием полового органа виновного или потерпевшего, например совершение фрикций без введения полового члена в полости тела женщины (междубедренный коитус и подобные действия). Во всех перечисленных случаях речь идет об использовании при совершении действий сексуального характера полового органа виновного или потерпевшего. Пленум Верховного Суда РФ в Постановлении № 16 указал, что преступления, предусмотренные ст. 131 и 132 УК РФ, могут быть совершены по любому мотиву. Представляется, что данное утверждение верно относительно изнасилования, мужеложства и лесбиянства. При совершении данных преступлений помимо воли потерпевшего или вопреки ей используется половой орган виновного и/или потерпевшего, что нарушает половую свободу жертвы преступления. Од144 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ПОЛОВОЙ СВОБОДЫ нако при совершении иных действий сексуального характера, на наш взгляд, должен быть установлен сексуальный мотив, например в случаях, когда виновный вводит во влагалище или анальное отверстие женщины руку или какие-либо предметы. Можно ли подобные действия квалифицировать по ст. 132 УК РФ? Полагаем, нет, если не установлено, что виновный действовал по сексуальному мотиву. В большинстве случаев подобные действия должны квалифицироваться как преступление против личности в зависимости от фактически наступивших последствий. Насилие — самый распространенный способ воздействия на потерпевшего, который используется при изнасиловании и насильственных действиях сексуального характера. Насилие — это незаконное применение силы, принудительное, т. е. против воли другого лица, воздействие на него2. Последствия примененного насилия должны найти отражение при квалификации содеянного виновным. Однако необходимо иметь в виду, что некоторые последствия насилия охватываются составом насильственных половых преступлений, а другие требуют дополнительной квалификации. Если в отношении потерпевшего умышленно был причинен легкий или средней тяжести вред здоровью, то последствия не требуют дополнительной квалификации и охватываются ч. 1 ст. 131 и ч. 1 ст. 132 УК РФ. Неосторожное причинение данных последствий также охватывается ч. 1 ст. 131 и ч. 1 ст. 132 УК РФ. Пунктом «а» ч. 4 ст. 131 и п. «а» ч. 4 ст. 132 УК РФ охватывается также причинение потерпевшему смерти по неосторожности. Если насилие, направленное на совершение рассматриваемых половых преступлений, применяется перед началом указанных действий или в процессе их совершения как средство преодоления сопротивления потерпевшего или его предотвращения, а также для подавления его воли, то причинение умышленного легкого и средней тяжести вреда, а также причинение смерти или вреда здоровью потерпевшего по неосторожности полностью охватываются диспозициями ст. 131, 132 УК РФ и дополнительной квалификации по другим статьям о преступлениях против личности не требуют. В случае если указанные последствия были причинены после совершения изнасилования или насильственных действий сексуального характера, то имеет место реальная совокупность преступлений, предусмотренных ст. 131, 132 УК РФ, и соответствующего преступления против личности. Требуют дополнительной квалификации по соответствующим статьям УК РФ последствия, которые выражаются в умышленном при2 Словарь по уголовному праву / отв. ред. А. В. Наумов. М., 1997. С. 245. 145 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ПОЛОВОЙ НЕПРИКОСНОВЕННОСТИ… ГЛАВА 6 чинении тяжкого вреда здоровью, а также в убийстве потерпевшего, независимо от того, когда они были причинены — в процессе насильственных половых преступлений или после них. Поскольку насилие к потерпевшему может применяться не только в целях совершения действий сексуального характера, то в каждом конкретном случае необходимо выяснять направленность действий виновного лица. Угроза применения насилия — второй способ совершения преступлений, предусмотренных ст. 131 и 132 УК РФ. Угроза применения насилия — это противоправное психическое воздействие на потерпевшего в целях предотвращения имеющегося или возможного сопротивления с его стороны. Угроза должна иметь три обязательных признака и быть: 1) угрозой применения насилия; 2) реальной; 3) непосредственной. Характер угрозы. Первое требование может показаться излишним. Однако обратим внимание на то, что иное воздействие на потерпевшего в целях совершения действий сексуального характера не образует признаков составов преступлений, предусмотренных ст. 131 и 132 УК РФ (например, угроза причинения материального ущерба, использования зависимости потерпевшего, шантаж и другие подобные противоправные действия). В таких случаях ответственность может наступать при наличии иных необходимых признаков состава преступления, по ст. 133 УК РФ. Угрозу применения физического насилия не следует понимать только как угрозу непосредственного физического воздействия на потерпевшего путем ударов, побоев и других подобных действий. В судебной практике обоснованно признают угрозой насилия и запугивание совершением сексуальных действий в отношении близких или совершением действий сексуального характера в отношении потерпевшего, но при более отягчающих обстоятельствах. Так, обоснованно был привлечен к уголовной ответственности за изнасилование К., который обманным путем завел потерпевшую к себе в квартиру, где совершил с ней половой акт под угрозой группового изнасилования в извращенной форме. Реальность угрозы. Этот признак угрозы заключается в ее способности оказать устрашающее воздействие на потерпевшего. Оценивать реальность угроз следует исходя из тех присущих угрозе свойств, которые выражены вовне: обстановка происшедшего, личность угрожающего, характер взаимоотношения сторон, иные обстоятельства, способные повлиять на возможность исполнения угрозы. Основываться только на мнении потерпевшего нельзя. Так, по одному из дел об изнасиловании суд признал нереальной высказанную лицом угрозу выбросить девушку в окно. «Изнасилова146 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ПОЛОВОЙ СВОБОДЫ ние» происходило в комнате коммунальной квартиры, где находились люди. В комнате было окно с двойными рамами, закупоренное позимнему, на подоконнике стояли цветы. Обвиняемый эти препятствия устранить не пытался. Поэтому суд счел, что у потерпевшей не было оснований опасаться лишения ее жизни таким путем, а иных угроз обвиняемый не высказывал. Непосредственность угрозы. Угроза должна быть направленной на принуждение к совершению действий сексуального характера в настоящее время, а не в будущем. Кроме того, угроза должна содержать намерение немедленного применения насилия в случае противодействия жертвы. Поэтому если виновный угрожал применить насилие к потерпевшему или его близким в будущем, то его действия не могут быть квалифицированы по ст. 131 или 132 УК РФ. Угроза убийством или причинением тяжкого вреда здоровью квалифицируется по п. «б» ч. 2 ст. 131 и п. «б» ч. 2 ст. 132 УК РФ. В соответствии с п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 16 под угрозой убийством или причинением тяжкого вреда здоровью (п. «б» ч. 2 ст. 131 и п. «б» ч. 2 ст. 132 УК РФ) следует понимать не только прямые высказывания, в которых выражалось намерение применения физического насилия к потерпевшему лицу или к другим лицам, но и такие угрожающие действия виновного, как, например, демонстрация оружия или предметов, которые могут быть использованы в качестве оружия. Если угроза убийством или причинением тяжкого вреда здоровью была выражена после изнасилования или совершения насильственных действий сексуального характера с тем, чтобы потерпевшее лицо никому не сообщило о случившемся, то такие деяния подлежат квалификации по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 119 УК РФ и, при отсутствии квалифицирующих признаков, по ч. 1 ст. 131 либо ч. 1 ст. 132 УК РФ. Сложности вызывают случаи, когда угроза насилием имела неопределенный характер, например выражалась в высказывании: «Молчи, а то хуже будет». Представляется, что в подобных случаях необходимо исходить из совокупности всех обстоятельств содеянного: обстановки преступления, количества нападающих, характера предметов, которыми угрожали, субъективного восприятия угрозы потерпевшим и т. д. Если имелись основания полагать, что высказанная неопределенная угроза при данных обстоятельствах была опасной для жизни и здоровья потерпевшего, то действия виновного (виновных) должны быть квалифицированы по п. «б» ч. 2 ст. 131 или п. «б» ч. 2 ст. 132 УК РФ. В противном случае содеянное должно быть квалифицировано при отсутствии иных отягчающих обстоятельств по ч. 1 ст. 131 или ч. 1 ст. 132 УК РФ. 147 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ПОЛОВОЙ НЕПРИКОСНОВЕННОСТИ… ГЛАВА 6 В п. 4 Постановления № 16 впервые обращено внимание на то, что объективная сторона преступлений, предусмотренных ст. 131 и 132 УК РФ, предполагает применение насилия или угрозы его применения не только к непосредственной жертве, но и к иным лицам: «По смыслу… УК РФ, если при изнасиловании или совершении насильственных действий сексуального характера в целях преодоления сопротивления потерпевшего лица применялось насилие или выражалась угроза применения насилия в отношении других лиц (к примеру, близкого родственника потерпевшей), такие действия требуют дополнительной квалификации по иным статьям Особенной части УК РФ». Данную рекомендацию Пленума Верховного Суда РФ нельзя признать корректной. Например, в изнасиловании принимали участие двое: один совершал насильственный половой акт, а другой угрожал убить ребенка потерпевшей в случае ее сопротивления. Исходя из рекомендаций Пленума, действия второго должны квалифицироваться по ст. 119 УК РФ, но разве его действия не образуют объективную сторону состава изнасилования, соединенного с угрозой убийством? Разве мы не признаем, что виновные совершили групповое преступление? Или Пленум Верховного Суда РФ предлагает содеянное вторым, помимо соисполнительства в групповом изнасиловании, соединенного с угрозой убийством, дополнительного квалифицировать по ст. 119 УК РФ? Не является ли подобная квалификация излишней? Полагаем, в подобных случаях дополнительной квалификации не требуется, все содеянное охватывается составом изнасилования. Дополнительная квалификация нужна в тех случаях, когда соисполнитель преступления, предусмотренного ст. 131 и 132 УК РФ, умышленно причиняет смерть или тяжкий вред здоровью иного лица, близкого потерпевшему. Понятие беспомощного состояния потерпевшего раскрывается в п. 5 Постановления № 16, согласно которому беспомощное состояние потерпевшего может быть: 1) физическим, при котором потерпевший не может оказать сопротивления виновному лицу; 2) психическим, когда потерпевший не понимает характера и значения совершаемых с ним действий; 3) возникающим в силу иных обстоятельств. Физическая беспомощность может вызываться различными обстоятельствами: возрастом (старчество или младенчество), физическим положением тела (застрял в заборе), болезненным состоянием и т. д. Психическая беспомощность также вызывается различными обстоятельствами, в том числе такими, которые приводят к физической беспомощности (например, болезненное состояние психики). Относительно иных обстоятельств, вызывающих беспомощное состояние потерпевшего, в указанном Постановлении Пленума разъяснений нет. 148 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ПОЛОВОЙ СВОБОДЫ Представляется, что потерпевшее лицо может не оказывать сопротивления виновному в силу того, что оно находится в состоянии сна. Сон допустимо рассматривать как беспомощное состояние потерпевшего лица. Решающим является то обстоятельство, что потерпевшее лицо в таком состоянии не способно осознавать происходящее и оказывать сопротивление, что охватывается умыслом виновного, позволяя ему действовать помимо воли потерпевшего. Аналогично следует решать вопрос о признании изнасилованием с использованием беспомощного состояния совершение полового акта в случае, когда мужчина, сознательно используя заблуждение женщины, выдает себя за того, с кем она согласна на половую близость, и поэтому не оказывает ему сопротивления. Таким образом, не имеет никакого значения, по какой причине потерпевший оказался в беспомощном состоянии — по вине виновного, в результате собственных действий или иных причин. Важен сам факт использования виновным беспомощного состояния потерпевшего при совершении насильственных половых преступлений. В силу прямого указания закона, данного в примечании к ст. 131 УК РФ, совершение любых действий сексуального характера в отношении лиц, не достигших 12-летнего возраста, всегда должно квалифицироваться как изнасилование или насильственные действия сексуального характера с использованием беспомощного состояния потерпевшего лица. В Постановлении № 16 также разъясняется, что при оценке обстоятельств изнасилования, а также совершения насильственных действий сексуального характера в отношении потерпевшего лица, которое находилось в состоянии опьянения, суды должны исходить из того, что беспомощным состоянием в этих случаях может быть признана лишь такая степень опьянения, вызванного употреблением алкоголя, наркотических средств или других одурманивающих веществ, при которой это лицо не понимало характера и значения совершаемых с ним действий либо не могло оказать сопротивление насильнику. Момент окончания половых преступлений. Изнасилование, мужеложство, лесбиянство и иные действия сексуального характера признаются оконченными с момента начала их выполнения, независимо от их завершения и наступивших последствий. Например, изнасилование признается оконченным с момента введения полового члена во влагалище женщины. Совершения фрикций или окончания полового акта в физиологическом смысле для признания изнасилования оконченным преступлением не требуется. В то же время одно только соприкосновение половых органов мужчины и женщины не может быть признано оконченным изнасилованием. 149 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ПОЛОВОЙ НЕПРИКОСНОВЕННОСТИ… ГЛАВА 6 Аналогично мужеложство следует признавать оконченным с момента введения полового члена в анальное отверстие потерпевшего, а лесбиянство — с момента начала использования полового органа одной из женщин. Иные действия сексуального характера должны признаваться оконченными с момента начала действий соответствующего характера, например с момента введения полового члена в ротовое или анальное отверстие, с момента начала орально-генитального контакта, с момента начала совершения фрикций при трении о тело потерпевшего и т. д. В п. 7 Постановления № 16 разъясняется, что если лицо осознавало возможность доведения преступных действий до конца, однако добровольно и окончательно отказалось от совершения изнасилования или насильственных действий сексуального характера (но не вследствие причин, возникших помимо его воли), содеянное им независимо от мотивов отказа квалифицируется по фактически совершенным действиям при условии, что они содержат состав иного преступления. Отказ от совершения изнасилования и насильственных действий сексуального характера возможен как на стадии приготовления к преступлению, так и на стадии покушения на него. Наибольшие трудности на практике возникают при решении вопроса о критерии отграничения добровольного отказа от вынужденного. Отказу от завершения преступления могут предшествовать определенные внешние обстоятельства, которые помешали окончить начатое преступление, тем не менее отказ должен быть признан добровольным, поскольку по смыслу закона добровольный отказ от доведения преступления до конца допустим при условии, что он окончателен и лицо осознает фактическую возможность завершения преступления, т. е. объективные преграды, которые лицо было бы не в состоянии преодолеть, отсутствуют. Привходящие обстоятельства могут способствовать обострению осознания покушавшимся на преступление лицом возможности последующего разоблачения, что и толкнуло его на отказ от завершения преступления. Поскольку закон безразлично относится к мотивам добровольного отказа, отказ от продолжения преступления, обусловленный боязнью разоблачения и ответственности, вызванный какими-либо внешними обстоятельствами, не препятствующими однако совершению самого преступления, в уголовно-правовом смысле доброволен. Если лицо прекратило преступные действия в силу отсутствия физиологической возможности совершить половое сношение, то такой отказ является не добровольным, а вынужденным. При добровольном отказе от изнасилования может наступить уголовная ответственность по ст. 132 УК РФ за насильственные действия сексуального характера, если по умыслу они совершались как 150 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ПОЛОВОЙ СВОБОДЫ предшествующие изнасилованию. Состав преступления, предусмотренный ст. 132 УК РФ, возникает, например, при совершении насильственного полового акта в иной форме (per os, per anum) и последующем добровольном отказе от изнасилования. В п. 7 Постановления № 16 разъясняется, что при добровольном отказе от изнасилования или насильственных действий сексуального характера виновный может отвечать только за действия, образующие состав иного преступления. Практически это означает, что виновный должен привлекаться к ответственности за последствия, наступившие в результате примененного насилия, а также за угрозу убийством или причинением тяжкого вреда здоровью. Иначе говоря, содеянное им следует квалифицировать по ст. 111, 112, 115 УК РФ в зависимости от степени тяжести вреда здоровью, по ст. 116 УК РФ — при наличии побоев или совершении иных насильственных действий, причинивших физическую боль, по ст. 117 УК РФ — за истязание или по ст. 119 УК РФ — за угрозу. Вызывает возражение рекомендация, данная в абз. 3 п. 7 Постановления № 16. Пленум указал, что добровольный отказ возможен как на стадии приготовления к преступлению, так и на стадии покушения на него. Полагаем, если виновный совершил оконченное покушение на преступление, то добровольного отказа от преступления уже быть не может. Нельзя уравнивать понятия «отказ от продолжения действий, направленных на совершение преступления» и «отказ от совершения преступления». Отказ от продолжения действий, направленных на совершение изнасилования, — это не отказ от изнасилования, поскольку виновный уже совершил действия, квалифицируемые как покушение на изнасилование. Можно ли отказаться от уже совершенного преступления? Нет. Субъективная сторона изнасилования и насильственных действий сексуального характера характеризуется прямым умыслом. Виновный осознает общественную опасность своих действий и желает совершить насильственные действия сексуального характера вопреки воле или помимо воли потерпевшего. Изнасилование, мужеложство, лесбиянство и иные действия сексуального характера всегда совершаются вопреки воле или помимо воли потерпевшего. Иначе говоря, при совершении данных преступлений воля потерпевшего или подавляется насилием (физическим или психическим), или обходится (при использовании беспомощного состояния). Добровольное согласие потерпевшего на совершение с ним действий сексуального характера исключает уголовную ответственность за преступления, предусмотренные ст. 131 и 132 УК РФ. Изнасилование, мужеложство или лесбиянство могут быть совершены по любому мотиву, в том числе несексуальному. При этом мо151 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ПОЛОВОЙ НЕПРИКОСНОВЕННОСТИ… ГЛАВА 6 тив действий виновного лица не имеет никакого уголовно-правового значения. В п. 1 Постановления № 16 указано, что половое сношение, мужеложство, лесбиянство и иные действия сексуального характера в отношении потерпевшего лица (потерпевшей или потерпевшего) могут быть совершены по любому мотиву. На наш взгляд, квалификация содеянного виновным по ст. 132 УК РФ как совершение иных насильственных действий сексуального характера возможна лишь в случае, когда виновный действовал в целях удовлетворения половой потребности. Если сексуальный мотив не установлен, содеянное подлежит квалификации как преступление против личности в зависимости от фактически наступивших последствий и вины. Субъект преступления общий — вменяемое физическое лицо, достигшее 14-летнего возраста. К квалифицирующим признакам указанных преступлений (ч. 2 ст. 131 и ч. 2 ст. 132 УК РФ) относятся: а) их совершение группой лиц, группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; б) их совершение, соединенное с угрозой убийством или причинением тяжкого вреда здоровью, а также совершение с особой жестокостью по отношению к потерпевшей (потерпевшему) или к другим лицам; в) заражение потерпевшей (потерпевшего) венерическим заболеванием. Особо квалифицирующими признаками являются согласно ч. 3 и 4 ст. 131 и 132 УК РФ: совершение указанных деяний в отношении несовершеннолетней (несовершеннолетнего) (п. «а» ч. 3); причинение по неосторожности тяжкого вреда здоровью потерпевшей (потерпевшего), заражение ее (его) ВИЧ-инфекцией или наступление иных тяжких последствий (п. «б» ч. 3); причинение по неосторожности смерти потерпевшей (потерпевшему) (п. «а» ч. 4); совершение в отношении лица, не достигшего 14-летнего возраста (п. «б» ч. 4). Кроме того, ч. 5 ст. 131, ч. 5 ст. 132 УК РФ предусматривают повышенную уголовную ответственность за совершение данных преступлений в отношении малолетнего лицом, имеющим судимость за ранее совершенное преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего. При рассмотрении изнасилования и насильственных действий сексуального характера, совершенных группой лиц, группой лиц по предварительному сговору или организованной группой (п. «а» ч. 2 ст. 131 и п. «а» ч. 2 ст. 132 УК РФ), необходимо обратить внимание на особенности соисполнительства в указанных преступлениях. В п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2004 № 11 указано: 152 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ПОЛОВОЙ СВОБОДЫ Изнасилование и насильственные действия сексуального характера следует признавать совершенными группой лиц (группой лиц по предварительному сговору, организованной группой) не только в тех случаях, когда несколькими лицами подвергается сексуальному насилию одно или несколько потерпевших лиц, но и тогда, когда виновные лица, действуя согласованно и применяя насилие или угрозу его применения в отношении нескольких лиц, затем совершают насильственный половой акт либо насильственные действия сексуального характера с каждым или хотя бы с одним из них. Групповым изнасилованием или совершением насильственных действий сексуального характера должны признаваться не только действия лиц, непосредственно совершивших насильственный половой акт или насильственные действия сексуального характера, но и действия лиц, содействовавших им путем применения физического или психического насилия к потерпевшему лицу. При этом действия лиц, лично не совершавших насильственного полового акта или насильственных действий сексуального характера, но путем применения насилия содействовавших другим лицам в совершении преступления, следует квалифицировать как соисполнительство в групповом изнасиловании или совершении насильственных действий сексуального характера (ч. 2 ст. 33 УК РФ). Действия лица, непосредственно не вступавшего в половое сношение или не совершавшего действия сексуального характера с потерпевшим лицом и не применявшего к нему физического или психического насилия при совершении указанных действий, а лишь содействовавшего совершению преступления советами, указаниями, предоставлением информации виновному лицу либо устранением препятствий и т. п., надлежит квалифицировать по ч. 5 ст. 33 УК РФ и, при отсутствии квалифицирующих признаков, по ч. 1 ст. 131 УК РФ или соответственно по ч. 1 ст. 132 УК РФ. Указания Пленума Верховного Суда РФ требуют разъяснений и дополнений. Фактически в них отражено несколько важных моментов, касающихся групповых насильственных половых преступлений: — изнасилование и насильственные действия сексуального характера признаются групповыми не только в тех случаях, когда преступление было совершено в отношении одного потерпевшего (например, трое, удерживая потерпевшую, поочередно насиловали ее). Они признаются групповыми и в тех случаях, когда несколько лиц согласованно применили насилие (физическое или психическое) к потерпевшим, а затем каждый виновный совершил изнасилование только одной потерпевшей (например, было двое виновных, они запугали двух потерпевших насилием, а затем каждый из них вступил в половое сношение со «своей» жертвой). Преступления признаются групповыми и в тех случаях, когда несколько виновных применяли насилие к нескольким потерпевшим лицам, а затем действия сексуального характера были совершены лишь в отношении 153 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ПОЛОВОЙ НЕПРИКОСНОВЕННОСТИ… ГЛАВА 6 одного потерпевшего лица (например, двое виновных запугали двух потерпевших лиц, а затем один из них совершил половой акт с одной потерпевшей); — изнасилование и насильственные действия сексуального характера признаются групповыми и тогда, когда только один виновный применял насилие к жертве, а другой совершал действия сексуального характера; — если установлено, что лицо не применяло насилие (физическое или психическое) и не совершало действий сексуального характера, т. е. не выполняло объективную сторону соответствующего состава преступления, но каким-либо образом содействовало совершению преступления, то оно подлежит ответственности за соучастие в преступлении, предусмотренном ст. 131, 132 УК РФ. Исходя из понимания соисполнительства как совершения действий, входящих в объективную сторону состава преступления, следует признавать соисполнителями и тех лиц, которые привели потерпевшее лицо в беспомощное состояние в целях совершения в отношении его сексуальных действий иными лицами. Ответственность за групповое преступление наступает в том случае, если участники преступления действовали согласованно. Эта согласованность должна выражаться в сознательном объединении усилий членов группы, направленных, например, на изнасилование одной или нескольких потерпевших. Лица, не содействующие друг другу в изнасиловании потерпевшей путем применения к ней насилия, не несут ответственности за изнасилование, совершенное группой. Примером необоснованного осуждения за групповое преступление может служить следующее уголовное дело. Районным судом Красноярского края М. и Л. были осуждены за групповое изнасилование, которое было совершено при следующих обстоятельствах. Л., находясь в состоянии алкогольного опьянения, на автобусной остановке познакомился с несовершеннолетней К. До 22 ч Л. и К. гуляли, после чего встретили знакомого Л. — М. Приобретя спиртное, М., Л. и К. пришли в квартиру Л. Там М. и Л. на кухне распивали спиртное, после чего Л. зашел в комнату и, сев к К. на диван, стал предлагать ей совершить с ним половой акт, зная при этом, что потерпевшей 15 лет, так как она говорила ему об этом. После отказа Л. стал угрожать К. убийством, демонстрируя нож. Испугавшись исполнения угрозы, потерпевшая разделась, и Л. совершил с ней насильственный половой акт. Около 23 ч 30 мин в квартиру Л. пришли его знакомые — Д. и 3., находившиеся в состоянии алкогольного опьянения. Л. ушел к ним на кухню, где они продолжали распитие спиртного, а М., зайдя в комнату, где находилась К., несмотря на ее сопротивление, совершил с ней насильственный 154 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ПОЛОВОЙ СВОБОДЫ половой акт, после чего ушел из квартиры. Затем снова пришел Л., приказал К. раздеться и лечь на диван, сам же вышел из комнаты. Воспользовавшись этим, К. спрыгнула с балкона второго этажа и убежала. Как установлено материалами дела, в квартиру Л. потерпевшая пришла добровольно, насилия к ней никто не применял. В дальнейшем Л. и М. действовали самостоятельно, оставаясь с потерпевшей наедине, какого-либо содействия друг другу в ее изнасиловании, подавлении сопротивления не оказывали. Поэтому М. и Л. не могут подлежать уголовной ответственности за изнасилование, совершенное группой лиц3. Соисполнителями изнасилования и насильственных действий сексуального характера могут быть лица любого пола независимо от характера совершаемых сексуальных действий. Например, соисполнителем изнасилования может быть женщина, а соисполнителем лесбиянства — мужчина, если они выполняли действия, образующие объективную сторону соответствующего состава преступления. Понятие «особая жестокость» при изнасиловании и насильственных действиях сексуального характера (п. «б» ч. 2 ст. 131, п. «б» ч. 2 ст. 132 УК РФ) в п. 11 Постановления № 16 раскрывается следующим образом: «При квалификации содеянного по п. “б” ч. 2 ст. 131 или п. “б” ч. 2 ст. 132 УК РФ надлежит исходить из того, что понятие особой жестокости связывается как со способом совершения изнасилования или насильственных действий сексуального характера, так и с другими обстоятельствами, свидетельствующими о проявлении виновным особой жестокости. При этом необходимо установить, что умыслом виновного охватывалось совершение таких преступлений с особой жестокостью. Особая жестокость может выражаться, в частности, в пытках, истязании, глумлении над потерпевшим лицом, причинении ему особых страданий в процессе совершения изнасилования или иных действий сексуального характера, в совершении изнасилования или иных действий сексуального характера в присутствии его близких, а также в способе подавления сопротивления, вызывающем тяжелые физические либо нравственные страдания самого потерпевшего лица или других лиц». Понятие особой жестокости при совершении насильственных сексуальных преступлений раскрывается в данном Постановлении так же, как и в п. 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.01.1999 № 1 «О судебной практике по делам об убийстве (ст. 105 УК РФ)». Особая жестокость может быть связана как с действиями, характеризуемыми как совершение полового акта, или насильственными действиями сексуального характера, сопровождающимися, например, серьезным повреждением внутренних органов, так 3 БВС РФ. 1993. № 5. 155 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ПОЛОВОЙ НЕПРИКОСНОВЕННОСТИ… ГЛАВА 6 и с действиями, предшествовавшими совершению изнасилования или насильственных действий сексуального характера. Если истязание, глумление и т. п. имели место после насильственного полового акта или насильственных действий сексуального характера и не преследовали цель дополнительного полового удовлетворения, то они подлежат самостоятельной квалификации. В этом случае п. «б» ч. 2 ст. 131, п. «б» ч. 2 ст. 132 УК РФ по признаку особой жестокости неприменимы. Особая жестокость охватывается сознанием насильника, и он либо желает именно так действовать, либо сознательно допускает такой способ действия. Особая жестокость — это умышленное причинение потерпевшему лицу или его близким физических или нравственных страданий как до совершения действий сексуального характера, так и во время их совершения. Представляется, что страдания, причиняемые потерпевшему лицу, не обусловливаются сущностью совершаемого преступления, а имеют дополнительный осознанный и волевой характер. Так, сам факт изнасилования или угроза убийством не могут влечь признание преступления совершенным с особой жестокостью, хотя потерпевшему лицу, несомненно, причиняются физические и нравственные страдания. В то же время совершение изнасилования, например, в присутствии близких потерпевшего лица свидетельствует о преступлении с особой жестокостью. Виновный не только насилует жертву, но и причиняет нравственные страдания и жертве, и ее близким. Согласно п. 12 Постановления № 16 «ответственность по п. “в” ч. 2 ст. 131 УК РФ и/или по п. “в” ч. 2 ст. 132 УК РФ наступает в случаях, когда лицо, заразившее потерпевшее лицо венерическим заболеванием, знало о наличии у него этого заболевания, предвидело возможность или неизбежность заражения и желало или допускало такое заражение, а равно когда оно предвидело возможность заражения потерпевшего лица, но самонадеянно рассчитывало на предотвращение этого последствия. При этом дополнительной квалификации по ст. 121 УК РФ не требуется. Действия виновного подлежат квалификации по п. “б” ч. 3 ст. 131 и/или по п. “б” ч. 3 ст. 132 УК РФ как при неосторожном, так и при умышленном заражении потерпевшего лица ВИЧ-инфекцией». В Постановлении № 16 правильно обращается внимание на то, что заражение потерпевшего венерическим заболеванием может быть совершено как умышленно, так и по неосторожности. Вызывает удивление лишь то, что Пленум исключил причинение указанного заболевания по небрежности. Представляется, что данный вывод противоречит закону. В силу рекомендации Пленума виновный, заразивший потерпевшего при совершении преступления венерическим заболе156 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ПОЛОВОЙ СВОБОДЫ ванием по небрежности, не должен подлежать ответственности. Но на каком основании? Вполне возможны случаи, когда виновное лицо не предвидело возможность заражения потерпевшего венерическим заболеванием при совершении насильственных действий сексуального характера, хотя при необходимой внимательности и предусмотрительности должно было и могло предвидеть подобное последствие. Например, лицо, ведущее беспорядочную половую жизнь, при изнасиловании заражает потерпевшую венерическим заболеванием. Полагаем, содеянное виновным должно быть квалифицировано по п. «в» ч. 2 ст. 131 УК РФ. Во всяком случае, закон не предусматривает какихлибо изъятий с точки зрения субъективной стороны данного состава преступления. Допустимо предположить, что Пленум Верховного Суда РФ основывался на том, что уголовная ответственность за заражение венерическим заболеванием в соответствии с диспозицией ст. 121 УК РФ возможна только для лиц, знавшим о наличии у них соответствующего заболевания. Однако ст. 131 и 132 УК РФ не содержат подобных ограничений. Относительно заражения потерпевшего ВИЧ-инфекцией Пленум указал, что данное преступление может быть совершено как умышленно, так и по неосторожности. Данный вывод прямо противоречит действующему закону. В п. «б» ч. 3 ст. 131 и 132 УК РФ предусматривается, что данное последствие может быть причинено только по неосторожности. В случае умышленного заражения потерпевшего ВИЧ-инфекцией содеянное должно быть квалифицировано по соответствующей части ст. 131 или 132 УК РФ и по соответствующей части ст. 122 УК РФ. Возможно, подобной рекомендацией Пленум «подправил» закон, поскольку в случае умышленного заражения потерпевшего ВИЧ-инфекцией наказание по совокупности преступлений будет мягче, чем за причинение заболевания по неосторожности на основании санкции преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 131 или 132 УК РФ. В соответствии с рекомендациями Пленума Верховного Суда РФ к иным тяжким последствиям изнасилования или насильственных действий сексуального характера, предусмотренным п. «б» ч. 3 ст. 131 и п. «б» ч. 3 ст. 132 УК РФ, следует относить, в частности, самоубийство или попытку самоубийства потерпевшего лица, беременность потерпевшей и т. п. Пленум расширил перечень обстоятельств, признаваемых в качестве иных тяжких последствий. В ранее действовавшем Постановлении Пленума от 15.06.2004 № 11 «О судейской практике по делам о преступлениях, предусмотренных ст. 131 и 132 УК РФ» отмечалось, что к иным тяжким последствиям относится только самоубийство потерпевшего лица. Попытка самоубийства, а также беременность потерпевшей к таковым ранее не относились. 157 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ПОЛОВОЙ НЕПРИКОСНОВЕННОСТИ… ГЛАВА 6 Иные тяжкие последствия — те, которые не перечислены в законе. Они могут наступить от изнасилования или насильственных сексуальных действий или в результате покушения на эти преступления, они причинно связаны с названными преступлениями и в отношении их должна быть установлена неосторожная вина. Тяжкие последствия могут быть вызваны непосредственно действиями насильника (например, в результате изнасилования наступила беременность потерпевшей). Тяжкие последствия могут быть вызваны и действиями самой потерпевшей (например, спасаясь от насильника, потерпевшая выпрыгивает из окна и получает тяжкие повреждения). Действия И. неправильно были квалифицированы как повлекшие по неосторожности смерть (потерпевшая выбросилась с балкона девятого этажа). По смыслу закона этот квалифицирующий признак предполагает причинение потерпевшей смерти непосредственно во время изнасилования при преодолении сопротивления либо наступление смерти ввиду обострения заболевания потерпевшей. Самоубийство потерпевшей, последовавшее в результате изнасилования, должно рассматриваться как иные тяжкие последствия, которые указаны в п. «б» ч. 3 ст. 131 УК РФ, в связи с чем приговор при кассационном рассмотрении дела изменен, действия И. переквалифицированы с п. «а» на п. «б» ч. 3 ст. 131 УК РФ4. В подобных случаях определенные трудности представляет доказывание неосторожной вины, повлекшей наступившие последствия в виде тяжких повреждений или самоубийства потерпевшего лица. Следует исходить из того, что сам факт такого сексуального надругательства над человеком, как правило, позволяет сделать вывод: виновный, если не предвидел, то должен был и мог предвидеть подобную реакцию потерпевшей (потерпевшего) на его преступные действия. Иные тяжкие последствия могут касаться не только потерпевшего лица, но и других лиц. Причинение смерти по неосторожности в процессе насильственных половых преступлений необходимо отграничивать от убийства, сопряженного с изнасилованием. Убийство совершается с прямым или косвенным умыслом по отношению к смерти потерпевшей и при этом требует, помимо ст. 131, 132 УК РФ, дополнительной квалификации по п. «к» ч. 2 ст. 105 УК РФ, а неосторожное причинение смерти охватывается п. «а» ч. 4 ст. 131 и п. «а» ч. 4 ст. 132 УК РФ. Например, если смерть потерпевшей наступает в результате таких действий, как сдавливание груди и живота жертвы в процессе изнасилования мас4 158 Обзор судебной практики Верховного Суда РФ за третий квартал 1998 г. § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ПОЛОВОЙ СВОБОДЫ сой тела виновного, то последствия в виде смерти потерпевшей охватываются п. «а» ч. 4 ст. 131 УК РФ. Ответственность за изнасилование или насильственные действия сексуального характера, совершенные в отношении несовершеннолетнего (п. «а» ч. 3 ст. 131 и п. «а» ч. 3 ст. 132 УК РФ) и не достигшего 14-летнего возраста (п. «б» ч. 4 ст. 131 и п. «б» ч. 4 ст. 132 УК РФ), наступает лишь в том случае, когда лицо знало или допускало, что потерпевшим является лицо, не достигшее соответственно 18 либо 14 лет. В определенных случаях о возрасте потерпевшего виновный мог судить исходя из его внешнего облика. К-н встретил ранее незнакомых несовершеннолетних Ф. и К. На его вопрос о возрасте они ответили, что им по 18 лет. Он купил пакет вина «Изабелла» и пригласил их в автомобиль выпить вина, при этом обещал кое-что показать. Ф. и К. согласились и сели в автомобиль, в котором, кроме К-на, находились его знакомый П. и водитель (личность которого следствием не установлена). Когда автомобиль тронулся, К-н начал принуждать девушек выпить водки или вина. Ф. отказалась, а К. была вынуждена выпить стакан вина, после чего обе попросили выпустить их из машины, но К-н препятствовал этому, ударил К. рукой по лицу и велел водителю ехать на ул. Фруктовую, где он снимал квартиру. На ул. Фруктовой, несмотря на сопротивление Ф., К-н, применив силу, повел ее в подъезд дома. К., воспользовавшись тем, что ее никто не держал, убежала. Опасаясь, что К-н изнасилует Ф., она из квартиры соседнего дома позвонила в милицию и сообщила о происшедшем. В это время в квартире К-н, желая изнасиловать Ф., заставил ее раздеться, помыть его в ванной комнате, после чего совершил с ней насильственные действия сексуального характера, а затем сказал, что изнасилует ее. Она стала просить его не делать этого, говорила, что ей всего 14 лет и что она девственница. Однако он, преодолевая сопротивление Ф., пытался совершить насильственный половой акт, но умысел до конца довести не смог, так как в дверь позвонили работники милиции и потребовали открыть дверь. К-н районным судом был признан виновным в покушении на изнасилование, т. е. в покушении на половое сношение с заведомо несовершеннолетней с применением насилия, и совершении действий сексуального характера с применением насилия в отношении заведомо несовершеннолетней. Однако президиум Нижегородского областного суда изменил приговор: переквалифицировал действия К-на с п. «д» ч. 2 ст. 132 УК РФ на ч. 1 ст. 132 УК РФ. Свое решение он обосновал тем, что в деле нет бесспорных обстоятельств, свидетельствующих о том, что К-н знал о несовершеннолетнем возрасте потерпевшей. Знакомясь с К-ном, она и К. сказали, что им по 18 лет. О своем несовершеннолетии Ф. сообщила К-ну после совершения им в отношении нее действий сексуального характера5. 5 БВС РФ. 2002. № 11. 159 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ПОЛОВОЙ НЕПРИКОСНОВЕННОСТИ… ГЛАВА 6 Представляется, что если потерпевший был малолетним, а виновный, исходя из его внешнего облика, принял его за несовершеннолетнего, то он подлежит уголовной ответственности за преступление в отношении несовершеннолетнего. В Постановлении № 16 разъясняется, что к имеющим судимость за ранее совершенное преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего (ч. 5 ст. 131, ч. 5 ст. 132, ч. 6 ст. 134, ч. 5 ст. 135 УК РФ) относятся лица, имеющие непогашенную или не снятую в установленном порядке судимость за любое из совершенных в отношении несовершеннолетних преступлений, предусмотренных ч. 3–5 ст. 131, ч. 3–5 ст. 132, ч. 2 ст. 133, ст. 134, 135 УК РФ. При этом также учитываются судимости за указанные преступления, совершенные лицом в возрасте до 18 лет. Таким образом, к имеющим судимость относятся лица, имеющие непогашенную или не снятую в установленном порядке судимость за любое из совершенных в отношении несовершеннолетнего лица половых преступлений, предусмотренных гл. 18 УК РФ. Особо следует остановиться на примечании к ст. 131 УК РФ. В нем указывается: «К преступлениям, предусмотренным п. “б” ч. 4 настоящей статьи, а также п. “б” ч. 4 ст. 132 настоящего Кодекса, относятся также деяния, подпадающие под признаки преступлений, предусмотренных ч. 3–5 ст. 134 и ч. 2–4 ст. 135 настоящего Кодекса, совершенные в отношении лица, не достигшего 12-летнего возраста, поскольку такое лицо в силу возраста находится в беспомощном состоянии, т. е. не может понимать характер и значение совершаемых с ним действий». Содержание примечания позволяет сделать вывод о том, что совершение преступлений, предусмотренных ст. 134 и 135 УК РФ, против лица, не достигшего 12-летнего возраста, должно признаваться в зависимости от характера совершенного деяния изнасилованием или насильственными действиями сексуального характера. Дети до 12-летнего возраста априори признаются находящимися в беспомощном состоянии. В судебной практике возникал вопрос о квалификации действий лица, достигшего 14-летнего возраста, совершившего преступление в отношении лица, не достигшего 12-летнего возраста, поскольку фактически в подобных случаях совершается преступление между детьми. Субъектом преступлений, предусмотренных ст. 134 и 135 УК РФ, могут быть только лица, достигшие 18-летнего возраста к моменту совершения преступления. Потерпевшее лицо должно быть старше 12 лет и не достигать 16-летнего возраста. Если потерпевшее лицо младше 12 лет, то в силу прямого указания закона (примечание к ст. 131 УК РФ) содеянное должно квалифицироваться по ст. 131, 132 160 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ПОЛОВОЙ СВОБОДЫ УК РФ. Можно представить ситуацию, когда двое детей, один из которых достиг 14-летнего возраста, а другой не достиг возраста 12 лет, на добровольной основе вступают в половые отношения. Как надлежит квалифицировать действия лица, достигшего 14-летнего возраста? В соответствии с рекомендациями Пленума как преступление, предусмотренное п. «б» ч. 4 ст. 131 УК РФ. Никаких изъятий, учитывающих возраст виновного, закон не содержит. Понуждение к действиям сексуального характера (ст. 133 УК РФ). Объект преступления — общественные отношения, гарантирующие половую свободу личности. Объективная сторона состава данного преступления — понуждение к совершению действий сексуального характера: половому сношению, мужеложству, лесбиянству или совершению иных действий сексуального характера. Состав сконструирован как формальный. Уголовная ответственность наступает за сам факт понуждения к совершению действий сексуального характера. Поэтому если в результате понуждения виновный добился своего, его действия не подлежат дополнительной квалификации. Например, виновный понудил женщину совершить с ним половое сношение. Она была вынуждена согласиться. Виновный в этом случае не будет подлежать уголовной ответственности за изнасилование, ибо в его деянии имеются признаки только состава преступления, предусмотренного ст. 133 УК РФ. Преступление признается оконченным с момента начала понуждения независимо от достижения целей понуждения. Понудить — значит заставить сделать что-нибудь. Следовательно, в данном случае понуждать — это заставлять потерпевшего совершать действия сексуального характера. Заставить человека совершить чтолибо можно только путем воздействия на его волю6. Перечень способов понуждения дан в законе и не подлежит расширительному толкованию: 1) шантаж; 2) угроза уничтожения, повреждения или изъятия имущества; 3) использование материальной или иной зависимости. Шантаж — угроза распространения сведений компрометирующего характера. При этом не имеет значения их достоверность, например понуждение к вступлению в половую связь под угрозой распространения сведений о венерическом заболевании потерпевшего в прошлом. Угроза уничтожения, повреждения или изъятия имущества предполагает совершение действий в отношении имущества потерпевшего (например, понуждение к лесбиянству под угрозой сожжения дома). 6 Ожегов С. И. Словарь русского языка. М., 1990. С. 559. 161 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ПОЛОВОЙ НЕПРИКОСНОВЕННОСТИ… ГЛАВА 6 Если угрозы были приведены виновным в исполнение, то он должен дополнительно подлежать уголовной ответственности за умышленное уничтожение или повреждение имущества или за его хищение в зависимости от характера совершенных действий. Другой способ понуждения — использование материальной или иной зависимости. Зависимость — это подчиненность другим (другому) при отсутствии самостоятельности, свободы. Зависимый — находящийся в подчиненном положении7. Следовательно, использование зависимости — это использование зависимого, подчиненного положения потерпевшего для понуждения его к действиям сексуального характера. В большинстве случаев зависимость очевидна (например, при отношениях начальник — подчиненный, преподаватель — студент, тренер — спортсмен, воспитатель — ребенок, отчим — падчерица). По нашему мнению, уголовной ответственности за понуждение к совершению действий сексуального характера путем использования зависимости виновный подлежит только в том случае, когда он посягал на законные, правоохраняемые права и интересы потерпевшего, например, грозил задержать получение очередного воинского звания. Однако если виновный пообещал подчиненному незаконно представить его к очередному воинскому званию, то в этом случае использования зависимости нет, а имеет место уголовно ненаказуемое соблазнение подчиненного. Субъективная сторона понуждения характеризуется прямым умыслом. Субъект этого преступления при шантаже и угрозе повреждения, уничтожения или изъятия имущества общий, при использовании зависимости — специальный. Часть 2 ст. 133 УК РФ предусматривает повышенную уголовную ответственность за понуждение к совершению действий сексуального характера (половому сношению, мужеложству, лесбиянству или совершению иных действий сексуального характера), совершенное в отношении несовершеннолетнего (несовершеннолетней). § 3. Преступления против половой неприкосновенности Составы преступлений, предусмотренные ст. 134–135 УК РФ, исключают применение какого-либо насилия или угрозы применения насилия к потерпевшему, ибо в противном случае содеянное образует признаки составов преступлений, предусмотренных ст. 131 или 132 УК РФ. Поэтому их относят к ненасильственным преступлениям. 7 162 Там же. С. 202. § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ПОЛОВОЙ НЕПРИКОСНОВЕННОСТИ Половое сношение и иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим 16-летнего возраста (ст. 134 УК РФ). Объект преступления — общественные отношения, гарантирующие половую неприкосновенность личности. В Определении Конституционного Суда РФ от 21.10.2008 № 568-О-О указано: «Устанавливая уголовную ответственность за половое сношение и иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим 16-летнего возраста, — хотя и не имеющие насильственный характер, — законодатель исходил из того, что потерпевшее лицо в силу психологической незрелости не осознает в полной мере характер совершаемых с ним действий и их физические, нравственные, психологические, социальные и иные последствия (лишение подростка детства и отрочества, торможение личностного развития, сокращение его социальных перспектив, препятствие получению образования) и, соответственно, выступает жертвой осознанных и волевых действий совершеннолетнего лица». Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 134 УК РФ, заключается в совершении добровольного полового сношения с лицом, не достигшим 16-летнего возраста. В ч. 2 ст. 134 УК РФ предусматривается ответственность за совершение мужеложства или лесбиянства в отношении лица, не достигшего 16-летнего возраста. В ч. 3 ст. 134 УК РФ устанавливается ответственность за совершение полового сношения, мужеложства или лесбиянства в отношении лица, достигшего 12-летнего возраста, но не достигшего 14-летнего возраста. Осознание виновным особенностей возраста потерпевшего является обязательным при квалификации половых преступлений. Высшая судебная инстанция исходит из того, что виновный должен знать или допускать нахождение потерпевшего в определенном возрасте на момент совершения преступления. Достоверного знания возраста потерпевшего не требуется. Однако добросовестное заблуждение лица относительно возраста потерпевшего должно толковаться в его пользу. Необходимо отметить, что название статьи не соответствует ее содержанию. Из названия следует, что виновный подлежит уголовной ответственности за все действия сексуального характера, совершенные с лицом, достигшим 12-летнего, но не достигшим 16-летнего возраста, а исходя из содержания диспозиции совершение иных действий сексуального характера ненаказуемо. Данный факт вызывает недоумение. Выход видится в толковании полового сношения применительно к составу преступления, предусмотренного ст. 134 УК РФ, как полового акта, совершаемого в естественной или иной форме. 163 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ПОЛОВОЙ НЕПРИКОСНОВЕННОСТИ… ГЛАВА 6 Предложение квалифицировать в подобных случаях содеянное по ст. 135 УК РФ не может быть признано состоятельным, поскольку развратными действиями не охватываются половое сношение, мужеложство и лесбиянство. Состав — формальный. Преступление предусматривает уголовную ответственность за сам факт добровольного совершения действий сексуального характера с лицом, достигшим 12-летнего, но не достигшим 16-летнего возраста. Преступление признается оконченным с момента совершения хотя бы одного из действий сексуального характера, названного в ч. 1–3 ст. 134 УК РФ. В Постановлении № 16 разъясняется, что преступления, предусмотренные ст. 134 и 135 УК РФ, признаются оконченными с момента начала полового сношения, мужеложства, лесбиянства или развратных действий. Однако эти преступления могут быть этапом в совершении других, более тяжких преступлений, предусмотренных ст. 131 или 132 УК РФ. В подобных случаях совокупность преступлений отсутствует. Содеянное должно квалифицироваться в зависимости от характера совершенных действий или по ст. 131, 132 УК РФ. Исходя из действующей редакции статьи, с точки зрения объективной стороны необходимо установить несколько обязательных условий: 1) виновный достиг 18-летнего возраста; 2) он совершил действие сексуального характера (половое сношение, мужеложство или лесбиянство); 3) в отношении лица, достигшего 12-летнего, но не достигшего 16-летнего возраста. Федеральным законом от 28.12.2013 № 380-ФЗ внесены изменения, в соответствии с которыми из ст. 134 и 135 УК РФ исключено понятие «половая зрелость», которое было обязательным признаком данных составов преступлений. До этого содеянное признавалось преступлением в отношении детей только в том случае, когда потерпевший не достиг не только 16-летнего возраста, но и половой зрелости. Иначе говоря, если ребенок в возрасте от 12 до 16 лет достигал половой зрелости, то, например, добровольное половое сношение с ним уже не признавалось преступлением. Подобная редакция закона вызывала справедливую критику научной общественности, поскольку физическое развитие ребенка может значительно отставать от его нравственного и социального развития, которые и являются приоритетными в деле охраны детей от преступных посягательств. Половую зрелость можно определить как такое физиологическое состояние организма, которое характеризуется способностью выполнения половых функций. У лиц мужского пола половая зрелость связана со способностью к половому сношению и оплодотворению, 164 § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ПОЛОВОЙ НЕПРИКОСНОВЕННОСТИ у лиц женского пола — со способностью к совокуплению, зачатию, вынашиванию плода и родам. Однако если деяния, подпадающие под признаки составов преступлений, предусмотренных ст. 134 и 135 УК РФ, были совершены во время действия прежней редакции данных статей (т. е. ред. Федерального закона от 29.02.2012 № 14-ФЗ), то достижение ребенком половой зрелости являлось обстоятельством, исключающим уголовную ответственность. Субъективная сторона преступления — прямой умысел. Виновный осознает общественную опасность своих действий и желает их совершить. Субъект преступления общий — вменяемое физическое лицо, достигшее 18-летнего возраста. Преступление, предусмотренное ст. 134 УК РФ, необходимо отличать от преступлений, предусмотренных ст. 131 и 132 УК РФ. Малолетнее лицо, достигшее 12-летнего, но не достигшее 14-летнего возраста, может не в полной мере понимать характер и значение совершаемых с ними сексуальных действий. В некоторых случаях требуется экспертное заключение специалиста, который дал бы ответ на вопрос о том, осознавал ли потерпевший в силу своего возраста характер и значение совершаемых с ним действий, отдавал ли он отчет в своих действиях. Если будет установлено и доказано, что потерпевший, давая согласие на сексуальные действия, не в полной мере осознавал их характер и значение, а виновный умышленно использовал данное обстоятельство, то он подлежит ответственности за преступление, предусмотренное ст. 131, 132 УК РФ, а не ст. 134 УК РФ. Фактические брачные отношения, возникшие между лицом, достигшим 18-летнего возраста, и лицом, не достигшим 16-летнего возраста, не исключают уголовной ответственности за преступление, предусмотренное ст. 134 УК РФ. Конституционный Суд РФ в Определении от 21.10.2008 № 568-О-О подчеркнул: «Положения ст. 13 Семейного кодекса РФ во взаимосвязи с положениями ст. 134 УК РФ исключают противоправность полового сношения лица, достигшего 18-летнего возраста, с лицом, не достигшим 16-летнего возраста, только после регистрации их брака (курсив наш. — Авт.), а следовательно, и официального признания их семейных отношений, и не дают оснований для какого-либо другого истолкования и, следовательно, произвольного применения данной нормы УК РФ». В примечании 1 к ст. 134 УК РФ в настоящее время определено: «Лицо, впервые совершившее преступление, предусмотренное ч. 1 настоящей статьи, освобождается судом от наказания, если будет установлено, что это лицо и совершенное им преступление перестали 165 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ПОЛОВОЙ НЕПРИКОСНОВЕННОСТИ… ГЛАВА 6 быть общественно опасными в связи со вступлением в брак с потерпевшей (потерпевшим)». В ч. 4 ст. 134 УК РФ уголовная ответственность установлена за совершение деяний, предусмотренных ч. 1–3 ст. 134 УК РФ, если они совершены в отношении двух или более лиц. В п. 19 Постановления № 16 разъясняется, что половое сношение, мужеложство, лесбиянство или развратные действия, совершенные без применения насилия или угрозы его применения и без использования беспомощного состояния потерпевшего лица одновременно или в разное время в отношении двух или более лиц, не достигших 16-летнего возраста, в соответствии с положениями ч. 1 ст. 17 УК РФ не образуют совокупности преступлений и подлежат квалификации по ч. 4 ст. 134 или ч. 3 ст. 135 УК РФ при условии, что ни за одно из этих деяний виновный ранее не был осужден. Разъяснение, данное в п. 19 Постановления № 16, вызывает категорическое возражение. Фактически Пленум отменил совокупность преступлений применительно к определенным ситуациям. В соответствии с рекомендациями Пленума совершение виновным нескольких преступлений, например, предусмотренных ч. 1–3 ст. 134 УК РФ, должно быть квалифицировано по ч. 4 ст. 134 УК РФ как совершенное в отношении двух или более лиц. Аналогично рекомендуется квалифицировать содеянное применительно к ст. 135 УК РФ, имеющей в ч. 3 квалифицирующий признак «деяния, совершенные в отношении двух или более лиц». Представляется, что данная рекомендация Пленума противоречит духу закона. Сущность квалифицирующего состава преступления, предусматривающего повышенную уголовную ответственность за совершение деяний в отношении двух или более лиц, заключается в том, что виновный в рамках единого продолжаемого преступления совершает действия в отношении двух или более потерпевших. Продолжаемое преступление предполагает, что юридически тождественные действия сексуального характера совершаются в течение непродолжительного времени при обстоятельствах, свидетельствующих о наличии единого умысла виновного лица в отношении несколько потерпевших. Имеются ли подобные обстоятельства в случаях совершения действий в разное время в отношении разных потерпевших? Нет, не имеются. Ссылка на ст. 17 УК РФ не может быть признана состоятельной, так как она к подобным случаям не имеет никакого отношения. В ст. 17 УК РФ говорится о случаях, когда совершение двух или боле преступлений предусмотрено статьями УК РФ в качестве обстоятельства, влекущего более строгое наказание. В рассматриваемом случае в соответствующих статьях УК РФ речь идет об одном преступлении, совершенном в отношении двух или более потерпевших. Поэтому применение ч. 4 ст. 134 и ч. 3 ст. 135 УК РФ 166 § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ПОЛОВОЙ НЕПРИКОСНОВЕННОСТИ возможно только в тех случаях, когда виновный совершал единое продолжаемое преступление в отношении двух или более лиц. Совершение двух или более деяний в отношении нескольких потерпевших всегда должно квалифицироваться по совокупности преступлений. По нашему мнению, ответственность за преступление, предусмотренное ч. 4 ст. 134 УК РФ, должна наступать только в том случае, когда виновный совершил действия сексуального характера в отношении двух или более лиц в рамках одного деяния и одного умысла (например, совершил действия сексуального характера в отношении двух лиц женского пола в определенное время). Если виновный сначала совершил действия сексуального характера в отношении одного потерпевшего, а затем по вновь возникшему умыслу в отношении другого потерпевшего, то его действия должны квалифицироваться по совокупности составов преступлений. В ч. 5 ст. 134 УК РФ предусматривается уголовная ответственность за деяния, предусмотренные ч. 1–4 данной статьи, совершенные группой лиц, группой лиц по предварительному сговору или организованной группой. Вплоть до пожизненного лишения свободы карается преступление, предусмотренное ч. 6 ст. 134 УК РФ, если с лицом, достигшим 12-летнего возраста, но не достигшим 14-летнего возраста, деяния, указанные в ч. 3 ст. 134 УК РФ, будут совершены специальным субъектом — лицом, имеющим судимость за ранее совершенное преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего. Согласно примечанию 2 к ст. 134 УК РФ, в случае, если разница в возрасте между потерпевшей (потерпевшим) и подсудимым (подсудимой) составляет менее четырех лет, к последнему не применяется наказание в виде лишения свободы за совершенное деяние, предусмотренное ч. 1 ст. 134 или ч. 1 ст. 135 УК РФ. Развратные действия (ст. 135 УК РФ). Объект преступления — общественные отношения, гарантирующие половую неприкосновенность личности. Разврат — это: 1) половая распущенность; 2) испорченность нравов, низкий моральный уровень поведения, отношений8. Развратные действия — это действия сексуального характера, не подпадающие под признаки полового сношения, мужеложства и лесбиянства, совершаемые без применения насилия (физического или психического). Применение насилия в целях совершения действий сексуального характера образует преступление, предусмотренное ст. 132 УК РФ. Например, насильственное удержание малолетнего в подъезде дома 8 Ожегов С. И. Словарь русского языка. С. 642. 167 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ПОЛОВОЙ НЕПРИКОСНОВЕННОСТИ… ГЛАВА 6 и прикосновение к его половым органам должно квалифицироваться по ст. 132, а не по ст. 135 УК РФ. В соответствии с Постановлением № 16 к развратным относятся различные действия, обязательным признаком которых является сексуальный мотив. В Постановлении разъясняется, что данные действия могут быть направлены на удовлетворение сексуального влечения виновного, или на вызывание сексуального возбуждения у потерпевшего, или на пробуждение у него интереса к сексуальным отношениям. К развратным действиям не могут быть отнесены половое сношение, мужеложство и лесбиянство, совершенные в отношении лиц, достигших 12-летнего, но не достигших 16-летнего возраста. Однако демонстрация потерпевшему актов полового сношения, мужеложства или лесбиянства образует состав преступления, предусмотренного ст. 135 УК РФ. К развратным действия можно отнести непристойные прикосновения к половым органам, демонстрацию половых органов, совершение действий сексуального характера в присутствии лица, не достигшего 16-летнего возраста, и др. Особо Пленум Верховного Суда РФ отметил, что развратными могут признаваться и действия интеллектуального характера, в том числе совершаемые с использованием сети Интернет, а также иных информационно-телекоммуникационных сетей. Интеллектуальные развратные действия могут выражаться, например, в демонстрации продукции порнографического содержания, в ведении циничных разговоров на сексуальные темы, в склонении детей к совершению сексуальных действий и др. Объективная сторона преступления включает только деяние — развратные действия в отношении лица, достигшего 12-летнего, но не достигшего 16-летнего (ч. 1 ст. 135 УК РФ), а также 14-летнего возраста (ч. 2 ст. 135 УК РФ). Следовательно, это преступление с формальным составом. Преступление признается оконченным с начала совершения развратных действий без применения насилия. Субъективная сторона данного преступления — прямой умысел. Виновный осознает, что он совершает развратные действия в отношении лица, не достигшего 16-летнего возраста, и желает их совершения. Субъект преступления общий — вменяемое совершеннолетнее физическое лицо. В ч. 5 ст. 135 УК РФ также предусмотрена повышенная уголовная ответственность за развратные действия в отношении потерпевшего, достигшего 12-летнего, но не достигшего 14-летнего возраста, совершенные лицом, имеющим судимость за ранее совершенное преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего. Представляется, что судимость за ранее совершенное преступление не должна быть погашена или снята в установленном законом 168 § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ПОЛОВОЙ НЕПРИКОСНОВЕННОСТИ порядке. В противном случае данный квалифицирующий признак вменять нельзя. Это должна быть судимость за преступления, предусмотренные ст. 134 или 135 УК РФ. Судимость за иные преступления, в том числе предусмотренные ст. 131–133 УК РФ, квалифицирующего признака, определенного ч. 5 ст. 135 УК РФ, не образует. Рекомендуемая литература Постановления Пленума Верховного Суда РФ Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 04.12.2014 № 16 «О судебной практике по делам о преступлениях против половой неприкосновенности и половой свободы личности». Научная литература Готчина Л. В., Логинова Л. В. Уголовно-правовая и криминологическая характеристика преступлений против половой неприкосновенности и половой свободы несовершеннолетних. М., 2015. Попов А. Н. Комментарий к Постановлению Пленума Верховного Суда РФ «О судебной практике по делам о преступлениях против половой неприкосновенности и половой свободы личности». СПб., 2016. Попов А. Н. О новеллах в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ «О судебной практике по делам о преступлениях против половой неприкосновенности и половой свободы личности» // Уголовное право. 2016. № 2. С. 72–78. Преступления против половой свободы и половой неприкосновенности: уголовно-правовая и криминологическая характеристика / И. М. Беляева, Д. А. Гарбатович и др. М., 2016. Смирнов А. М. Преступления против половой неприкосновенности и половой свободы личности. М., 2015. ГЛАВА 7 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ КОНСТИТУЦИОННЫХ ПРАВ И СВОБОД ЧЕЛОВЕКА И ГРАЖДАНИНА § 1. Общая характеристика и система преступлений против конституционных прав и свобод человека и гражданина В соответствии со ст. 2 Конституции РФ человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина — обязанность государства. Правам и свободам человека и гражданина посвящена гл. 2 Конституции РФ. Правовые гарантии осуществления конституционных прав и свобод гражданина и человека обеспечивается и средствами уголовного права, при этом охране конституционных прав и свобод так или иначе посвящена вся система норм уголовного законодательства. Глава 19 УК РФ содержит нормы, предусматривающие ответственность за посягательства на основные права и свободы человека и гражданина. Перечень составов преступлений, предусмотренных гл. 19 УК РФ, коррелирует с гл. 2 Конституции РФ. Определяя объект уголовно-правовой охраны составов преступлений, предусмотренных гл. 19 УК РФ, законодатель руководствовался необходимостью полной и всеобъемлющей защиты прав и свобод человека и гражданина независимо от наличия или отсутствия специальных норм уголовного права, регулирующих особенности их реализации в отдельных сферах жизни. Потерпевшими от преступлений против конституционных прав и свобод человека и гражданина могут быть не только граждане РФ, но и иностранные граждане, а также лица без гражданства. В зависимости от прав и свобод человека и гражданина, на которые посягает то или иное преступление, предусмотренное гл. 19 УК РФ, последние принято делить на следующие группы: 1) преступления против личных прав и свобод человека и гражданина (ст. 137, 138, 1381, 139, 140, 148 УК РФ); 2) преступления против равноправия, политических прав и свобод человека и гражданина (ст. 136, 141, 1411, 142, 1422, 1423, 149 УК РФ); 3) преступления против социально-экономических прав и свобод человека и гражданина (ст. 143, 144, 1441, 145, 1451, 146, 147 УК РФ). 170 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЛИЧНЫХ ПРАВ И СВОБОД ЧЕЛОВЕКА И ГРАЖДАНИНА Большинство составов преступлений, предусмотренных гл. 19 УК РФ, по своей конструкции относятся к формальным составам преступлений, само по себе нарушение конституционных прав и свобод человека и гражданина в этих случаях рассматривается как преступление. Материальные составы преступлений, предусмотренных указанной главой, требуют установления общественно опасных последствий, в числе которых: вред законным правам и интересам граждан (ст. 140 УК РФ), тяжкий вред здоровью человека, его смерть или смерть двух и более лиц (ст. 143 УК РФ), тяжкие последствия (ст. 1451 УК РФ), крупный ущерб (ст. 146, 147 УК РФ). § 2. Преступления против личных прав и свобод человека и гражданина Нарушение неприкосновенности частной жизни (ст. 137 УК РФ). Статья 137 УК РФ устанавливает уголовную ответственность за нарушение неприкосновенности частной жизни в случаях, когда речь идет о незаконном собирании или распространении сведений о частной жизни лица, составляющих его личную или семейную тайну, без его согласия, а равно в случаях распространения этих сведений в публичном выступлении, публично демонстрирующемся произведении или средствах массовой информации. Неприкосновенность личной жизни — это особый режим осуществления лицом своих прав посредством воплощения в объективном мире его внутренней реальности. Таким образом, название статьи не в полной мере отражает ее действительное содержание, поскольку непосредственным объектом преступления являются только общественные отношения, обеспечивающие реализацию конституционного права на личную и семейную тайну, в частности возможность каждого самостоятельно определять объем информации о себе, доступной для третьих лиц. Предмет преступления — сведения, составляющие личную и семейную тайну. Под личной тайной следует понимать сведения, касающиеся конкретной личности, которые могут становиться известными третьим лицам только с согласия этой личности. Под семейной тайной следует понимать сведения, касающиеся отдельно взятой семьи, которые не должны становится известными третьим лицам, за исключение членов семьи. В соответствии с п. 8 ст. 9 Федерального закона от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» запрещается требовать от гражданина (физического лица) предоставления информации о его частной жизни, в том числе 171 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ КОНСТИТУЦИОННЫХ ПРАВ И СВОБОД ЧЕЛОВЕКА… ГЛАВА 7 информации, составляющей личную или семейную тайну, и получать такую информацию помимо воли гражданина (физического лица), если иное не предусмотрено федеральными законами. Кроме того, неприкосновенность частной жизни обеспечивается Федеральным законом от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных», в ст. 8 и 9 которого определен порядок получения согласия на обработку персональных данных, а также случаи, когда такое согласие не требуется. Потерпевшим может быть любое лицо, независимо от его дееспособности, гражданства, возраста и других обстоятельств. Объективная сторона нарушения неприкосновенности частной жизни заключается в незаконном собирании или распространении сведений о частной жизни лица, составляющих его личную и семейную тайну, без его согласия либо распространении этих сведений в публичном выступлении, публично демонстрирующемся произведении и средствах массовой информации. Диспозиция уголовно-правовой нормы, предусмотренной ст. 137 УК РФ, находится в диссонансе со ст. 24 Конституции РФ, согласно которой «сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни лица без его согласия не допускаются». Хранение и использование сведений, составляющих личную или семейную тайну, в настоящее время сами по себе не могут образовывать состав преступления. Между тем хранение таких сведений может являться результатом целенаправленной деятельности по их собиранию; использование сведений, составляющих личную или семейную тайну, также свидетельствует о незаконном характере их приобретения, что, в свою очередь, дает основания констатировать наличие оконченного состава преступления. Собирание сведений о частной жизни лица предполагает действия, направленные на получение информации, составляющей личную или семейную тайну, в том числе их похищение. Распространение сведений о частной жизни лица предполагает действия, направленные на раскрытие информации, составляющей личную или семейную тайну, неопределенному кругу лиц. Законодатель не дифференцирует ответственность в зависимости от того, каким образом осуществляется распространение сведений о частной жизни лица — при публичном раскрытии такой информации путем размещения печатного сообщения в местах общего пользования или при совершении аналогичных действий с использованием средств массовой информации и сети Интернет. В обоих случаях действия виновного лица будут квалифицированы по ч. 1 ст. 137 УК РФ. Такой подход законодателя небесспорен, поскольку раскрытие подобной информации с использованием современных коммуникаци172 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЛИЧНЫХ ПРАВ И СВОБОД ЧЕЛОВЕКА И ГРАЖДАНИНА онных возможностей существенно расширяет перечень ее потенциальных получателей, а значит, делает потерпевшего более уязвимым. Незаконными собирание сведений о частной жизни и их распространение будут признаваться в следующих случаях: 1) способ сбора сведений о частной жизни и их распространения не предусмотрен законом; 2) сбор сведений о частной жизни и их распространение осуществляются с нарушением установленной процедуры получения или раскрытия такой информации (ненадлежащим субъектом, по основаниям, не предусмотренным законом, и т. п.); 3) сбор сведений о частной жизни и их распространение осуществляются без согласия лица. Представляется, что в случае, когда собирание или распространение сведений о частной жизни происходит с согласия лица, но данного в ненадлежащей форме, вопрос о привлечении к уголовной ответственности по ст. 137 УК РФ должен разрешаться отрицательно. Распространение сведений о частной жизни лица в публичном выступлении предполагает сообщение сведений, составляющих личную или семейную тайну лица, в живом исполнении или с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается такое сообщение в месте его исполнения или в другом месте одновременно с таким исполнением. В частности, публичным выступлением в контексте ст. 137 УК РФ может быть признана онлайн-трансляция в социальных сетях. Распространением сведений о частной жизни лица в публично демонстрирующемся произведении признается демонстрация произведений, содержащих сведения, составляющие личную или семейную тайну лица, непосредственно либо на экране, а равно представление таких произведений в живом исполнении или с помощью технических средств (радио, телевидения и иных технических средств) в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается произведение в месте его демонстрации или в другом месте одновременно с демонстрацией произведения. При этом не имеет значения, демонстрируется (исполняется) произведение целиком или только в части, а также соблюдается ли последовательность демонстрации отдельных кадров аудиовизуального произведения. Под средством массовой информации понимается периодическое печатное издание, сетевое издание, телеканал, радиоканал, телепрограмма, радиопрограмма, видеопрограмма, кинохроникальная программа, иная форма периодического распространения массовой 173 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ КОНСТИТУЦИОННЫХ ПРАВ И СВОБОД ЧЕЛОВЕКА… ГЛАВА 7 информации под постоянным наименованием (названием) (ст. 2 Закона РФ от 27.12.1991 № 2124-1 «О средствах массовой информации»). Субъектом нарушения неприкосновенности частной жизни является вменяемое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Субъективная сторона преступления характеризуется умышленной виной и прямым умыслом. При этом Пленум Верховного Суда РФ в п. 2 Постановления от 25.12.2018 № 46 «О некоторых вопросах судебной практики по делам о преступлениях против конституционных прав и свобод человека и гражданина (ст. 137, 138, 1381, 139, 1441, 145, 1451 УК РФ)» (далее — Постановление № 46) разъяснил, что при решении вопроса о наличии в действиях лица состава преступления, предусмотренного ч. 1 или 2 ст. 137 УК РФ, суду необходимо устанавливать, охватывалось ли его умыслом, что сведения о частной жизни гражданина хранятся им в тайне. Мотивы и цели преступления значения для квалификации не имеют. Квалифицирующим обстоятельством признается совершение деяния с использованием виновным служебного положения (ч. 2 ст. 137 УК РФ). Признак совершения преступления с использованием служебного положения будет иметь место в тех случаях, когда доступ к сведениям, содержащим личную или семейную тайну, становится возможным в силу полномочий, которыми обладает лицо по занимаемой должности. В ч. 3 ст. 137 УК РФ сформулирован самостоятельный состав преступления — незаконное распространение в публичном выступлении, публично демонстрирующемся произведении, средствах массовой информации или информационно-телекоммуникационных сетях информации, указывающей на личность несовершеннолетнего потерпевшего, не достигшего 16-летнего возраста, по уголовному делу либо информации, содержащей описание полученных им в связи с преступлением физических или нравственных страданий, повлекшее причинение вреда здоровью несовершеннолетнего, или психическое расстройство несовершеннолетнего, или иные тяжкие последствия. Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений (ст. 138 УК РФ). Каждый имеет право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Ограничение этого права допускается только на основании судебного решения (ч. 2 ст. 23 Конституции РФ). Правовой режим тайны связи определен ст. 15 Федерального закона от 17.07.1999 № 176-ФЗ «О почтовой связи» и ст. 63 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи». Статья 138 УК РФ устанавливает уголовно-правовые гарантии такой тайны. 174 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЛИЧНЫХ ПРАВ И СВОБОД ЧЕЛОВЕКА И ГРАЖДАНИНА Непосредственным объектом преступления, предусмотренного ст. 138 УК РФ, являются общественные отношения, обеспечивающие реализацию права на свободную и приватную передачу информации посредством переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Уголовно-правовая охрана тайны переписки, переговоров и сообщений осуществляется независимо от их содержания. Незаконным должно признаваться любое нарушение тайны переписки, телефонных переговоров или почтовых, телеграфных и иных сообщений независимо от того, содержат переговоры или сообщения конфиденциальную информацию или нет, а равно независимо от общественной и юридической значимости информации, которую они содержат. Однако если в результате нарушения тайны переписки, переговоров и сообщений виновному лицу становятся известны сведения, составляющие личную или семейную тайну, то при наличии других признаков объективной стороны деяние может быть квалифицировано по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 137 и 138 УК РФ. Объективная сторона состава преступления воспроизводит название ст. 138 УК РФ и не содержит дополнительных конститутивных признаков этого преступления. Уголовный закон называет способы передачи информации (переписка, переговоры, сообщения), но не их форму (почтовые отправления, сообщения электросвязи и т. п.). Поэтому тайна переписки, переговоров, сообщений обеспечивается средствами уголовного права в соответствии со ст. 138 УК РФ в том числе в случае их осуществления в сети Интернет (включая обмен сообщений в закрытых группах в социальных сетях и при использовании мессенджеров). Состав преступления, предусмотренного ст. 138 УК РФ, формальный. Оконченным преступление будет признаваться с момента ознакомления с перепиской, телефонными переговорами, почтовыми, телеграфными и иными сообщениями, которое совершается в отсутствие согласия участников переговоров (переписки), адресата сообщений или судебного акта, санкционирующего нарушение тайны связи. Субъект преступления — вменяемое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Субъективная сторона преступления характеризуется умышленной формой вины и прямым умыслом. Мотивы и цели преступления не являются обязательными признаками состава преступления. В ч. 2 ст. 138 УК РФ предусмотрен состав нарушения тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений, совершенного с использованием служебного положения. К специальным субъектам этого преступления могут относиться сотрудники правоохранительных органов, работники учреждений связи 175 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ КОНСТИТУЦИОННЫХ ПРАВ И СВОБОД ЧЕЛОВЕКА… ГЛАВА 7 и другие лица, осуществляющие полномочия в области доступа к средствам связи и коммуникации. Незаконный оборот специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации (ст. 1381 УК РФ). Состав незаконного оборота специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, строго говоря, не может быть отнесен к посягательствам на конституционные права и свободы человека и гражданина. О нарушении конституционных прав и свобод в контексте применения данной статьи УК РФ можно говорить лишь косвенно, поскольку предполагается, что конечной целью использования технических средств, предназначенных для негласного получения информации, является незаконный сбор информации о гражданах, в том числе информации, отнесенной к категории защищаемой законом тайны. Эта мысль отражена в определениях объекта преступления, предусмотренного ст. 1381 УК РФ, которые приводятся в литературе: «отношения по поводу соблюдения правомерного оборота технических средств, предназначенных для негласного получения информации»1, «установленный законом порядок производства и оборота специальных средств, предназначенных для негласного получения информации»2, «общественные отношения, обеспечивающие законный порядок производства и оборота специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации»3. Пленум Верховного Суда РФ в Постановлении № 46 указал, что уголовная ответственность по ст. 1381 УК РФ за незаконное производство, приобретение и/или сбыт специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, наступает в тех случаях, когда указанные действия совершаются в нарушение требований законодательства РФ без соответствующей лицензии и не для целей деятельности органов, уполномоченных на осуществление оперативно-разыскной4 деятельности. Ранее аналогичный 1 Иванов Н. Г. Уголовное право. Особенная часть: учебник для академического бакалавриата. М., 2017. С. 165. 2 Уголовное право: учебник для академического бакалавриата: в 2 т. Т. 2: Особенная часть / отв. ред. И. А. Подройкина, Е. В. Серегина, С. И. Улезько. М., 2017. С. 199. 3 Уголовное право России. Особенная часть: учебник / под общ. ред. В. И. Гладких. Ростов н/Д., 2017. С. 69. 4 УПК РФ и Федеральный закон от 12.08.1995 № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» (Закон об ОРД), в отличие от УК РФ, используют написание «оперативно-розыскная деятельность». Разница состоит лишь в написании термина, а не в его содержании. В настоящем учебнике везде, кроме цитат из УПК РФ и Закона об ОРД, используется словарная норма «оперативно-разыскная деятельность». 176 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЛИЧНЫХ ПРАВ И СВОБОД ЧЕЛОВЕКА И ГРАЖДАНИНА подход был сформулирован Конституционным судом РФ в Постановлении от 31.03.2011 № 3-П. В соответствии со ст. 6 Федерального закона от 12.08.1995 № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» запрещается проведение оперативно-разыскных мероприятий и использование иных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, не уполномоченными на то указанным Федеральным законом. Перечень видов специальных технических средств, предназначенных (разработанных, приспособленных, запрограммированных) для негласного получения информации в процессе осуществления оперативно-разыскной деятельности, утвержден Постановлением Правительства РФ от 01.07.1996 № 770. В п. 8 Постановления № 46 Пленум Верховного Суда РФ разъяснил: «По смыслу Закона технические устройства (смартфоны, диктофоны, видеорегистраторы и т. п.) могут быть признаны специальными техническими средствами только при условии, если им преднамеренно путем технической доработки, программирования или иным способом приданы новые качества и свойства, позволяющие с их помощью негласно получать информацию». Пункт 1 примечаний к ст. 1381 УК РФ определяет понятие специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации. При этом в п. 2 примечаний к ст. 1381 УК РФ оговаривается, что к специальным техническим средствам, предназначенным для негласного получения информации, не относятся находящиеся в свободном обороте приборы, системы, комплексы, устройства, инструменты бытового назначения, обладающие функциями аудиозаписи, видеозаписи, фотофиксации и/или геолокации, с открыто расположенными на них органами управления таким функционалом или элементами индикации, отображающими режимы их использования, или наличием на них маркировочных обозначений, указывающих на их функциональное назначение, и программное обеспечение с элементами индикации, отображающими режимы его использования и указывающими на его функциональное назначение, если им преднамеренно не приданы новые свойства, позволяющие с их помощью получать и/или накапливать информацию, составляющую личную, семейную, коммерческую или иную охраняемую законом тайну, без ведома ее обладателя. Иными словами, сам по себе факт наличия в технических устройствах штатных технических систем (технических средств, предусмотренных заводской комплектацией), которые потенциально могут быть использованы для негласного сбора информации, не дают оснований для отнесения их к категории «специальных технических 177 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ КОНСТИТУЦИОННЫХ ПРАВ И СВОБОД ЧЕЛОВЕКА… ГЛАВА 7 устройств, предназначенных для негласного получения информации» в смысле, приданном им уголовным законом. Объективная сторона преступления состоит в совершении любого или нескольких одновременно действий со специальными техническими средствами, предназначенными для негласного получения информации из следующего перечня: незаконное производство, незаконное приобретение, незаконный сбыт. Под производством указанных средств понимается их изготовление или приспособление, в том числе программирование, технических устройств, в результате которого они приобретают свойство получения (фиксации) и/или сохранения информации негласно, т. е. без обнаружения для посторонних соответствующего факта. Под незаконным приобретением специальных технических средств понимается их получение любым способом (путем покупки, обмена, дарения и т. п.). Не могут быть квалифицированы по ст. 1381 УК РФ действия лица, которое приобрело предназначенное для негласного получения информации устройство с намерением использовать, например, в целях обеспечения личной безопасности, безопасности членов семьи, в том числе детей, сохранности имущества или в целях слежения за животными и не предполагало применять его в качестве средства посягательства на конституционные права граждан. При этом приобретение специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, посредством общедоступных интернет-ресурсов, рекламируемых как устройство бытового назначения, также не образует состав преступления, предусмотренного ст. 1381 УК РФ, если лицо (покупатель) добросовестно заблуждалось относительно его фактического предназначения (п. 9 Постановления № 46). Под незаконным сбытом специальных технических средств понимается их отчуждение другим лицам независимо от способа его передачи — возмездно или безвозмездно. Сами по себе случаи, когда соответствующие технические средства, ранее приобретенные для удовлетворения личных целей, например для слежения за животными, впоследствии отчуждались их владельцами третьим лицам, не могут признаваться незаконным сбытом специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, если они после их приобретения в свободном обороте не были намеренно доработаны, запрограммированы или иным образом им не были приданы свойства, позволяющие с их помощью получать и/или накапливать информацию, составляющую личную, семейную, коммерческую или охраняемую законом тайну, без ведома его обладателя. Состав незаконного оборота специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, является 178 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЛИЧНЫХ ПРАВ И СВОБОД ЧЕЛОВЕКА И ГРАЖДАНИНА формальным и считается оконченным с момента совершения хотя бы одного из указанных в ст. 1381 УК РФ действий. Субъект преступления — вменяемое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Субъективная сторона преступления характеризуется умышленной виной и прямым умыслом. Мотивы и цели преступления значения для квалификации не имеют. Нарушение неприкосновенности жилища (ст. 139 УК РФ). Статья 25 Конституции РФ объявляет жилище неприкосновенным. Никто не вправе проникать в жилище против воли проживающих в нем лиц иначе как в случаях, установленных федеральным законом, или на основании судебного решения. Уголовно-правовые гарантии обеспечения названного конституционного права содержатся в ст. 139 УК РФ. Объект преступления — общественные отношения, обеспечивающие реализацию права на жилище и его неприкосновенность. Объективная сторона выражается в действиях, которые характеризуются как вторжение в жилище. Они могут быть как тайными, так и открытыми, как с преодолением препятствий и/или сопротивления людей, так и без таковых. Использовались ли при этом специальные приспособления и технические средства, не имеет значения. Однако если в процессе незаконного проникновения в жилище был причинен вред имуществу проживающих в нем лиц, оно было уничтожено или повреждено, то такие действия при определенных обстоятельствах могут быть дополнительно квалифицированы по ст. 167, 168 УК РФ. Обязательное условие признания проникновения в жилище незаконным — отсутствие согласия лица, проживающего в нем. Право на неприкосновенность жилища может быть ограничено федеральным законом. В частности, основания и условия проникновения в жилище без согласия лиц, в нем проживающих, установлены ст. 8, 12 Федерального закона от 03.07.2016 № 226-ФЗ «О войсках национальной гвардии Российской Федерации», ст. 7, 8, 9 Федерального закона от 12.08.1995 № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности», ст. 15 Федерального закона от 07.02.2011 № 3-ФЗ «О полиции», ст. 9, 9.1, 13, 14.1 Федерального закона от 03.04.1995 № 40-ФЗ «О Федеральной службе безопасности», ст. 12, 29, 165, 176, 182 УПК РФ. Понятие «жилище» раскрывается в примечании к ст. 139 УК РФ; под ним понимаются индивидуальный жилой дом с входящими в него жилыми и нежилыми помещениями, жилое помещение независимо от формы собственности, входящее в жилищный фонд и пригодное для постоянного или временного проживания, а равно иное помещение или строение, не входящие в жилищный фонд, но предназначенные для временного проживания. 179 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ КОНСТИТУЦИОННЫХ ПРАВ И СВОБОД ЧЕЛОВЕКА… ГЛАВА 7 Не может быть квалифицировано по ст. 139 УК РФ незаконное проникновение в помещения, строения, структурно обособленные от индивидуального жилого дома (сарай, баню, гараж и т. п.), если они не были специально приспособлены, оборудованы для проживания; в помещения, предназначенные только для временного нахождения, а не проживания в них (купе поезда, каюту судна и т. п.) (п. 11 Постановления № 46). Жилище должно быть для виновного чужим, а он сам не должен иметь на него каких-либо прав, позволяющих ему на законном основании осуществлять доступ в помещения и осмотр помещений, в которых проживают другие люди. При этом, как разъяснил Пленум Верховного Суда РФ, по смыслу ст. 139 УК РФ незаконное проникновение в жилище может иметь место и без вхождения в него, но с применением технических или иных средств, когда такие средства используются в целях нарушения неприкосновенности жилища (например, для незаконного установления прослушивающего устройства или прибора видеонаблюдения) (п. 12 Постановления № 46). Состав преступления является формальным, поэтому преступление считается оконченным с момента проникновения в жилище, т. е. фактического доступа в чужое жилище помимо воли проживающих в нем лиц. Субъект преступления — вменяемые физические лица, достигшие 16-летнего возраста. Субъективная сторона преступления характеризуется умышленной виной, умысел может быть как прямым, так и косвенным. Как разъяснил Пленум Верховного Суда РФ в Постановлении от 27.12.2002 № 29 «О судебной практике по делам о краже, грабеже и разбое», в случае признания лица виновным в совершении хищения чужого имущества путем незаконного проникновения в жилище дополнительной квалификации по ст. 139 УК РФ не требуется, поскольку такое незаконное действие является квалифицирующим признаком кражи, грабежа или разбоя. Это правило не применяется только в случае, когда речь идет о реальной совокупности преступлений, а умысел на хищение возникает после незаконного проникновения в жилище (Постановление Президиума Верховного Суда РФ от 02.09.2009 № 179-П09). В ч. 2 ст. 139 УК РФ предусмотрена ответственность за незаконное проникновение в жилище, совершенное с применением насилия или угрозой применения насилия. Насилие, повлекшее причинение вреда здоровью, требует дополнительной квалификации. В ч. 3 ст. 139 УК РФ предусмотрен особо квалифицированный состав нарушения неприкосновенности жилища, который предполагает совершение этого преступления лицом с использованием своего слу180 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЛИЧНЫХ ПРАВ И СВОБОД ЧЕЛОВЕКА И ГРАЖДАНИНА жебного положения. Проникновение в жилище должно признаваться незаконным как в случаях, когда лицо при исполнении своих служебных полномочий (сотрудник правоохранительных органов, аварийноспасательных служб, работник коммунальной службы и др.) проникает в жилище, не обладая соответствующими полномочиями, так и при наличии таких полномочий, но в нарушение законных оснований и условий доступа в помещения, где проживают люди. Отказ в предоставлении гражданину информации (ст. 140 УК РФ). В соответствии с п. 2 ст. 24 Конституции РФ органы государственной власти и органы местного самоуправления, их должностные лица обязаны обеспечить каждому возможность ознакомления с документами и материалами, непосредственно затрагивающими его права и свободы, если иное не предусмотрено законом. В ст. 140 УК РФ предусмотрена уголовная ответственность должностных лиц за неправомерный отказ в предоставлении собранных в установленном порядке документов и материалов, непосредственно затрагивающих права и свободы гражданина, либо предоставление гражданину неполной или заведомо ложной информации, если эти деяния причинили вред правам и законным интересам граждан. Непосредственный объект преступления — общественные отношения, связанные с реализацией конституционного права граждан на доступ к информации. Состав отказа в предоставлении гражданину информации является материальным. Объективная сторона преступления предусматривает совершение деяния в форме как действия, так и бездействия. При этом способы совершения преступления определены в уголовном законе и включают в себя: — неправомерный отказ в предоставлении собранных в установленном порядке документов и материалов, непосредственно затрагивающих права и свободы гражданина; — предоставление гражданину неполной или заведомо ложной информации. Согласно п. 2 ст. 8 Федерального закона от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» гражданин (физическое лицо) имеет право на получение от государственных органов, органов местного самоуправления, их должностных лиц в порядке, установленном законодательством РФ, информации, непосредственно затрагивающей его права и свободы, а не материального носителя с такой информацией. Тем же законом определено понятие электронного документа, под которым понимается документированная информация, представленная в электронной 181 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ КОНСТИТУЦИОННЫХ ПРАВ И СВОБОД ЧЕЛОВЕКА… ГЛАВА 7 форме, т. е. в виде, пригодном для восприятия человеком с использованием электронных вычислительных машин, а также для передачи по информационно-телекоммуникационным сетям или обработки в информационных системах. Поэтому по смыслу ст. 140 УК РФ не имеет значения, является ли документ, который должен быть предоставлен гражданину, электронным или нет. Общественно опасные последствия, которые должны быть установлены для того, чтобы считать преступление оконченным, охарактеризованы законодателем как вред правам и законным интересам граждан. Субъект преступления — должностное лицо, его признаки описаны в п. 1 примечаний к ст. 285 УК РФ. Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом. Мотив и цели отказа в предоставлении гражданину информации значения не имеют. Нарушение права на свободу совести и вероисповеданий (ст. 148 УК РФ). Каждому гарантируется свобода совести, свобода вероисповедания, включая право исповедовать индивидуально или совместно с другими любую религию или не исповедовать никакой, свободно выбирать, иметь и распространять религиозные и иные убеждения и действовать в соответствии с ними (ст. 28 Конституции РФ). Никто не должен подвергаться принуждению, умаляющему его свободу иметь или принимать религию или убеждения по своему выбору. Свобода исповедовать религию или убеждения подлежит лишь ограничениям, установленным законом и необходимым для охраны общественной безопасности, порядка, здоровья и морали, равно как и основных прав и свобод других лиц (ст. 18 Международного пакта о гражданских и политических правах (принят резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН № 2200 (XXI)). В Российской Федерации в целях обеспечения гарантий свободы совести и вероисповеданий был принят Федеральный закон от 26.09.1997 № 125-ФЗ «О свободе совести и о религиозных объединениях» (далее — Закон № 125-ФЗ). Помимо общих декларативных норм о запрете установления каких-либо преимуществ, ограничений или иных форм дискриминации в зависимости от отношения к религии, этим законом определены правовые формы деятельности религиозных объединений граждан. Религиозные объединения граждан могут осуществлять свою деятельность как в форме специальных видов юридических лиц — религиозных организаций, так и без образования таковых — в форме религиозных групп. В последнем случае п. 2 ст. 7 Закона № 125-ФЗ предусмотрена обязанность руководителя (представителя) религиозной группы или руководящего органа (центра) централизован182 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЛИЧНЫХ ПРАВ И СВОБОД ЧЕЛОВЕКА И ГРАЖДАНИНА ной религиозной организации, если религиозная группа входит в ее структуру, направлять уведомление о начале своей деятельности. Религиозные организации подлежат государственной регистрации в порядке, установленном законодательством РФ. Сам по себе факт неисполнения требований законодательства РФ о направлении соответствующего уведомления о начале деятельности или отсутствия государственной регистрации религиозных организаций не является основанием для отказа в защите свободы совести и вероисповеданий, в том числе средствами уголовного права (п. 3 ст. 2 Закона № 125-ФЗ, ст. 3 УК РФ). Объектом преступлений, предусмотренных ст. 148 УК РФ, являются общественные отношения, связанные с обеспечением свободы совести и вероисповеданий, включая права исповедовать любую религию, свободно выбирать, распространять религиозные убеждения и действовать в соответствии с ними. Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 148 УК РФ, включает в себя публичные действия, выражающие явное неуважение к обществу. Однако специфика этого преступления не может рассматриваться вне контекста субъективной стороны преступления, поскольку целью этих действий должно быть оскорбление религиозных чувств верующих. Сами понятия «религиозные чувств» и «верующие» не имеют легальных дефиниций, поэтому суды часто опираются в толковании этих понятий на мнения экспертов. В ч. 2 ст. 148 УК РФ установлена ответственность за публичные действия, выражающие явное неуважение к обществу и совершенные в целях оскорбления религиозных чувств верующих в случае, когда такие действия совершаются в местах, специально предназначенных для проведения богослужений, других религиозных обрядов и церемоний. При этом уголовный закон говорит не просто о местах проведения соответствующих обрядов и церемоний, а о специально предназначенных для этого местах. К таковым в соответствии с п. 2 ст. 16 Закона № 125-ФЗ могут быть отнесены: 1) культовые помещения, здания и сооружения, а также земельные участки, на которых расположены такие здания и сооружения; 2) здания и сооружения, принадлежащие религиозным организациям на праве собственности или предоставленные им на ином имущественном праве для осуществления их уставной деятельности, а также земельные участки, на которых расположены такие здания и сооружения; 3) помещения, принадлежащие религиозным организациям на праве собственности или предоставленные им на ином имущественном праве для осуществления их уставной деятельности, а также земельные участки, на которых расположены здания, имеющие соответствующие помещения (в случае, 183 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ КОНСТИТУЦИОННЫХ ПРАВ И СВОБОД ЧЕЛОВЕКА… ГЛАВА 7 когда проведение религиозных обрядов и церемоний осуществляется на них по согласованию с собственниками зданий); 4) помещения, здания, сооружения и земельные участки, принадлежащие на праве собственности или предоставленные на ином имущественном праве организациям, созданным религиозными организациями; 5) земельные участки, принадлежащие религиозным организациям на праве собственности или предоставленные им на ином имущественном праве; 6) места паломничества. Условием отнесения мест к специально предназначенным для проведения богослужений, религиозных обрядов и церемоний является использование соответствующих объектов исключительно для целей отправления религиозного культа. Не могут быть признаны местами, специально предназначенными для проведения богослужений, религиозных обрядов и церемоний, кладбища, крематории, жилые помещения, здания и помещения лечебных учреждений и других подобных объектов, в которых религиозные обряды и церемонии хотя и проводятся, но сами они не предназначены для постоянного проведения действий религиозного характера. Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 148 УК РФ, описана в уголовном законе как незаконное воспрепятствование деятельности религиозных организаций или проведению богослужений, других религиозных обрядов и церемоний. Под незаконным воспрепятствованием деятельности религиозных организаций следует понимать совершение действий, направленных на ограничение деятельности религиозных организаций, создание существенных препятствий для нормальной работы и осуществления их уставной деятельности, а равно создание условий, при которых продолжение деятельности таких организаций становится невозможным в случае, когда такие действия совершаются в нарушение требований законодательства РФ. Под незаконным воспрепятствованием организации и проведению богослужений, религиозных обрядов и церемоний следует понимать совершение действий, создающих значительные препятствия для совершения религиозных обрядов и церемоний либо исключающих их проведение вовсе независимо от того, какой характер носят такие ограничения — формальный (например, незаконный отказ в согласовании проведения публичных религиозных обрядов или церемоний в соответствии с установленным порядком) или физический (например, самовольный захват мест, предназначенных для проведения религиозных обрядов и церемоний, вытеснение участников религиозных обрядов и церемоний). Такие действия содержат признаки преступления, если они совершаются в отсутствие оснований, предусмотренных законодательством РФ. 184 § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ РАВНОПРАВИЯ, ПОЛИТИЧЕСКИХ ПРАВ… Определенную сложность на практике вызывает отграничение соответствующего состава преступления от состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 5.26 КоАП РФ «Нарушение законодательства о свободе совести и свободе вероисповедания и о религиозных объединениях», поскольку соответствующий состав административного правонарушения сформулирован предельно широко — воспрепятствование осуществлению права на свободу совести и свободу вероисповедания. Однако так или иначе привлечение к ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 5.26 КоАП РФ, а равно другими частями указанной статьи, возможно только при отсутствии признаков преступления. Ответственность за совершение действий, предусмотренных в ч. 3 той же статьи, усиливается в случае их совершения лицом с использованием своего служебного положения (п. «а» ч. 4 ст. 148 УК РФ) или в случае применения насилия или угрозы применения насилия (п. «б» ч. 4 ст. 148 УК РФ). Субъект преступлений, предусмотренных ст. 148 УК РФ, — вменяемое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Субъективная сторона преступлений, предусмотренных ст. 148 УК РФ, характеризуется умышленной виной и прямым умыслом. Для квалификации преступлений, предусмотренных ч. 1 и 2 ст. 148 УК РФ, необходимо устанавливать наличие специальной цели — оскорбление религиозных чувств верующих. § 3. Преступления против равноправия, политических прав и свобод человека и гражданина Нарушение равенства прав и свобод человека и гражданина (ст. 136 УК РФ). Государство гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств. Запрещаются любые формы ограничения прав граждан по признакам социальной, расовой, национальной языковой или религиозной принадлежности (ч. 2 ст. 19 Конституции РФ). В отличие от Конституции РФ, ст. 136 УК РФ определяет закрытый перечень оснований дискриминации, которые могут образовывать состав преступления. Это приводит к некоторому сужению объекта уголовно-правовой охраны и ограничивает возможности уголовного закона для обеспечения равенства прав и свобод человека в случае их нарушения в форме дискриминации по признакам, не поименованным в УК РФ. 185 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ КОНСТИТУЦИОННЫХ ПРАВ И СВОБОД ЧЕЛОВЕКА… ГЛАВА 7 Объект преступления — общественные отношения, связанные с обеспечением реализации прав и свобод человека и гражданина независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям и социальным группам. Объективная сторона преступления состоит в дискриминации, т. е. в нарушении прав, свобод и законных интересов человека и гражданина в зависимости от его пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям и социальным группам. Само по себе нарушение прав, свобод и законных интересов возникает в том случае, когда реализация прав и свобод человека и гражданина в объеме, предусмотренном Конституцией РФ, законодательством, будет ограничена в результате действий или бездействия лица, использующего свое служебное положение. Ограничение прав и свобод человека и гражданина должно находиться в причинной связи с действием (бездействием) такого лица. Предоставление дополнительных привилегий и преимуществ представителю определенной социальной группы не может рассматриваться в качестве уголовно-противоправной дискриминации, за исключением случаев, когда такое предоставление направлено на намеренное ущемление прав и свобод представителя другой социальной группы или представителей других социальных групп, принижение значимости представителя определенной социальной группы. Состав нарушения равенства прав и свобод человека и гражданина является формальным, поэтому преступление считается оконченным с момента, когда было допущено нарушение равенства прав и свобод. Субъект преступления — вменяемое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста, наделенное служебными полномочиями. Субъектами могут быть как должностные лица, так и лица, осуществляющие управленческие функции в коммерческих и иных организациях. Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом. Мотив преступления является обязательным признаком нарушения равенства прав и свобод человека и гражданина и должен носить дискриминационный характер, т. е. предполагает желание лица ущемить права и свободы потерпевшего в связи с его полом, расой, национальностью, языком, происхождением, имущественным или должностным положением, местом жительства, отношением к религии, убеждениями, принадлежности к общественным объединениям или каким-либо социальным группам. 186 § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ РАВНОПРАВИЯ, ПОЛИТИЧЕСКИХ ПРАВ… Состав нарушения равенства прав и свобод человека и гражданина является общим по отношению к ряду составов преступлений, предусмотренных гл. 19 УК РФ. Так, дискриминация (в широком смысле этого слова) возникает в случае необоснованного отказа в приеме на работу или необоснованном увольнении беременной женщины или женщины, имеющей детей в возрасте до трех лет, лиц предпенсионного возраста (ст. 145, 1441 УК РФ). Поэтому необоснованный отказ в приеме на работу или необоснованное увольнение лиц, не отвечающих признакам потерпевших, указанным в ст. 145, 1441 УК РФ, могут быть квалифицированы по ст. 136 УК РФ при установлении соответствующих дискриминационных мотивов. Воспрепятствование осуществлению избирательных прав или работе избирательных комиссий (ст. 141 УК РФ). Граждане РФ имеют право избирать и быть избранными в органы государственной власти и органы местного самоуправления, а также участвовать в референдуме (ч. 2 ст. 32 Конституции РФ). Основные формы осуществления избирательных прав граждан — выборы и референдум. Эти понятия раскрыты в Федеральном законе от 12.06.2002 № 67-ФЗ «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан РФ». Выборы — форма прямого волеизъявления граждан, осуществляемого в соответствии с Конституцией РФ, федеральными законами, конституциями (уставами), законами субъектов РФ, уставами муниципальных образований в целях формирования органа государственной власти, органа местного самоуправления или наделения полномочиями должностного лица. Референдум — форма прямого волеизъявления граждан РФ по наиболее важным вопросам государственного и местного значения в целях принятия решений, осуществляемого посредством голосования граждан РФ, обладающих правом на участие в референдуме. Вместе с тем названный федеральный закон не ограничивает избирательные права граждан только активным или пассивным избирательным правом, относя к последнему, в частности, право участвовать в выдвижении кандидатов, списков кандидатов, в предвыборной агитации, в наблюдении за проведением выборов, работой избирательных комиссий, а равно право участвовать в других избирательных действиях. Право на участие в референдуме также включает в себя не только конституционное право граждан голосовать по вопросам референдума, но и участвовать в других действиях по подготовке и проведению референдума. Федеральным конституционным законом от 14.03.2020 № 1-ФКЗ «О совершенствовании регулирования отдельных вопросов организации и функционирования публичной власти» (о поправке к Кон187 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ КОНСТИТУЦИОННЫХ ПРАВ И СВОБОД ЧЕЛОВЕКА… ГЛАВА 7 ституции РФ) предусмотрена еще одна форма осуществления избирательных прав граждан — общероссийское голосование, которая в настоящее время также получила уголовно-правовую охрану. Непосредственный объект преступления включает в себя общественные отношения, связанные с реализацией любых избирательных прав, права на участие в референдуме и общероссийском голосовании. Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 141 УК РФ, включает в себя: 1) воспрепятствование свободному осуществлению гражданином своих избирательных прав, права на участие в референдуме и общероссийском голосовании; 2) нарушение тайны голосования; 3) воспрепятствование работе избирательных комиссий, комиссий референдума; 4) воспрепятствование деятельности члена избирательной комиссии, комиссии референдума, связанной с исполнением им своих обязанностей. Воспрепятствование свободному осуществлению гражданином своих избирательных прав, права на участие в референдуме или общероссийском голосовании может заключаться в создании препятствий для выдвижения гражданина в качестве кандидата на выборах в органы государственной власти или местного самоуправления, голосования гражданина на выборах или референдуме, участия гражданина в предвыборной агитации, в наблюдении за проведением выборов и работой избирательной комиссии, в подготовке и проведении референдума и т. д. Препятствия могут выражаться в ограничении доступа отдельных граждан к местам проведения голосования, к местам нахождения избирательных комиссий для подачи документов для регистрации в качестве кандидата, изъятии агитационных материалов, неправомерном их удержании, введении ограничений для их распространения и т. п. Нарушение тайны голосования выражается в ограничении возможности для свободного волеизъявления граждан, создании условий для контроля за их волеизъявлением и воздействием на них с целью достижения желаемого результата голосования. Воспрепятствование работе избирательных комиссий, комиссий референдума и их членов при исполнении им своих обязанностей заключается в создании препятствий для работы избирательных комиссий, комиссий референдума при сортировке, подсчете и погашении бюллетеней, составлении протоколов об итогах голосования, о результатах выборов, референдума, участия ее членов в голосовании при принятии решений по вопросам, отнесенным к компетенции избирательных комиссий, комиссий референдума, составлении протоколов об административных правонарушениях и т. д. Создание таких препятствий не должно иметь конечной целью определенное реше188 § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ РАВНОПРАВИЯ, ПОЛИТИЧЕСКИХ ПРАВ… ние избирательной комиссии, комиссии референдума или их членов; иными словами, препятствия не должны являться формой давления и осуществляться с целью влияния на указанные решения, поскольку соответствующие действия должны квалифицироваться по ч. 3 ст. 141 УК РФ. Способ совершения этого преступления может быть любым, но в том случае, если он соединен с подкупом, обманом, принуждением, применением насилия либо с угрозой его применения, а равно в случае, когда это преступление совершается лицом с использованием своего служебного положения или группой лиц по предварительному сговору либо организованной группой лиц, преступление подлежит квалификации по соответствующему пункту ч. 2 ст. 141 УК РФ. Объективная сторона воспрепятствования осуществлению избирательных прав или работе избирательных комиссий в диспозиции ч. 1 ст. 141 УК РФ описана путем указания на возможность совершения нескольких альтернативных действий, но фактически в ней названы два самостоятельных состава преступления: «воспрепятствование осуществлению избирательных прав и права на участие в референдуме граждан» и «воспрепятствование работе избирательных комиссий, комиссий референдума и их членов». Объектом противоправного воздействия выступают потерпевшие, имеющие разный юридический статус, что отражается на степени и характере общественной опасности соответствующих деяний. Как следствие, такие действия должны иметь разные правовые последствия, в том числе отличия должны выражаться в разных сроках и размерах наказания. Субъект преступления — вменяемое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста. При квалификации по п. «б» ч. 2 ст. 141 и ч. 3 ст. 141 УК РФ субъект преступления специальный — лицо, наделенное должностными или служебными полномочиями: должностные лица и лица, выполняющие управленческие функции в коммерческих и иных организациях, а также государственные и муниципальные служащие. Субъективная сторона преступления предполагает прямой умысел. Цель и мотив не названы в ч. 1 ст. 141 УК РФ в качестве обязательных признаков состава преступления. В ч. 3 ст. 141 УК РФ предусмотрен квалифицированный вид воспрепятствования осуществлению избирательных прав или работе избирательных комиссий: вмешательство с использованием должностного или служебного положения в осуществление избирательной комиссией, комиссией референдума ее полномочий, установленных законодательством о выборах и референдумах, с целью повлиять на ее решения, а именно требование или указание должностного лица по вопросам 189 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ КОНСТИТУЦИОННЫХ ПРАВ И СВОБОД ЧЕЛОВЕКА… ГЛАВА 7 регистрации кандидатов, списков кандидатов, подсчета голосов избирателей, участников референдума и по иным вопросам, относящимся к исключительной компетенции избирательной комиссии, комиссии референдума, а равно неправомерное вмешательство в работу Государственной автоматизированной системы РФ «Выборы». Действия, составляющие объективную сторону преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 141 УК РФ, названы непосредственно в диспозиции статьи: 1) требование или указание должностного лица по вопросам регистрации кандидатов, списков кандидатов, подсчета голосов избирателей, участников референдума, участников общероссийского голосования и по иным вопросам, относящимся к исключительной компетенции избирательной комиссии, комиссии референдума; 2) неправомерное вмешательство в работу Государственной автоматизированной системы РФ «Выборы». Нарушение порядка финансирования избирательной кампании кандидата, избирательного объединения, деятельности инициативной группы по проведению референдума, иной группы участников референдума (ст. 1411 УК РФ). В соответствии с п. 5 ст. 58 Федерального закона от 12.06.2002 № 67-ФЗ «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан РФ» граждане и юридические лица вправе оказывать финансовую поддержку кандидату, избирательному объединению, инициативной группе по проведению референдума только через соответствующие избирательные фонды, фонды референдума. Расходование в целях достижения определенного результата на выборах, референдуме денежных средств, не перечисленных в избирательные фонды, фонды референдума, запрещается. Этим же законом установлен ряд запретов, связанных с внесением пожертвований в избирательные фонды, фонды референдума отдельными субъектами — иностранными государствами, иностранными организациями, международными организациями, международными общественными движениями, государственными унитарными, муниципальными предприятиями и т. д. Установление запретов и ограничений, связанных с финансированием избирательных кампаний кандидатов и деятельности инициативных групп по проведению референдума, необходимо для обеспечения равного подхода к кандидатам, создания условий для информационной открытости относительно действительных целей и задач, которые ставят перед собой кандидаты и инициативные группы по проведению референдума. Поэтому объектом уголовно-правовой охраны нарушения порядка финансирования избирательной кампании кандидата, избирательного объединения, деятельности инициативной группы по проведению референдума, иной группы участников референдума (ст. 1411 УК РФ) также выступают общественные отношения, связан190 § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ РАВНОПРАВИЯ, ПОЛИТИЧЕСКИХ ПРАВ… ные с реализацией избирательных прав и права на участие в референдуме в целом. В ч. 1 ст. 1411 УК РФ описывается объективная сторона преступления, которое совершается со стороны «иных лиц», т. е. лиц, не являющихся кандидатами, членами избирательных объединений, а равно иных активных участников избирательной кампании, инициативных групп по проведению референдума и иных участников референдумов. Нарушение финансирования избирательной кампании кандидата, избирательного объединения, деятельности инициативной группы по проведению референдума, иной группы участников референдума в соответствии с ч. 1 ст. 1411 УК РФ может выражаться в совершении следующих действий (одного или нескольких одновременно): 1) в передаче кандидату, избирательному объединению в целях достижения определенного результата на выборах денежных средств в крупных размерах, минуя соответствующий избирательный фонд; 2) расходовании в целях достижения определенного результата на выборах не перечисленных в избирательные фонды денежных средств в крупных размерах; 3) передаче кандидату, избирательному объединению в целях достижения определенного результата на выборах материальных ценностей в крупных размерах без компенсации за счет средств соответствующего избирательного фонда; 4) выполнении оплачиваемых работ, реализации товаров, оказании платных услуг, прямо или косвенно связанных с выборами и направленных на получение определенного результата на выборах, осуществленных в крупных размерах без оплаты из соответствующего избирательного фонда или с оплатой из соответствующего избирательного фонда по необоснованно заниженным расценкам; 5) передаче инициативной группе по проведению референдума, иной группе участников референдума в целях достижения определенного результата на референдуме денежных средств в крупных размерах, минуя соответствующий фонд референдума; 6) расходовании в целях достижения определенного результата на референдуме не перечисленных в фонды референдума денежных средств в крупных размерах; 7) передаче инициативной группе по проведению референдума, иной группе участников референдума в целях достижения определенного результата на референдуме материальных ценностей в крупных размерах без компенсации за счет средств соответствующего фонда референдума; 8) выполнении оплачиваемых работ, реализации товаров, оказании платных услуг, прямо или косвенно связанных с референдумом и направленных на выдвижение инициативы проведения референдума, на достижение определенного результата на референдуме, осуществленных в крупных размерах без оплаты из соответствующего фонда референдума или с оплатой из соответствующего фонда референдума по необоснованно зани191 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ КОНСТИТУЦИОННЫХ ПРАВ И СВОБОД ЧЕЛОВЕКА… ГЛАВА 7 женным расценкам; 9) внесении пожертвований в крупных размерах в избирательный фонд, фонд референдума через подставных лиц. Все указанные действия признаются преступными, если они совершены в крупном размере. Под крупным размером понимаются размер суммы денег, стоимость имущества или выгод имущественного характера, которые превышают 1/10 предельной суммы всех расходов средств избирательного фонда соответственно кандидата, избирательного объединения, фонда референдума, установленной законодательством о выборах и референдумах на момент совершения деяния, предусмотренного ст. 1411 УК РФ, но при этом составляют не менее 1 млн руб (примечание к ст. 1411 УК РФ). Так, предельная сумма всех расходов кандидата в президенты РФ из средств его избирательного фонда не может превышать 400 млн руб., при назначении повторного голосования — 500 млн руб. (п. 3, 4 ст. 58 Федерального закона от 10.01.2003 № 19-ФЗ «О выборах Президента РФ»). Предельная сумма всех расходов из средств избирательного фонда политической партии на выборах депутатов Государственной Думы РФ не может превышать 700 млн руб. В указанную сумму не включаются расходы из средств избирательных фондов региональных отделений политической партии (п. 3 ст. 71 Федерального закона от 22.02.2014 № 20-ФЗ «О выборах депутатов Государственной Думы Федерального собрания РФ»). Предельная сумма всех расходов из средств фонда референдума не может превышать 250 млн руб. (п. 6 ст. 48 Федерального конституционного закона от 28.06.2004 № 5-ФКЗ «О референдуме РФ»). Между тем порядок назначения, подготовки, проведения, в том числе предельный размер избирательных фондов, устанавливаются законами субъектов РФ (ст. 23 Федерального закона от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации»). В ч. 2 ст. 1411 УК РФ устанавливает ответственность за использование финансовой (материальной) поддержки кандидатом, его уполномоченным представителем по финансовым вопросам, уполномоченным представителем по финансовым вопросам избирательного объединения, уполномоченным представителем по финансовым вопросам инициативной группы по проведению референдума, иной группы участников референдума. В частности, объективной стороной преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 1411 УК РФ, предусматривается совершение следующих действий: 1) использование в крупных размерах помимо средств соответствующего избирательного фонда финансовой (материальной) поддержки для проведения избирательной кампании кандидата, избирательного объединения; 2) использование в крупных размерах помимо средств соответствующего фонда 192 § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ РАВНОПРАВИЯ, ПОЛИТИЧЕСКИХ ПРАВ… референдума финансовой (материальной) поддержки для выдвижения инициативы проведения референдума, получения определенного результата на референдуме; 3) расходование в крупных размерах пожертвований, запрещенных законодательством о выборах и референдумах и перечисленных на специальный избирательный счет, специальный счет фонда референдума. Составы преступлений, предусмотренных ст. 1411 УК РФ, являются формальными и считаются оконченными с момента совершения соответствующих действий. Субъект преступления — вменяемое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Субъективная сторона преступлений, предусмотренных ст. 1411 УК РФ, характеризуется прямым умыслом. Фальсификация избирательных документов, документов референдума, документов общероссийского голосования (ст. 142 УК РФ). В соответствии с ч. 1 ст. 142 УК РФ предусмотрена ответственность за фальсификацию избирательных документов, документов референдума, документов общероссийского голосования, если это деяние совершено членом избирательной комиссии, комиссии референдума, уполномоченным представителем избирательного объединения, группы избирателей, инициативной группы по проведению референдума, иной группы участников референдума, а также кандидатом или уполномоченным им представителем. Предмет преступления, предусмотренного ст. 142 УК РФ, — избирательные документы и документы референдума. К избирательным документам относятся избирательные бюллетени, списки избирателей, подписные листы с подписями избирателей, протоколы избирательных комиссий, отчеты избирательных комиссий о поступлении средств из бюджета на подготовку и проведение выборов и расходовании этих средств, итоговые финансовые отчеты политических партий и т. д.; к документам референдума — бюллетени, открепительные удостоверения, списки участников референдума и подписные листы с подписями участников референдума, протоколы комиссий референдума об итогах голосования, о результатах референдума и сводные таблицы, финансовые отчеты комиссий референдума, итоговые финансовые отчеты инициативных групп по проведению референдума, инициативных агитационных групп; к документам общероссийского голосования — бюллетени, списки участников общероссийского голосования, протоколы избирательных комиссий и т. д. Непосредственный объект преступления — общественные отношения, связанные с реализацией избирательных прав, права на участие в референдуме и общероссийском голосовании, а также 193 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ КОНСТИТУЦИОННЫХ ПРАВ И СВОБОД ЧЕЛОВЕКА… ГЛАВА 7 определением итогов выборов и референдума на основе свободного волеизъявления. Фальсификация избирательных документов, документов референдума, документов общероссийского голосования предполагает внесение заведомо недостоверных сведений в такие документы, искажающих действительное волеизъявление избирателей, участников референдума, участников общероссийского голосования, в том числе исключающих признание результатов волеизъявления легитимными, полученными с соблюдением требований законодательства РФ. Норма, предусмотренная ч. 1 ст. 142 УК РФ, выступает в качестве общей по отношению к составу фальсификации итогов голосования (ст. 1421 УК РФ). Поэтому в случае, когда фальсификация избирательных документов, документов референдума, документов общероссийского голосования осуществляется способами, определенными в диспозиции ст. 1421 УК РФ, квалификация преступления должна производиться по специальной норме. Субъект преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 142 УК РФ, специальный: члены избирательной комиссии, комиссии референдума, уполномоченные представители избирательного объединения, группы избирателей, инициативной группы по проведению референдума, иной группы участников референдума, а также кандидаты или уполномоченные ими представители. Субъективная сторона — умышленная форма вины, прямой умысел. Мотивы и цели деяния не относятся к конститутивным признакам рассматриваемого преступления. В ч. 2 ст. 142 УК РФ предусмотрена ответственность за подделку подписей избирателей, участников референдума в поддержку выдвижения кандидата, списка кандидатов, выдвинутого избирательным объединением, инициативы проведения референдума, заверение заведомо подделанных подписей (подписных листов). Указанные деяния признаются преступными только в случае, когда они совершены группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, соединены с подкупом, принуждением, применением насилия или угрозой его применения, с уничтожением имущества или угрозой его уничтожения, а равно в случае, когда эти действия повлекли существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства. Понятие «существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства» в УК РФ не раскрывается и является оценочным. В ч. 3 ст. 142 УК РФ установлена ответственность за незаконное изготовление, а равно хранение либо перевозку незаконно изготов194 § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ РАВНОПРАВИЯ, ПОЛИТИЧЕСКИХ ПРАВ… ленных избирательных бюллетеней, бюллетеней для голосования на референдуме, бюллетеней для общероссийского голосования, открепительных удостоверений. Фальсификация итогов голосования (ст. 1421 УК РФ). Объективная сторона фальсификации итогов голосования включает в себя совершение одного из действий, в числе которых: 1) включение неучтенных бюллетеней в число бюллетеней, использованных при голосовании; 2) представление заведомо неверных сведений об избирателях, участниках референдума, участников общероссийского голосования либо заведомо неправильное составление списков избирателей, участников референдума, участников общероссийского голосования, выражающееся во включении в них лиц, не обладающих активным избирательным правом, правом на участие в референдуме, или вымышленных лиц; 3) фальсификация подписей избирателей, участников референдума, участников общероссийского голосования в списках избирателей, участников референдума, участников общероссийского голосования; 4) замена действительных бюллетеней с отметками избирателей, участников референдума, участников общероссийского голосования; 5) порча бюллетеней, приводящая к невозможности определить волеизъявление избирателей, участников референдума, участников общероссийского голосования; 6) заведомо неправильный подсчет голосов избирателей, участников референдума, участников общероссийского голосования; 7) подписание членами избирательной комиссии, комиссии референдума протокола об итогах голосования до подсчета голосов или установления итогов голосования; 8) заведомо неверное (не соответствующее действительным итогам голосования) составление протокола об итогах голосования либо незаконное внесение в протокол об итогах голосования изменений после его заполнения; 9) заведомо неправильное установление итогов голосования, определение результатов выборов, референдума, общероссийского голосования. Составление списков избирателей и участников референдума осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 17 Федерального закона от 12.06.2002 № 67-ФЗ «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан РФ» (далее — Закон № 67-ФЗ). В списки избирателей, участников референдума на избирательных участках, участках референдума включаются граждане РФ, обладающие на день голосования активным избирательным правом, правом на участие в референдуме. Основанием для включения гражданина РФ в список избирателей, участников референдума на конкретном избирательном участке, участке референдума, как правило, является факт нахождения места жительства на территории участка, в отдельных случаях, предусмотренных законом, — факт пребывания 195 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ КОНСТИТУЦИОННЫХ ПРАВ И СВОБОД ЧЕЛОВЕКА… ГЛАВА 7 (временного пребывания, нахождения) гражданина на территории участка. Сведения об избирателях, участниках референдума формирует и уточняет глава местной администрации муниципального района, городского округа, внутригородской территории города федерального значения, а в случаях, предусмотренных законом субъекта РФ — города федерального значения, — руководитель территориального органа исполнительной власти города федерального значения. Сведения об избирателях, участниках референдума — военнослужащих, находящихся в воинской части, членах их семей и о других избирателях, участниках референдума, если они проживают на территории расположения воинской части либо зарегистрированы в установленном порядке при воинской части по месту их службы, формирует и уточняет командир воинской части. Сведения об избирателях, участниках референдума, находящихся в местах временного пребывания, представляет в избирательную комиссию руководитель организации, в которой избиратель, участник референдума временно пребывает. Список избирателей, участников референдума составляется соответствующей комиссией (п. 6, 7 ст. 17 Закона № 67-ФЗ). Каждый избиратель, участник референдума голосует лично, голосование за других избирателей, участников референдума не допускается. Бюллетени выдаются избирателям, участникам референдума, включенным в список избирателей, участников референдума, по предъявлении паспорта или документа, заменяющего паспорт гражданина, а если избиратель, участник референдума голосует по открепительному удостоверению, — по предъявлении также открепительного удостоверения. При получении бюллетеня избиратель, участник референдума проставляет в списке избирателей, участников референдума серию и номер своего паспорта или документа, заменяющего паспорт гражданина. С согласия избирателя, участника референдума либо по его просьбе серия и номер предъявляемого им паспорта или документа, заменяющего паспорт гражданина, могут быть внесены в список избирателей, участников референдума членом участковой комиссии с правом решающего голоса. Избиратель, участник референдума проверяет правильность произведенной записи и расписывается в соответствующей графе списка избирателей, участников референдума в получении бюллетеня. Участковая комиссия оформляет свое решение об итогах голосования протоколом об итогах голосования на соответствующем избирательном участке, участке референдума. Обязательные реквизиты протокола об итогах голосования приводятся в ст. 67 Закона № 67-ФЗ. Протокол об итогах голосования заполняется в двух экземплярах и подписывается всеми присутствующими членами участковой 196 § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ РАВНОПРАВИЯ, ПОЛИТИЧЕСКИХ ПРАВ… комиссии с правом решающего голоса, в нем проставляются дата и время (час с минутами) его подписания. Не допускаются заполнение протокола об итогах голосования карандашом и внесение в него каких-либо изменений. Подписание протокола с нарушением этого порядка является основанием для признания этого протокола недействительным и проведения повторного подсчета голосов. При подписании протокола об итогах голосования члены участковой комиссии с правом решающего голоса, несогласные с содержанием протокола, вправе приложить к протоколу особое мнение, о чем в протоколе делается соответствующая запись. Субъект преступления — вменяемое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Субъективная сторона преступления характеризуется умышленной виной, прямым умыслом. Цель и мотивы для квалификации рассматриваемого преступления значения не имеют. Незаконные выдача и получение избирательного бюллетеня, бюллетеня для голосования на референдуме, бюллетеня для общероссийского голосования (ст. 1422 УК РФ). В ч. 1 ст. 1422 УК РФ установлена уголовная ответственность членов избирательных комиссии, комиссии референдума за выдачу гражданину (гражданам) избирательных бюллетеней, бюллетеней для голосования на референдуме, бюллетеней для общероссийского голосования в целях предоставления ему (им) возможности проголосовать вместо избирателей, участников референдума, участников общероссийского голосования или проголосовать более двух раз в ходе одного и того же голосования, а равно за выдачу гражданам заполненных избирательных бюллетеней, бюллетеней для голосования на референдуме, бюллетеней для общероссийского голосования. Состав преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 1422 УК РФ, является формальным, поэтому преступление признается оконченным с момента совершения одного из названных в диспозиции статьи действий. В диспозиции ч. 1 ст. 1422 УК РФ, в отличие от названия самой статьи, отсутствует указание на незаконный характер выдачи бюллетеней. Между тем законодательством РФ не предусмотрена возможность повторного голосования на одних и тех же выборах (референдуме, общероссийском голосовании), а равно возможность передачи права голоса на выборах (референдуме, общероссийском голосовании). Так, в соответствии с п. 9 ст. 64 Закона № 67-ФЗ, если избиратель, участник референдума считает, что при заполнении бюллетеня допустил ошибку, он вправе обратиться к члену комиссии, выдавшему бюллетень, с просьбой выдать ему новый бюллетень взамен испорченного. Испорченный бюллетень, на котором член комиссии с пра197 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ КОНСТИТУЦИОННЫХ ПРАВ И СВОБОД ЧЕЛОВЕКА… ГЛАВА 7 вом решающего голоса делает соответствующую запись и заверяет ее своей подписью, заверяется также подписью секретаря участковой комиссии, после чего такой бюллетень незамедлительно погашается. Поэтому выдача бюллетеня, бюллетеня для голосования на референдуме членом избирательной комиссии, комиссии референдума образует состав преступления во всех случаях, когда соответствующий бюллетень мог быть учтен при голосовании (не являлся погашенным). В ч. 2 ст. 1422 УК РФ предусмотрена ответственность за получение в избирательной комиссии, комиссии референдума избирательных бюллетеней, бюллетеней для голосования на референдуме, бюллетеней для общероссийского голосования для участия в голосовании вместо избирателей, участников референдума, участников общероссийского голосования, в том числе вместо других избирателей, участников референдума, участников общероссийского голосования или для участия в голосовании более двух раз в ходе одного и того же голосования. По смыслу уголовно-правовой нормы ответственность наступает во всех случаях получения избирательного бюллетеня, бюллетеня для голосования на референдуме, бюллетеня для общероссийского голосования лицом, не являющимся избирателем, участником референдума. В то же время могут признаваться субъектами названного преступления лица, оказывающие помощь избирателям, не имеющим возможность самостоятельно расписаться в получении бюллетеня или заполнить его. В ч. 3 ст. 1422 УК РФ установлен квалифицированный состав преступлений, предусмотренных ч. 1 и 2 ст. 1422 УК РФ, согласно которому ответственность усиливается при их совершении группой лиц, группой лиц по предварительному сговору или организованной группой лиц. Воспрепятствование проведению собрания, митинга, демонстрации, шествия, пикетирования или участию в них (ст. 149 УК РФ). Граждане РФ имеют право собираться мирно, без оружия, проводить собрания, митинги и демонстрации, шествия и пикетирование (ст. 31 Конституции РФ). Граждане обладают правом на мирные собрания не только для выражения своего волеизъявления и мнений по вопросам, связанным с проведением выборов и референдумов (например, при предвыборной агитации), но и вообще для выражения в мирной форме своей позиции по любым вопросам общественной и политической жизни. Уголовно-правовой охране согласно ст. 149 УК РФ подлежат общественные отношения, обеспечивающие реализацию конституционного права граждан собираться мирно, без оружия, проводить собрания, митинги, демонстрации, шествия и пикетирования. Объективная сторона преступления, предусмотренного ст. 149 УК РФ, может выражаться в следующих действиях: 1) незаконное 198 § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ РАВНОПРАВИЯ, ПОЛИТИЧЕСКИХ ПРАВ… воспрепятствование проведению собрания, митинга, демонстрации, шествия, пикетирования; 2) незаконное воспрепятствование участию в собрании, митинге, демонстрации, шествии, пикетировании; 3) принуждение к участию в собрании, митинге, демонстрации, шествии, пикетировании. Порядок организации публичных мероприятий в форме собраний, митингов, демонстраций, шествий и пикетирования определен Федеральным законом от 19.06.2004 № 54-ФЗ «О собраниях, митингах, демонстрациях, шествиях и пикетированиях». Проведение собраний, митингов, демонстраций, шествий и пикетирований в целях предвыборной агитации, агитации по вопросам референдума также регулируется законодательством РФ о выборах и референдумах. Проведение религиозных обрядов и церемоний осуществляется в порядке, установленном Федеральным законом от 26.09.1997 № 125-ФЗ «О свободе совести и о религиозных объединениях». Собрание — совместное присутствие граждан в специально отведенном или приспособленном для этого месте для коллективного обсуждения каких-либо общественно значимых вопросов. Митинг — массовое присутствие граждан в определенном месте для публичного выражения общественного мнения по поводу актуальных проблем преимущественно общественно-политического характера. Демонстрация — организованное публичное выражение общественных настроений группой граждан с использованием во время передвижения, в том числе на транспортных средствах, плакатов, транспарантов и иных средств наглядной агитации. Шествие — массовое прохождение граждан по заранее определенному маршруту в целях привлечения внимания к каким-либо проблемам. Пикетирование — форма публичного выражения мнений, осуществляемого без передвижения и использования звукоусиливающих технических средств путем размещения у пикетируемого объекта одного или более граждан, использующих плакаты, транспаранты и иные средства наглядной агитации, а также быстровозводимые сборноразборные конструкции. Под незаконным воспрепятствованием проведению собрания, митинга, демонстрации, шествия, пикетирования понимается совершение действий, направленных на отказ организаторов от проведения или прекращение уже начавшегося мероприятия, организованного в соответствии с требованиями законодательства РФ. Под незаконным воспрепятствованием участию в собрании, митинге, демонстрации, шествии, пикетировании понимается совершение действий, направленных на отдельных лиц либо их групп 199 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ КОНСТИТУЦИОННЫХ ПРАВ И СВОБОД ЧЕЛОВЕКА… ГЛАВА 7 с целью побудить их отказаться от участия в соответствующих мероприятиях. Под принуждением к участию в собрании, митинге, демонстрации, шествии, пикетировании понимаются действия, направленные на отдельных лиц либо их группы с целью их участия в соответствующих мероприятиях. В диспозиции уголовно-правовой нормы ст. 149 УК РФ определены способы, которыми должны создаваться препятствия для реализации права граждан мирно собираться, — применение насилия или угроза применения насилия, а также использование служебного положения в случае, если указанные выше действия совершаются должностным лицом. Состав преступления является формальным, поэтому он считается оконченным с момента, когда применено насилие, угроза применения насилия доведена до адресата (организатора, участника или потенциального участника мероприятия) либо должностное лицо использует свое служебное положение с целью воспрепятствования проведению собраний, митингов, демонстраций, шествий, пикетирования. Не могут признаваться незаконными действия лиц, направленные на пресечение проведения собрания, митинга, демонстрации, шествия, пикетирования, организованного с нарушением требований нормативных актов. Так, в соответствии с п. 6 ст. 3 Федерального закона от 26.09.1997 № 125-ФЗ «О свободе совести и о религиозных объединениях» проведение публичных мероприятий, размещение текстов и изображений, оскорбляющих религиозные чувства граждан, вблизи объектов религиозного почитания запрещаются. Не допускаются организация и проведение публичных мероприятий за пределами территорий ядерных установок и пунктов хранения, а также забастовок, если в результате этого может произойти нарушение работоспособности ядерной установки или пункта хранения, будет затруднено выполнение работниками ядерных установок или пунктов хранения своих служебных обязанностей либо будут иметь место иные угрозы безопасности населения, окружающей среды, здоровью, правам и законным интересам других лиц (ст. 39 Федерального закона от 21.11.1995 № 170-ФЗ «Об использовании атомной энергии»). Действия лиц, которые препятствуют проведению публичного мероприятия вблизи объектов религиозного культа, имеющих особое значение для верующих (объекты религиозного почитания, паломничества), либо ядерных пунктов и пунктов хранения, не могут быть квалифицированы по ст. 149 УК РФ независимо от способа их совершения. Субъектом преступления, предусмотренного ст. 149 УК РФ, могут быть как должностные лица (в случае использования ими своих 200 § 4 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОЦИАЛЬНО-ЭКОНОМИЧЕСКИХ ПРАВ… служебных полномочий), так и лица, таким статусом не обладающие (если способом совершения преступления выступает применение насилия или угроза его применения). В последнем случае субъектом преступления признается вменяемое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом. Цели и мотивы значения для квалификации не имеют. § 4. Преступления против социально-экономических прав и свобод человека и гражданина Нарушение требований охраны труда (ст. 143 УК РФ). Право на труд в условиях, отвечающих требованиям безопасности и гигиены, предусмотрено ч. 3 ст. 37 Конституции РФ. Каждый имеет право распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию (ч. 1 ст. 37 Конституции РФ). Однако реализация права на труд может осуществляться в различных формах — как в форме самостоятельного (независимого) труда (такой труд характерен для предпринимательской деятельности, основанной на самостоятельном несении всех рисков), так и в форме несамостоятельного (зависимого) труда. В последнем случае речь идет о трудовых отношениях, в рамках которых человек (работник) подчиняется частному правопорядку работодателя и в силу этого не может в полной мере самостоятельно определять свое поведение, формы и способы выполнения действий, обусловленных исполнением трудовых обязанностей (функций). Состояние зависимости работника от его работодателя в трудовых отношениях предопределяет объект уголовно-правовой охраны преступления, предусмотренного ст. 143 УК РФ. Объект преступных нарушений требований охраны труда — общественные отношения, обеспечивающие безопасность труда, т. е. состояние защищенности жизни и здоровья человека (работника) от вредных и опасных факторов производственной среды в условиях подчиненного (несамостоятельного) труда. Дополнительный объект преступления — жизнь и здоровье человека (работника). Потерпевшим от нарушения требований охраны труда является лицо, состоящее в трудовых отношениях (работник), которому при исполнении им своих трудовых обязанностей (индивидуальных трудовых функций) в результате нарушения таких требований причинены тяжкий вред здоровью или смерть. Объективная сторона преступления предполагает нарушение требований охраны труда, под которыми в соответствии с примечанием к ст. 143 УК РФ понимаются государственные нормативные требова201 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ КОНСТИТУЦИОННЫХ ПРАВ И СВОБОД ЧЕЛОВЕКА ГЛАВА 7 ния охраны труда, содержащиеся в федеральных законах и иных нормативных правовых актах РФ, законах и иных нормативных правовых актах субъектов РФ. Пленум Верховного Суда РФ в п. 2 Постановления от 29.11.2018 № 41 «О судебной практике по уголовным делам о нарушениях требований охраны труда, правил безопасности при ведении строительных и иных работ либо требований промышленной безопасности опасных производственных объектов» (далее — Постановление № 41) отмечает, что суд обязан сослаться на конкретные пункты действующих нормативных правовых актов, нарушение которых повлекло указанные в законе последствия. Ссылка на локальные нормативные акты, содержащие нормы трудового права, может также указываться в судебном решении дополнительно, если они приняты в развитие соответствующих нормативных правовых актов, не противоречат им и не изменяют их содержание. Состав нарушения требований охраны труда является материальным, а само преступление считается оконченным с момента наступления общественно опасных последствий: тяжкого вреда здоровью (ч. 1 ст. 143 УК РФ) или смерти потерпевшего (ч. 2 ст. 143 УК РФ) либо потерпевших (ч. 3 ст. 143 УК РФ). Причинение тяжкого вреда здоровью нескольких потерпевших в результате нарушения требований охраны труда подлежит квалификации по ч. 1 ст. 143 УК РФ как одно преступление. Установление причинной связи по делам о нарушениях требований охраны труда имеет особенности, поскольку последствия могут быть результатом взаимодействия ряда условий конкретного технологического процесса. Наступление общественно опасных последствий, как правило, связано не с воздействием самого виновного лица, а с воздействием вредных и опасных производственных факторов, которые это лицо вызывает или, наоборот, не предотвращает (при бездействии). Роль потерпевшего в развитии причинной связи в рассматриваемых случаях имеет особое значение, поскольку собственное небрежное поведение пострадавшего может полностью исключать взаимосвязь в качестве причины и следствия между нарушениями требований охраны труда и наступлением последствий в виде тяжкого вреда здоровью или смерти. Пленум Верховного Суда РФ в п. 6 Постановления № 41 отмечает, что, если несчастный случай на производстве произошел только вследствие небрежного поведения самого пострадавшего, суд должен, при наличии к тому оснований, решить вопрос о вынесении оправдательного приговора. Субъект нарушения требований охраны труда специальный — лицо, на которое возложены обязанности по их соблюдению. Однако согласно ст. 21 и 22 Трудового кодекса РФ от 30.12.2001 № 197-ФЗ 202 § 4 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОЦИАЛЬНО-ЭКОНОМИЧЕСКИХ ПРАВ… (далее — ТК РФ) соблюдение требований по охране труда и обеспечению безопасности труда относится к обязанностям работника, тогда как работодатель обязан обеспечивать безопасность и условия труда, соответствующие государственным нормативным требованиям охраны труда. Некорректное использование формулировок в ст. 143 УК РФ создало условия для распространительного толкования нормы уголовного права, согласно которому ответственность за нарушение требований охраны труда могут нести лица, не выполняющие функции работодателя (его представителя), и, как следствие, для противоречивой правоприменительной практики. Пленум Верховного Суда РФ в своих разъяснениях в п. 4 Постановления № 41 указал, что по смыслу ч. 1 ст. 143 УК РФ субъектами данного преступления могут быть руководители организаций, их заместители, главные специалисты, руководители структурных подразделений организаций, специалисты службы охраны труда и иные лица, на которых в установленном законом порядке (в том числе в силу их служебного положения или по специальному распоряжению) возложены обязанности по обеспечению соблюдения требований охраны труда. Таким образом, Верховный Суд РФ подчеркнул, что само по себе нарушение требований безопасности со стороны работников, повлекшее причинение тяжкого вреда здоровью или смерть потерпевшего (другого работника), не является достаточным основанием для квалификации деяния по ст. 143 УК РФ; необходимо установить исполнение виновным лицом функций (обязанностей) работодателя. Субъективная сторона нарушения требований охраны труда характеризуется неосторожной формой вины. Определенную сложность представляет отграничение нарушений требований охраны труда от других преступлений, связанных с нарушением специальных правил. В п. 8 Постановления № 41 Пленум Верховного Суда РФ указывает, что вопрос об отграничении преступления, предусмотренного ст. 143 УК РФ, от преступлений, предусмотренных ст. 216 и 217 УК РФ, следует разрешать исходя из того, при производстве каких именно работ нарушены специальные правила. В случае если нарушение специальных правил (в том числе требований охраны труда) было допущено при производстве строительных и иных работ, а равно работ на опасных производственных объектах, то содеянное при наличии других признаков составов соответствующих преступлений должно квалифицироваться по ст. 216 или 217 УК РФ. Иными словами, Пленум Верховного Суда РФ при отграничении нарушений требований охраны труда от преступлений, предусмотренных ст. 216 и 217 УК РФ, руководствуется двумя критериями: 203 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ КОНСТИТУЦИОННЫХ ПРАВ И СВОБОД ЧЕЛОВЕКА ГЛАВА 7 видом работ (ст. 216 УК РФ) или видом объекта (ст. 217 УК РФ). Вид специальных правил не предопределяет решения при отграничении рассматриваемых преступлений и носит вторичных характер. В случае если нарушение требований охраны труда допускается при движении транспортных средств, отграничение от преступления, предусмотренного ст. 264 УК РФ, должно осуществляться в зависимости от того, выполнялись ли при этом погрузочно-разгрузочные, строительные, дорожные, сельскохозяйственные и иные виды работ. При установлении факта отсутствия нарушения правил дорожного движения, в том числе в случае, когда соответствующие нарушения требований охраны труда допускаются при движении транспортных средств вне дорог, соответствующие деяния подлежат квалификации по ст. 143 УК РФ (либо по ст. 216, 217 УК РФ — при наличии признаков указанных преступлений) (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 09.12.2008 № 25 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с нарушением правил дорожного движения и эксплуатации транспортных средств, а также с их неправомерным завладением без цели хищения»). Воспрепятствование законной профессиональной деятельности журналистов (ст. 144 УК РФ). Конвенция о защите прав человека и основных свобод от 04.11.1950 в п. 1 ст. 10 закрепляет право каждого свободно выражать свое мнение. Это право включает свободу придерживаться своего мнения и свободу получать и распространять информацию и идеи без какого-либо вмешательства со стороны публичных властей и независимо от государственных границ. Согласно п. 4 ст. 29 Конституции РФ каждый имеет право свободно искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным способом. Непосредственный объект воспрепятствования законной профессиональной деятельности журналистов — общественные отношения, обеспечивающие право на свободное распространение информации, собранной в установленном порядке. Статья 144 УК РФ предназначена для обеспечения уголовно-правовой охраны тех лиц, для кого сбор и распространение информации является частью профессиональной деятельности, — журналистов. Последние в контексте указанной статьи УК РФ признаются потерпевшими. Само понятие «журналист» раскрывается в ст. 2 Закона РФ от 27.12.1991 № 2124-1 «О средствах массовой информации». Под ним понимается лицо, занимающееся редактированием, созданием, сбором или подготовкой сообщений и материалов для редакции зарегистрированного средства массовой информации, связанное с ней трудовыми или иными договорными отношениями либо занимающееся 204 § 4 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОЦИАЛЬНО-ЭКОНОМИЧЕСКИХ ПРАВ… такой деятельностью по ее уполномочию. Однако обращает на себя внимание то, что журналистами признаются только те лица, которые связаны в своей деятельности с зарегистрированными средствами массовой информации. В то же время в ст. 12 указанного Закона определены основания, при наличии которых регистрация средства массовой информации не требуется. Тем не менее подобное ограничение объекта уголовно-правовой охраны, проистекающее из положений законодательства о средствах массовой информации, вполне оправданно, поскольку основания, по которым средства массовой информации не требуют регистрации, связаны с ограничением круга лиц, выступающих адресатами (получателями) информации. Объективная сторона преступления может быть выражена в действиях, направленных на принуждение журналистов к распространению или к отказу от распространения информации. Если способом принуждения к распространению или к отказу от распространения информации выступает насилие над журналистом или его близким либо повреждение или уничтожение их имущества, а равно угроза применения насилия, соответствующие действия подлежат квалификации по ч. 3 ст. 144 УК РФ. По ч. 1 ст. 144 УК РФ должны быть квалифицированы действия виновных лиц, выразившиеся в угрозах уничтожения или повреждения имущества, принадлежащего журналисту или его близким, распространения информации компрометирующего характера или иных сведений. По смыслу уголовного закона само по себе воспрепятствование законной деятельности журналистов может осуществляться иным способом, не связанным с психическим или физическим насилием. Так, в соответствии с п. 14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2010 № 16 «О практике применения судами Закона РФ “О средствах массовой информации”» требование обязательного предварительного согласования материалов или сообщений может быть законным, если оно исходит от главного редактора как от лица, несущего ответственность за соответствие требованиям Закона содержания распространенных материалов и сообщений. Законность подобного требования, исходящего от учредителя средства массовой информации, зависит от того, предусмотрена ли такая возможность в уставе редакции или заменяющем его договоре. В отсутствие соответствующих положений любое вмешательство учредителя в сферу профессиональной самостоятельности редакции и права журналиста незаконно. Определение границ законности деятельности журналистов должно осуществляться с учетом положений ст. 4 Закона РФ от 27.12.1991 № 2124-1 «О средствах массовой информации», устанавливающих ограничения и запреты использования средств массовой 205 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ КОНСТИТУЦИОННЫХ ПРАВ И СВОБОД ЧЕЛОВЕКА ГЛАВА 7 информации. Действия, направленные на пресечение незаконной деятельности журналистов, не могут образовывать состав рассматриваемого преступления, но при определенных обстоятельствах квалифицируются как преступления против личности или против собственности. Состав воспрепятствования законной профессиональной деятельности журналистов является формальным. Субъект преступления — вменяемое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом. Мотивы и цели преступления значения для квалификации не имеют. Квалифицирующий признак преступления, предусмотренного ст. 144 УК РФ, — его совершение лицом с использованием служебного положения. Под использованием лицом служебного положения понимается использование не только его полномочий, но и иных возможностей, которыми обладает такое лицо в силу его служебного положения. Необоснованный отказ в приеме на работу или необоснованное увольнение лица, достигшего предпенсионного возраста (ст. 1441 УК РФ). Реализация права на труд для отдельных категорий граждан подвержена дополнительным рискам. К такой категории в ст. 1441 УК РФ отнесены лица, достигшие предпенсионного возраста. Под предпенсионным возрастом в соответствии с примечанием к ст. 1441 УК РФ понимается возрастной период продолжительностью до пяти лет, предшествующий назначению лицу страховой пенсии по старости в соответствии с пенсионным законодательством РФ. Объект преступления — общественные отношения, обеспечивающие недискриминационное трудоустройство и осуществление трудовых прав лицами, достигшими предпенсионного возраста. Объективная сторона преступления может выражаться в необоснованном отказе в приеме на работу или необоснованном увольнении лица, достигшего предпенсионного возраста. Отказ в приеме на работу должен признаваться необоснованным в тех случаях, когда лицо предпенсионного возраста соответствует предлагаемой работе по своим деловым качествам и установленным нормативным требованиям, но ему отказывают в трудоустройстве, при этом работодатель имеет вакансии и возможность трудоустройства. Пленум Верховного Суда РФ в п. 10 Постановления от 17.03.2004 № 2 «О применении судами РФ Трудового кодекса РФ» определил: под деловыми качествами работника следует, в частности, понимать способности физического лица выполнять определенную трудовую 206 § 4 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОЦИАЛЬНО-ЭКОНОМИЧЕСКИХ ПРАВ… функцию с учетом имеющихся у него профессионально-квалификационных качеств (например, наличие определенной профессии, специальности, квалификации), личностных качеств работника (например, состояние здоровья, наличие определенного уровня образования, опыт работы по данной специальности, в данной отрасли). Работодатель вправе предъявить к лицу, претендующему на вакантную должность или работу, и иные требования, обязательные для заключения трудового договора в силу прямого предписания федерального закона либо необходимые в дополнение к типовым или типичным профессионально-квалификационным требованиям в силу специфики той или иной работы (например, владение одним или несколькими иностранными языками, способность работать на компьютере). Само по себе достижение лицом предпенсионного возраста не предоставляет ему как кандидату дополнительных гарантий или преимуществ при трудоустройстве. Поэтому ответственность по ст. 1441 УК РФ наступает только в том случае, когда работодатель намеренно отказывает в приеме на работу по мотиву достижения лицом предпенсионного возраста, игнорируя наличие деловых качеств, необходимых знаний и навыков для занятия вакантной должности. Субъект преступления специальный — вменяемое физическое лицо, наделенное полномочиями выступать в качестве работодателя (в случае трудовых отношений с индивидуальным предпринимателем или собственно физическим лицом) или от его имени (в случае трудовых отношений с юридическим лицом; как правило, речь идет о руководителе организации). При этом необходимо учитывать положения ст. 20 ТК РФ, согласно которой заключать трудовые договоры в качестве работодателей имеют право физические лица, достигшие 18 лет, при условии наличия у них гражданской дееспособности в полном объеме, а также лица, не достигшие указанного возраста, — со дня приобретения ими гражданской дееспособности в полном объеме. Субъективная сторона преступления характеризуется умышленной виной и прямым умыслом. Мотив является для данного состава преступления конститутивным признаком и может быть охарактеризован как дискриминационный, поскольку связан с личностью потерпевшего, его возрастом. Необоснованный отказ в приеме на работу или необоснованное увольнение беременной женщины или женщины, имеющей детей в возрасте до трех лет (ст. 145 УК РФ). Конвенция о ликвидации всех форм дискриминации в отношении женщин (принята резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН № 34/180) провозглашает запрет, под угрозой применения санкций, увольнения с работы на основании беременности или отпуска по беременности и родам, а также увольнения ввиду семейного положения. 207 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ КОНСТИТУЦИОННЫХ ПРАВ И СВОБОД ЧЕЛОВЕКА ГЛАВА 7 В Определениях от 22.03.2012 № 617-О-О и от 27.02.2018 № 353-О Конституционный Суд РФ отметил: реализация принципа юридического равенства не может осуществляться без учета общепризнанной социальной роли женщины в продолжении рода, что обязывает государство устанавливать дополнительные гарантии для женщин, в том числе в сфере трудовых отношений, направленные на охрану материнства. Объект преступления, предусмотренного ст. 145 УК РФ, — общественные отношения, обеспечивающие недискриминационное трудоустройство и осуществление трудовых прав беременных женщин и женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет. В соответствии с п. 1 ст. 261 ТК РФ расторжение трудового договора по инициативе работодателя с беременной женщиной не допускается, за исключением случаев ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем. Законодателем определен перечень и иных лиц, с которыми расторжение трудового договора по инициативе работодателя не допускается или существенно ограничено. В частности, в п. 4 ст. 261 ТК РФ к таким лицам отнесены женщины, имеющие ребенка в возрасте до трех лет, одинокие матери, воспитывающие ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет или малолетнего ребенка — ребенка в возрасте до 14 лет, другие лица, воспитывающие указанных детей без матери, родители (иные законные представители ребенка), являющиеся единственным кормильцем ребенка-инвалида и др. (п. 4 ст. 261 ТК РФ). Вместе с тем согласно букве уголовного закона потерпевшими от этого преступления могут быть только беременные женщины и женщины, имеющие детей в возрасте до трех лет. Объективная сторона преступления включает в себя два вида альтернативных действий: необоснованный отказ в приеме на работу и необоснованное увольнение. Отказ в приеме на работу должен признаваться необоснованным в тех случаях, когда работодатель при наличии свободных вакансий и возможности к трудоустройству отказал в заключении трудового договора беременной женщине или женщине, имеющей детей в возрасте до трех лет, которая по своим деловым качествам и законно установленным требованиям соответствует предлагаемой работе. Субъект преступления специальный — вменяемое физическое лицо, наделенное полномочиями выступать в качестве работодателя (в случае трудовых отношений с индивидуальным предпринимателем или собственно физическим лицом) или от его имени (в случае трудовых отношений с юридическим лицом). Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом. 208 § 4 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОЦИАЛЬНО-ЭКОНОМИЧЕСКИХ ПРАВ… Мотив является обязательным признаком для данного состава преступления. Уголовный закон называет мотив только применительно к необоснованному отказу в приеме на работу или необоснованному увольнению беременных женщин («по мотивам беременности»). Однако и в отношении женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет, предполагается, что мотивами работодателя выступают также наличие соответствующих детей и его стремление избежать необходимости предоставления дополнительных гарантий их прав и несения связанных с этим издержек. Состав преступления, предусмотренного ст. 145 УК РФ, сконструирован как формальный. Поэтому преступление считается оконченным с момента необоснованного отказа в приеме на работу или необоснованного увольнения по указанным мотивам независимо от наступивших последствий. Нарушение авторских и смежных прав (ст. 146 УК РФ). В соответствии с п. 1 ст. 44 Конституции РФ каждому гарантируется свобода литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества, преподавания. Интеллектуальная собственность охраняется законом. Интеллектуальные права на произведения науки, литературы и искусства являются авторскими правами (п. 1 ст. 1255 Гражданского кодекса РФ (часть четвертая) от 18.12.2006 № 230-ФЗ (далее — ГК РФ)). Интеллектуальные права на результаты исполнительской деятельности (исполнения), на фонограммы, на сообщение в эфир или по кабелю радио- и телепередач (вещание организаций эфирного и кабельного вещания), на содержание баз данных, а также на произведения науки, литературы и искусства, впервые обнародованные после их перехода в общественное достояние, являются смежными с авторскими правами (смежными правами) (п. 1 ст. 1303 ГК РФ). Ответственность за нарушение авторских и смежных прав наступает по ст. 146 УК РФ. Объект преступления — общественные отношения, возникающие в связи с реализацией гражданами права на свободу научного, литературного и художественного творчества, созданием ими произведений, являющихся объектами авторских и смежных прав. Под произведением понимается совокупность идей, мыслей и образов, получивших в результате творческой деятельности автора выражение в доступной для восприятия человеческими чувствами конкретной форме, допускающей возможность воспроизведения5. Признаками произведения признаются наличие творческого начала 5 Комментарий к Гражданскому кодексу РФ (учебно-практический) / под ред. С. А. Степанова. М.; Екатеринбург, 2016. С. 1248. 209 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ КОНСТИТУЦИОННЫХ ПРАВ И СВОБОД ЧЕЛОВЕКА ГЛАВА 7 в его создании, объективная форма, новизна (оригинальность) и способность к воспроизведению. К объектам авторских прав относятся произведения науки, литературы и искусства независимо от достоинств и назначения, а также от способа его выражения. Перечень объектов авторских прав приведен в ст. 1259 ГК РФ. Авторские права распространяются как на обнародованные, так и на необнародованные произведения, выраженные в какой-либо объективной форме. Авторские права возникают в силу факта создания произведения науки, литературы или искусства, для их возникновения не требуется регистрация произведения или соблюдения каких-либо иных формальностей. Вместе с тем авторские права не распространяются на идеи, концепции, принципы, методы, процессы, системы, способы, решения технических, организационных или иных задач, открытия, факты, языки программирования. К объектам смежных прав относятся исполнения артистов-исполнителей, постановки режиссеров-постановщиков спектаклей (исполнения), фонограммы, сообщения передач организаций эфирного и кабельного вещания, базы данных (п. 1 ст. 1304 ГК РФ). Как и в случае с авторскими правами, для возникновения смежных прав не требуется регистрации их объекта или соблюдения каких-либо иных формальностей. В ч. 1 ст. 146 УК РФ установлена ответственность за присвоение авторства (плагиат), если это деяние причинило крупный ущерб автору или иному правообладателю. В п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.04.2007 № 14 «О судебной практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав» (далее — Постановление № 14) указывается: при установлении факта нарушениях авторских прав путем присвоения авторства (плагиата), предусмотренного ч. 1 ст. 146 УК РФ, суду надлежит иметь в виду, что указанное деяние может состоять, в частности, в объявлении себя автором чужого произведения, выпуске чужого произведения (в полном объеме или частично) под своим именем, издании под своим именем произведения, созданного в соавторстве с другими лицами, без указания их имени. Таким образом, по ч. 1 ст. 146 УК РФ должны быть квалифицированы такие действия, которые затрагивают прежде всего неимущественные личные права авторов. Однако состав преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 146 УК РФ, сформулирован как материальный, обязательным (конститутивным) признаком состава преступления назван крупный ущерб, возникающий в результате присвоения авторства (плагиата). Поэтому, вероятно, нельзя сводить действия, совер210 § 4 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОЦИАЛЬНО-ЭКОНОМИЧЕСКИХ ПРАВ… шаемые при присвоении авторства (плагиата), только к нарушению права авторства и права автора на имя (ст. 1265 ГК РФ), при которых нарушение имущественных прав не предполагается. Автором произведения науки, литературы или искусства признается гражданин, творческим трудом которого оно создано (ст. 1257 ГК РФ). Граждане, создавшие произведение совместным творческим трудом, признаются соавторами независимо от того, образует ли такое произведение неразрывное целое или состоит из частей, каждая из которых имеет самостоятельное значение (п. 1 ст. 1258 ГК РФ). Права соавторов — всех вместе и каждого в отдельности — подлежат защите в равной степени с правами единоличных авторов. Иными правообладателями признаются наследники автора, а также лица, которым права на объекты авторских прав переданы по договору. Плагиат предполагает, что лицо, его совершающее, выдает себя за автора. Поэтому плагиатом не будет указание в качестве автора другого лица. Понятие крупного ущерба в ст. 146 УК РФ, примечании к ней и других статьях УК РФ не раскрывается. При решении вопроса о привлечении к уголовной ответственности по ч. 1 ст. 146 и ч. 1 ст. 147 УК РФ и установлении признаков крупного ущерба Пленум Верховного Суда РФ рекомендовал судам исходить из обстоятельств каждого конкретного дела (например, из размера и наличия реального ущерба, размера упущенной выгоды, размера доходов, полученных лицом в результате нарушения им прав на результаты интеллектуальной деятельности или на средства индивидуализации). При исчислении ущерба необходимо принимать во внимание, что ущерб не может быть меньшим, чем доход, полученный лицом, нарушившим соответствующее право (п. 24 Постановления № 14). В ч. 2 ст. 146 УК РФ установлена ответственность за незаконное использование объектов авторского или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозку контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенных в крупном размере. Незаконным использованием объектов авторских и смежных прав является любое умышленное использование (издание, тиражирование, публичное воспроизведение, исполнение, показ, переработка чужого произведения и т. п.) объектов авторских и смежных прав, которое осуществляется в связи с созданием и использованием произведений науки, литературы и искусства, фонограмм, исполнений, постановок, передач организаций эфирного или кабельного вещания в нарушение законодательства РФ. Такими действиями должны быть нарушены права авторов произведений, их наследников, исполнителей, производителей фонограмм, организаций кабельного и эфирного вещания, а также иных правообладателей этих прав. 211 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ КОНСТИТУЦИОННЫХ ПРАВ И СВОБОД ЧЕЛОВЕКА ГЛАВА 7 Действующим законодательством РФ установлены случаи использования произведений или объектов смежных прав без согласия автора или иного правообладателя и/или без выплаты соответствующего вознаграждения. Нарушение только порядка выплаты вознаграждения авторам и иным правообладателям не может образовывать состав преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 146 УК РФ. Однако подобный вывод справедлив, когда само по себе согласие автора или иного правообладателя на использование объектов авторских и смежных прав не обусловлено таким вознаграждением или, иными словами, согласием, данным под условием. В последнем случае большое значение приобретает анализ условий договора (соглашения), заключенного с автором или иным правообладателем. Понятия приобретения, хранения, перевозки, а также сбыта контрафактных экземпляров произведений или фонограмм раскрываются в п. 6 Постановления № 14: Приобретение контрафактных экземпляров произведений или фонограмм состоит в их получении лицом в результате любой сделки по передаче права собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления (например, в результате купли-продажи, мены либо при получении указанных предметов в качестве вознаграждения за проделанную работу, оказанную услугу или как средства исполнения долговых обязательств). Под хранением контрафактных экземпляров произведений или фонограмм следует понимать любые умышленные действия, связанные с фактическим их владением (например, в местах торговли, изготовления или проката, в жилище, тайнике и т. п.), а под перевозкой — умышленное их перемещение любым видом транспорта из одного места нахождения в другое, в том числе в пределах одного и того же населенного пункта. Сбыт контрафактных экземпляров произведений или фонограмм заключается в их умышленном возмездном или безвозмездном предоставлении другим лицам любым способом (например, путем продажи, проката, бесплатного распространения в рекламных целях, дарения, размещения произведений в сети Интернет). Кроме того, Пленум Верховного Суда РФ отметил, что оконченным преступление считается с момента совершения указанных действий в крупном размере независимо от наступления преступных последствий в виде фактического причинения ущерба правообладателю (п. 6 Постановления № 14). Контрафактным экземпляром произведения признается любая копия произведения, изготовленная в любой материальной форме, контрафактным экземпляром фонограммы — звуковая запись исполнений и иных звуков. Экземпляры произведения и фонограммы являются контрафактными при условии, что их изготовление, рас212 § 4 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОЦИАЛЬНО-ЭКОНОМИЧЕСКИХ ПРАВ… пространение и иное использование осуществляется в нарушение авторских и смежных прав, охраняемых в соответствии с законодательством РФ. В качестве контрафактного экземпляра произведения или фонограммы должны признаваться в том числе их электронные копии. В то же время в своих разъяснениях Пленум Верховного Суда РФ указывает на то, что контрафактные экземпляры фонограммы представляют собой копии «на любом материальном носителе» (п. 5 Постановления № 14). Такое толкование дает предпосылки для ошибочных выводов о том, что уголовная ответственность по ч. 2 ст. 146 УК РФ исключается в случае, когда сбыт контрафактных экземпляров фонограмм осуществляется с использованием сети Интернет и пользовательских устройств (смартфонов, планшетных компьютеров и пр.), а их распространение (сбыт) осуществляется посредством передачи файлов непосредственно на пользовательские устройства, т. е. путем записи в память ЭВМ. В действительности же такого рода действия, связанные с передачей (копированием) электронных файлов посредством сети Интернет и их записью в память ЭВМ, полностью охватываются понятием незаконного использования объектов смежных прав. Однако само по себе хранение контрафактного экземпляра фонограммы в виде электронного файла с целью последующего распространения (сбыта) с использованием сети Интернет посредством его передачи (копирования) на другие пользовательские устройства, за исключением случая, когда такому хранению предшествовало его приобретение, образует приготовление к нарушению авторских и смежных прав (ч. 2 ст. 146 УК РФ) и уголовной ответственности в соответствии с ч. 2 ст. 30 УК РФ не влечет. Действия, перечисленные в ч. 2 ст. 146 УК РФ, образуют состав преступления только в том случае, если они совершены в крупном размере. Понятие крупного размера в данном случае не используется законодателем в качестве характеристики общественно опасных последствий, а отражает масштаб (размер) самого деяния. В соответствии с примечанием к ст. 146 УК РФ под крупным размером понимается стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав, превышающая 100 тыс. руб. Составы преступлений, предусмотренные ч. 2 и 3 ст. 146 УК РФ, сконструированы как формальные. Субъект преступления, предусмотренного ст. 146 УК РФ, — физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста. По общему правилу лицо, которое признается субъектом преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 146 УК РФ, не может быть автором, за исключением случая, когда созданное в соавторстве произведение вы213 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ КОНСТИТУЦИОННЫХ ПРАВ И СВОБОД ЧЕЛОВЕКА ГЛАВА 7 пускается виновным только под своим именем, поскольку оно не вносит личного творческого вклада в создание произведения. Авторами не могут признаваться в том числе лица, оказавшие действительному автору произведения техническое, консультационное, организационное или материальное содействие или помощь либо только способствовавшие оформлению прав на объект интеллектуальной собственности (произведение) или его использование, а равно граждане, осуществлявшие контроль за выполнением соответствующих работ. При установлении признаков субъекта преступления, предусмотренного ч. 2 и 3 ст. 146 УК РФ, виновное лицо также не должно быть идентифицировано как иной правообладатель. Субъективная сторона преступления предполагает умышленную форму вины и прямой умысел, а в случае, когда речь идет о приобретении, хранении и перевозе контрафактных экземпляров произведений или фонограмм, обязательным признаком состава преступления (ч. 2 и 3 ст. 146 УК РФ) становится также цель (сбыт). В ч. 3 ст. 146 УК РФ установлены квалифицированные виды нарушения авторских и смежных прав, в частности, к таковым отнесены деяния, предусмотренные ч. 2 ст. 146 УК РФ, если они совершены: 1) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой лиц; 2) в особо крупном размере; 3) лицом с использованием своего служебного положения. Деяние признается совершенным в особо крупном размере, если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышает 1 млн руб. (примечание к ст. 146 УК РФ). Нарушение изобретательских и патентных прав (ст. 147 УК РФ). Интеллектуальные права на изобретения, полезные модели и промышленные образцы являются патентными правами. Автору изобретения, полезной модели или промышленного образца принадлежат исключительное право и право авторства (п. 1 и 2 ст. 1345 ГК РФ). На территории РФ признаются исключительные права на изобретения, полезные модели и промышленные образцы, удостоверенные патентами, выданными федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности, или патентами, имеющими силу на территории РФ в соответствии с международными договорами РФ (ст. 1346 ГК РФ). Ответственность за нарушение изобретательских и патентных прав наступает по ст. 147 УК РФ. Название ст. 147 УК РФ использует понятие «изобретательские права», которое в действительности избыточно для целей обозначения объекта уголовно-правовой охраны, поскольку правам на изобретения предоставлена правовая охрана объектов патентных прав 214 § 4 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОЦИАЛЬНО-ЭКОНОМИЧЕСКИХ ПРАВ… наравне с правами на полезные модели и промышленные образцы (ст. 1349 ГК РФ). Объект преступления, предусмотренного ст. 147 УК РФ, — общественные отношения, связанные с созданием и использованием результатов интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере и сфере дизайна, реализацией права граждан на свободу создания и использования объектов патентных прав. В ч. 1 ст. 147 УК РФ установлена уголовная ответственность за незаконное использование изобретения, полезной модели или промышленного образца, разглашение без согласия автора или заявителя сущности изобретения, полезной модели или промышленного образца до официальной публикации сведений о них, присвоение авторства или принуждение к соавторству, если эти деяния причинили крупный ущерб. В качестве изобретения охраняется техническое решение в любой отрасли, относящейся к продукту (в частности, устройству, веществу, штамму микроорганизма, культуре клеток растений или животных) или способу (процессу осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств), в том числе к применению продукта или способа по определенному назначению. Изобретению предоставляется правовая охрана, если оно является новым, имеет изобретательский уровень и промышленно применимо. В качестве полезной модели охраняется техническое решение, относящееся к устройству. Для предоставления правовой охраны полезной модели она должна быть новой и промышленно применимой. В качестве промышленного образца охраняется решение внешнего вида изделия промышленного или кустарно-ремесленного производства. Правовая охрана предоставляется промышленному образцу при наличии у него признаков новизны и оригинальности. Не являются изобретениями и полезными моделями (п. 5 ст. 1350, п. 5 ст. 1351 ГК РФ): 1) открытия; 2) научные теории и математические методы; 3) решения, касающиеся только внешнего вида изделий и направленные на удовлетворение эстетических потребностей; 4) правила и методы игр, интеллектуальной или хозяйственной деятельности; 5) программы для ЭВМ; 6) решения, заключающиеся только в предоставлении информации. Кроме того, законодательством РФ установлены случаи, когда изобретению, полезной модели или промышленному образцу не предоставляется правовая охрана (п. 6 ст. 1350, п. 6 ст. 1351, п. 5 ст. 1352 ГК РФ). Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 147 УК РФ, состоит в совершении одного из действий, в числе которых: 215 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ КОНСТИТУЦИОННЫХ ПРАВ И СВОБОД ЧЕЛОВЕКА ГЛАВА 7 1) незаконное использование изобретения, полезной модели или промышленного образца; 2) разглашение без согласия автора или заявителя сущности изобретения, полезной модели или промышленного образца до официальной публикации сведений о них; 3) присвоение авторства; 4) принуждение к соавторству. Использование исключительных прав на изобретение, полезную модель или промышленный образец, а равно распоряжение ими может осуществляться только на основании договоров, заключенных в письменной форме. Отчуждение таких исключительных прав, а также их представление в пользование подлежат государственной регистрации (ст. 1369 ГК РФ). Поэтому под незаконным использованием изобретения, полезной модели или промышленного образца следует понимать их использование, которое осуществляется в отсутствие соответствующего договора или в нарушение его условий. Так, в п. 9 Постановления № 14 разъясняется, что незаконное использование изобретения, полезной модели или промышленного образца может состоять, в частности, в использовании указанных объектов без согласия патентообладателя (за исключением случаев, когда такое использование допускается без согласия патентообладателя), выраженного в авторском или лицензионном договоре, зарегистрированном в установленном порядке, а также при наличии такого договора, но не в соответствии с его условиями либо в целях, которые не определены федеральными законами, иными нормативными правовыми актами. Официальная публикация об изобретении, полезной модели или промышленном образце осуществляется при выдаче соответствующего патента. В частности, при официальной публикации федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности размещает (публикует) в официальном бюллетене имя или наименование патентообладателя, название и формулу изобретения или полезной модели, название промышленного образца и изображение изделия, дающего полное представление о всех существенных признаках промышленного образца (ст. 1394 ГК РФ). Вместе с тем официальной публикацией сведений может быть признана также публикация сведений о заявке на изобретение, предусмотренная ст. 1385 ГК РФ. Разглашение сущности изобретения, полезной модели или промышленного образца предполагает предание сведений об указанных объектах интеллектуальной собственности огласке любым способом (например, путем публикации основных конструктивных положений изобретения в средствах массовой информации, передачи другому лицу формулы полезной модели посредством телефонной связи) (п. 12 Постановления № 14). 216 § 4 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОЦИАЛЬНО-ЭКОНОМИЧЕСКИХ ПРАВ… Автором изобретения, полезной модели или промышленного образца признается гражданин, творческим трудом которого создан соответствующий результат интеллектуальной деятельности. Лицо, указанное в качестве автора в заявке на выдачу патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец, считается автором изобретения, полезной модели или промышленного образца, если не доказано иное (ст. 1347 ГК РФ). В отличие от случаев плагиата (ст. 146 УК РФ), присвоение авторства при нарушении изобретательских и патентных прав (ст. 147 УК РФ) включает в себя, помимо собственно объявления себя автором чужого изобретения, полезной модели или промышленного образца, еще и получение соответствующего патента. Под принуждением к соавторству понимается оказание воздействия любым способом (в том числе посредством насилия, угроз наступления неблагоприятных для потерпевшего последствий) с целью получения его согласия на включение других лиц (не внесших личного творческого вклада в создание изобретений, полезных моделей или промышленных образцов) в соавторы готовых или разрабатываемых изобретения, полезной модели или промышленного образца (п. 14 Постановления № 14). Понятие крупного ущерба в ч. 1 ст. 147 УК РФ совпадает с аналогичным понятием, представленным в ч. 1 ст. 146 УК РФ. Субъект преступления — физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Субъективная сторона преступления предполагает прямой умысел. В ч. 2 ст. 147 УК РФ установлена ответственность за квалифицированный вид нарушения изобретательских и патентных прав, который состоит в совершении деяний, предусмотренных ч. 1 ст. 147 УК РФ, группой лиц по предварительному сговору или организованной группой. Рекомендуемая литература Постановления Пленума Верховного Суда РФ Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 26.04.2007 № 14 «О судебной практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав». Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 29.11.2018 № 41 «О судебной практике по уголовным делам о нарушениях требований охраны труда, правил безопасности при ведении строительных и иных работ либо требований промышленной безопасности опасных производственных объектов». Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 46 «О некоторых вопросах судебной практики по делам о преступлениях про217 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ КОНСТИТУЦИОННЫХ ПРАВ И СВОБОД ЧЕЛОВЕКА ГЛАВА 7 тив конституционных прав и свобод человека и гражданина (ст. 137, 138, 1381, 139, 1441, 145, 1451 УК РФ)». Научная литература Климанов А. М. Преступления против конституционных прав и свобод человека и гражданина. М., 2015. Турищева Н. Ю. Преступления против избирательных прав и права на участие в референдуме. СПб., 2010. Хилтунов Н. Н. Уголовная ответственность за нарушение требований охраны труда. М., 2015. Шапиев С. М., Соктоев З. Б., Кругленя А. Н. Уголовно-правовая охрана избирательных прав и права на участие в референдуме: научно-практическое издание. М., 2016. ГЛАВА 8 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СЕМЬИ И НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ § 1. Общая характеристика преступлений против семьи и несовершеннолетних Основополагающие международно-правовые и внутригосударственные нормативные акты провозглашают и закрепляют право семьи на защиту со стороны общества и государства, право детей на защиту со стороны семьи и социальных институтов. Так, согласно п. 3 ст. 16 Всеобщей декларации прав человека, семья рассматривается как естественная и основополагающая ячейка общества1, ст. 19 Конвенции о правах ребенка содержит требование защиты детей от всех форм насилия, оскорбления, злоупотребления, отсутствия заботы2. К элементам механизма реализации государственной политики, обеспечивающей приоритетную защиту интересов семьи и детей, можно отнести Федеральные законы от 24.06.1999 № 120-ФЗ «Об основах системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних» и от 24.07.1998 № 124-ФЗ «Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации». Видовым объектом преступлений, предусмотренных гл. 20 УК РФ, являются общественные отношения, обеспечивающие охрану интересов семьи как социального института, а также социализацию, физическое и духовное развитие несовершеннолетних. Обращаясь к классификации преступлений, составляющих гл. 20 УК РФ, следует учитывать, что она всегда будет в известной мере условна: воспитание детей, их развитие и социальное становление выступают важнейшими ценностями семейных отношений, интересы сохранения семьи, родства взаимны, субъективно ценны и для детей, и для взрослых членов семьи. В познавательных целях рассматриваемые преступления можно разделить на две группы: — преступления против семьи: незаконное усыновление (ст. 154), разглашение тайны усыновления (ст. 155), злостное уклонение от уплаты средств на содержание нетрудоспособных родителей (ч. 2 ст. 157); 1 Международная защита прав и свобод человека: сб. документов / сост. Г. М. Мелков. М., 1990. С. 86. 2 Там же. С. 388. 219 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СЕМЬИ И НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ ГЛАВА 8 — преступления, нарушающие интересы социализации, нормального физического и духовного развития несовершеннолетних: вовлечение несовершеннолетнего в совершение преступления (ст. 150), вовлечение несовершеннолетнего в совершение антиобщественных действий (ст. 151), розничная продажа несовершеннолетним алкогольной продукции (ст. 1511), вовлечение несовершеннолетнего в совершение действий, представляющих опасность для жизни несовершеннолетнего (ст. 1512), подмена ребенка (ст. 153), неисполнение обязанностей по воспитанию детей (ст. 156), злостное уклонение от уплаты средств на содержание детей (ч. 1 ст. 157). Жизнь, здоровье, безопасность детей охраняются всем комплексом уголовно-правовых средств, причем нередко совершение посягательства в отношении несовершеннолетнего рассматривается законом как более общественно опасное. Уголовный кодекс РФ содержит целый ряд составов, где совершение деяния в отношении несовершеннолетнего или малолетнего является квалифицирующим признаком: похищение человека (п. «д» ч. 2 ст. 126), склонение к потреблению наркотических средств (п. «в» ч. 2 ст. 230), изнасилование (п. «а» ч. 3, п. «б» ч. 4 ст. 131) и др. Иногда юный возраст потерпевшего выступает конститутивным признаком, например в составе развратных действий (ст. 134). Глава 20 УК РФ включает только те преступления, которые непосредственно посягают на семейные отношения и отношения, обеспечивающие нормальное развитие и личностное становление несовершеннолетних. В гл. 20 УК РФ понятия «несовершеннолетний», «ребенок», «дети» используются как синонимичные, характеризующие лицо с момента рождения и до достижения 18 лет (ст. 150, 153, 154). Уголовно-правовое содержание понятия «несовершеннолетний», определенное в ст. 87 УК РФ как относящееся к группе лиц в возрасте от 14 до 18 лет, следует признать применимым лишь к решению вопроса о возрасте уголовной ответственности. Иными словами, нормы гл. 20 УК, содержащие понятие «несовершеннолетний», не должны пониматься ограничительно как касающиеся посягательств лишь в отношении лиц старшего подросткового и младшего юношеского возраста: равная уголовно-правовая защита обеспечивается ими для всех лиц, не достигших совершеннолетия. С объективной стороны большинство составов преступлений, включенных в гл. 20 УК РФ, выполняется путем активных действий. Исключение составляют неисполнение обязанностей по воспитанию несовершеннолетних (ст. 156), совершаемое как путем действия, так 220 § 1 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ПРЕСТУПЛЕНИЙ ПРОТИВ СЕМЬИ… и путем бездействия, и злостное уклонение от уплаты алиментов на содержание детей или нетрудоспособных родителей (ст. 157), представляющее собой бездействие в уголовно-правовом смысле. Отличительная особенность составов, включенных в эту главу, заключается в том, что по конструкции все они формальные3, преступления окончены с момента совершения соответствующего деяния, общественно опасные последствия находятся за их пределами и на квалификацию не влияют. Специфика субъекта преступлений рассматриваемой группы определяется объектом уголовно-правовой охраны: субъект чаще специальный. Ответственности за преступления против семьи и несовершеннолетних подлежат лица, которые в силу достижения совершеннолетнего возраста (лицо, достигшее 18 лет, — ст. 150, 151 УК РФ), семейных связей с несовершеннолетним (родители, заменяющие их лица, — ст. 156 УК РФ), характера профессиональной деятельности (педагоги, воспитатели — ч. 2 ст. 150 УК РФ) обязаны не посягать на интересы развития несовершеннолетних, выполнять функции воспитания и надзора за детьми, оказывать им материальную поддержку, либо лица, чьи профессиональные функции связаны с обеспечением защиты интересов семьи (лица, выполняющие действия по усыновлению, — ст. 154 УК РФ; лица, обязанные хранить тайну усыновления — ст. 155 УК РФ). Совершеннолетние трудоспособные дети являются субъектом преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 157 УК РФ. Признаки общего субъекта — достижение лицом 16 лет, вменяемость — достаточны лишь при совершении подмены ребенка (ст. 153 УК РФ) и разглашения тайны усыновления (ст. 155 УК РФ). Субъективная сторона. Все преступления против семьи и несовершеннолетних совершаются умышленно. Поскольку составы, включенные в гл. 20 УК РФ, по конструкции формальны, необходимо установление осознания субъектом социального смысла, общественной опасности деяния. Вопрос о возможности косвенного умысла в формальных составах остается дискуссионным4. Современная законодательная конструкция умысла не позволяет определить его виды в формальных составах, каковыми выступают составы, включенные в гл. 20 УК РФ. Можно лишь констатировать, что вина здесь умышленная. 3 О позиции Пленума Верховного Суда РФ относительно конструкции составов ст. 150 и 151 УК РФ см. далее. 4 Применительно к нормам гл. 20 УК РФ противоположные мнения высказаны, например, А. Н. Игнатовым (Уголовное право России: учебник для вузов: в 2 т. / под ред. А. Н. Игнатова, Ю. А. Красикова. Т. 2: Особенная часть. М., 2005. С. 189–190) и А. Е. Якубовым (Курс уголовного права. Особенная часть: учебник для вузов: в 5 т. / под ред. Г. Н. Борзенкова, В. С. Комиссарова. Т. 3. М., 2002. С. 361). 221 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СЕМЬИ И НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ ГЛАВА 8 В отдельных составах преступлений против семьи и несовершеннолетних в качестве конститутивного признака может выступать также мотив, например корыстные или иные низменные побуждения в ст. 153–154 УК РФ. Законодатель оценивает общественную опасность преступных посягательств в отношении семьи и несовершеннолетних как сравнительно невысокую, относя их, как правило, к категориям преступлений небольшой и средней тяжести; лишь деяния, предусмотренные ч. 3, 4 ст. 150 и ч. 3 ст. 151 УК РФ, являются тяжкими преступлениями. В структуре современной российской преступности доля преступлений, предусмотренных составами, включенными в гл. 20 УК РФ, невелика и составляет в среднем около 2 %. Наиболее распространено злостное уклонение от уплаты средств на содержание детей или нетрудоспособных родителей (ст. 157 УК РФ); доля этих посягательств среди преступлений рассматриваемой группы — около 60 %5. Относительно распространено и вовлечение несовершеннолетних в совершение преступлений (ст. 150 УК РФ) — до трети среди преступлений рассматриваемой группы. Третье по распространенности — неисполнение обязанностей по воспитанию несовершеннолетнего (ст. 156 УК РФ). Доля преступлений данного вида незначительна — не более 3 %. Однако здесь статистика обнаруживает устойчивую негативную динамику6. § 2. Преступления, нарушающие интересы развития и социализации несовершеннолетних Вовлечение несовершеннолетнего в совершение преступления (ст. 150 УК РФ). В ст. 150 УК РФ предусмотрена ответственность взрослого за вовлечение несовершеннолетнего в совершение преступления. Непосредственный объект преступления — общественные отношения, охраняющие социально позитивное формирование личности несовершеннолетнего, его нравственное и психическое развитие. Общественная опасность преступного посягательства в этом случае определяется прежде всего влиянием вовлекателя на личность и по5 При абсолютном преобладании среди них уклонения от уплаты алиментов на содержание детей. 6 Принимая во внимание статистические данные о распространенности несчастных случаев с детьми, о самоубийствах подростков, детском травматизме, наркотизации и алкоголизации несовершеннолетних, о числе лиц, лишенных родительских прав, о неблагоприятной динамике беспризорности и безнадзорности, исследователи не без оснований полагают, что значительная часть преступлений против семьи и несовершеннолетних остается латентной. 222 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, НАРУШАЮЩИЕ ИНТЕРЕСЫ РАЗВИТИЯ И СОЦИАЛИЗАЦИИ… ведение несовершеннолетнего, которое формирует у него социально негативные качества личности, препятствует успешной социализации или создает соответствующую угрозу. В качестве дополнительного объекта могут выступать здоровье, телесная неприкосновенность несовершеннолетнего (ч. 3 ст. 150 УК РФ). Объективную сторону образует вовлечение несовершеннолетнего в совершение преступления. Для раскрытия ее содержания необходимо уяснение ряда понятий, использованных в диспозиции ст. 150 УК РФ. Поскольку в норме речь идет о вовлечении в совершение преступления, криминализированным следует считать совершение действий, направленных на возбуждение у несовершеннолетнего желания, стремления совершить преступление или участвовать в его совершении. Пропаганда привлекательности жизни криминального мира, демонстрация преимуществ от противоправного поведения не образуют состава данного преступления, если они не связаны со склонением несовершеннолетнего в той или иной форме к участию в преступлении или к самостоятельному совершению преступного деяния. Способ совершения данного преступления может быть любым, поскольку закон говорит об обещаниях, обмане, угрозах или ином способе. У., будучи лицом, достигшим 18-летнего возраста, совершил преступления, предусмотренные п. «а», «б» ч. 2 ст. 158 (кражу, т. е. тайное хищение чужого имущества группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в иное хранилище) и ч. 1 ст. 150 УК РФ (вовлечение несовершеннолетнего в совершение преступления путем обещаний и обмана) при следующих обстоятельствах. Находясь в переходе станции метрополитена, он подошел к Р. М. и поинтересовался его возрастом. Узнав, что тот является несовершеннолетним, У. предложил последнему совместно совершить хищение чужого имущества из торгового павильона, расположенного в переходе, мотивируя это безнаказанностью за совершение преступления для Р. М., так как он является несовершеннолетним., т. е. путем обмана, а также путем обещания передать ему часть похищенного имущества, вовлек несовершеннолетнего Р. М. в совершение тайного хищения чужого имущества группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в иное хранилище7. Квалификация действий по ст. 150 УК РФ возможна в случае, если действия по вовлечению совершаются в отношении лица, не достигшего совершеннолетия на момент вовлечения. Предшествующее вовлечению поведение несовершеннолетнего (совершение им престу7 Приговор Головинского районного суда г. Москвы. URL: http://судебныерешения.рф/bsr/case/802380 (дата обращения: 12.12.2020). 223 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СЕМЬИ И НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ ГЛАВА 8 плений, других антиобщественных поступков) не имеет значения для уголовно-правовой оценки действий вовлекателя. Вопрос о моменте окончания данного преступления является дискуссионным. В литературе на этот счет высказывались различные мнения. Следует ли признать вовлечение состоявшимся, когда у подростка под влиянием действий вовлекателя возник умысел на совершение преступления8, или момент окончания преступления нужно связывать с тем, что подросток начал участвовать в преступлении, в которое его вовлекал виновный9, либо сами действия, направленные на возбуждение желания совершить преступление, образуют состав вне зависимости от того, насколько успешными они оказались?10 Ранее такую позицию разделял и Пленум Верховного Суда РФ, указывая, что вовлечение следует признавать оконченным с момента его совершения, независимо от того, совершил ли несовершеннолетний преступление (п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 14.02.2000 № 7 «О судебной практике по делам о преступлениях несовершеннолетних»). В настоящее время позиция Пленума претерпела изменение: судебным органам предлагается считать данное преступное деяние оконченным с момента совершения несовершеннолетним преступления, покушения на преступление или приготовления к нему, а в случае ненаступления таких последствий по не зависящим от вовлекателя обстоятельствам его действия предлагается квалифицировать по ч. 3 ст. 30, ст. 150 УК РФ как покушение на вовлечение в совершение преступления (п. 42 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 01.02.2011 № 1 «О судебной практике применения законодательства, регламентирующего особенности уголовной ответственности и наказания несовершеннолетних»). Объективной стороной данного преступления охватывается лишь вовлечение несовершеннолетнего в совершение преступления; совместное участие взрослого вовлекателя в совершении преступления с несовершеннолетним требует самостоятельной уголовно-правовой оценки как соисполнительства либо как соучастия в форме организаторства, подстрекательства или пособничества. Если вовлеченный в преступление несовершеннолетний не подлежит уголовной ответственности в силу недостижения возраста или иных обстоятельств, 8 См., напр.: Уголовное право России: учебник для вузов / под ред. А. Н. Игнатова, Ю. А. Красикова. Т. 2. С. 185 (авт. гл. «Преступления против семьи и несовершеннолетних» — А. Н. Игнатов). 9 См., напр.: Курс советского уголовного права: в 6 т. / под ред. А. А. Пионтковского, П. С. Ромашина, В. М. Чхиквадзе. Т. VI. М., 1971. С. 365. 10 Любавина М. А. Комментарий к Постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 01.02.2011 № 1 «О судебной практике применения законодательства, регламентирующего особенности уголовной ответственности и наказания несовершеннолетних» / под общ. ред. А. Н. Попова. СПб., 2012. С. 25. 224 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, НАРУШАЮЩИЕ ИНТЕРЕСЫ РАЗВИТИЯ И СОЦИАЛИЗАЦИИ… согласно ч. 2 ст. 33 УК РФ единственным исполнителем преступления является взрослый вовлекатель, независимо от того, действовали они совместно или объективную сторону преступления выполнял лишь несовершеннолетний11. Субъект данного преступления специальный — физическое вменяемое лицо, достигшее 18 лет. С субъективной стороны преступление характеризуется умышленной формой вины. Лицо сознательно, понимая социальный смысл своих действий и желая совершить их, угрозами, уговорами, обещаниями или иным способом вовлекает несовершеннолетнего в совершение преступления. Самостоятельного рассмотрения заслуживает вопрос о субъективном отношении виновного к несовершеннолетию вовлекаемого, поскольку именно этот признак обусловливает общественную опасность и сам факт криминализации данного деяния. Между тем позиция законодателя не определена здесь с достаточной однозначностью. Имеет ли место преступление, предусмотренное ст. 150 УК РФ, если взрослый не знал достоверно о несовершеннолетии вовлекаемого, а лишь допускал такую возможность? Большинство авторов отмечают, что для квалификации действий по ст. 150 УК РФ необходима осведомленность субъекта о возрасте потерпевшего, осознание того, что он является несовершеннолетним, поскольку в умышленном преступлении отношение к отдельным элементам деяния может быть только умышленным. Сознательное же допущение согласно ст. 25 УК РФ относимо лишь к последствиям12. Такой позиции придерживается в настоящее время и Пленум Верховного Суда РФ: «Следует устанавливать, осознавал ли взрослый, что своими действиями вовлекает несовершеннолетнего в совершение преступления… Если взрослый не осознавал этого, он не может привлекаться к ответственности по ст. 150 УК РФ» (п. 42 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 01.02.2011 № 1). Квалифицирующий признак ч. 2 ст. 150 УК РФ — совершение преступления родителем, педагогическим работником либо иным лицом, на которое законом возложены обязанности по воспитанию несовершеннолетнего. Субъект здесь — лица, осуществляющие функции воспитания в отношении данного несовершеннолетнего: родители, опекуны, попечители, педагоги образовательных, воспитательных, лечебных учреждений. 11 Там же. См., напр.: Морозова Ю. В. Преступления против семьи и несовершеннолетних (ст. 150–157 УК РФ): учеб. пособие. СПб., 2020. С. 43. 12 225 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СЕМЬИ И НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ ГЛАВА 8 Часть 3 ст. 150 УК РФ предусматривает повышенную уголовную ответственность за вовлечение, совершенное с применением насилия или с угрозой его применения. Вопрос об объеме физического насилия, охватываемого составом ч. 3 ст. 150 УК РФ, решается в литературе различно. Одни авторы полагают, что причинение вреда здоровью состав не охватывает13, другие включают в него, наряду с побоями, причинение легкого или средней тяжести вреда здоровью14. Позиция Пленума Верховного Суда РФ по этому вопросу не определена. Сопоставительный анализ с нормами гл. 16 УК РФ позволяет сделать вывод о том, что диспозиция данной нормы охватывает применение в отношении несовершеннолетнего психического насилия, понимаемого как угроза применением любого физического насилия, а также причинение побоев, легкого и средней тяжести вреда здоровью, поскольку эти деяния оцениваются законом как менее тяжкие, чем преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 150 УК РФ. Однако причинение тяжкого вреда здоровью требует дополнительной квалификации как соответствующее преступление против личности. Особо квалифицированный состав данного преступления, предусмотренный ч. 4, образуют, по существу, три признака. Это деяние, связанное с вовлечением несовершеннолетнего: 1) в преступную группу либо 2) в совершение тяжкого или особо тяжкого преступления, а также 3) в совершение преступления по мотивам политической, идеологической, расовой, национальной или религиозной ненависти или вражды либо по мотивам ненависти или вражды в отношении какой-либо социальной группы. Поскольку понятия преступной группы закон не раскрывает, признак вовлечения несовершеннолетнего в преступную группу толкуется в литературе неоднозначно. Иногда его рассматривают как охватывающий вовлечение во все формы совместной преступной деятельности, что представляется проблематичным15. Более правильно придерживаться традиционной для российского уголовного закона логики дифференциации наказания, отнеся признак «вовлечение в группу лиц по предварительному сговору» к квалифицированным видам данного преступления, а вовлечение в организованную группу, преступное сообщество — к особо квалифицированным. 13 См., напр.: Пудовочкин Ю. Е. Ответственность за преступления против несовершеннолетних по российскому уголовному праву. СПб., 2002. С. 116; Курс уголовного права. Особенная часть / под ред. Г. Н. Борзенкова, В. С. Комиссарова. Т. 3. С. 367 (авт. гл. «Преступления против семьи и несовершеннолетних» — А. Е. Якубов). 14 См., напр.: Красиков А. Н. Преступления против личности. Саратов, 1999. С. 166. 15 Курс уголовного права. Особенная часть / под ред. Г. Н. Борзенкова и В. С. Комиссарова. Т. 3. С. 366 (авт. гл. «Преступления против семьи и несовершеннолетних» — А. Е. Якубов). 226 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, НАРУШАЮЩИЕ ИНТЕРЕСЫ РАЗВИТИЯ И СОЦИАЛИЗАЦИИ… Характеристика признака «вовлечение несовершеннолетнего в совершение преступления по мотивам политической, идеологической, расовой, национальной или религиозной ненависти или вражды либо по мотивам ненависти или вражды в отношении какой-либо социальной группы» совпадает с характеристикой аналогичного признака преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 105 УК РФ. Вовлечение несовершеннолетнего в совершение антиобщественных действий (ст. 151 УК РФ). Состав данного преступления по конструкции и содержанию ряда признаков близок к ст. 150 УК РФ: тождественны объект уголовно-правовой охраны, признаки субъекта, субъективной стороны, квалифицированные виды. Сущностное же различие посягательств состоит в том, что общественные отношения, охраняющие нормальное развитие, социализацию несовершеннолетних, защищаются нормой ст. 151 УК РФ путем криминализации вовлечения несовершеннолетнего в антиобщественное поведение непреступных видов: в систематическое употребление спиртных напитков, одурманивающих веществ, в занятие бродяжничеством или попрошайничеством. Общественная опасность вовлечения несовершеннолетнего в систематическое употребление (распитие) алкогольной и спиртосодержащей продукции, одурманивающих веществ обусловлена тем, что в силу возрастных особенностей организма зависимость от них в несовершеннолетнем возрасте формируется значительно быстрее, чем у взрослых, приводя к алкоголизму и токсикомании; под воздействием алкоголя, одурманивающих веществ подросток особенно быстро утрачивает контроль за своим поведением, а длительная, многократная интоксикация ведет к деформации внутренней сферы личности, формирует вредные для физического и нравственного здоровья привычки. Понятие систематичности в законе не раскрывается, в уголовном праве под системой действий традиционно понимается их совершение три и более раз16. Объективную сторону образует в этом случае система фактов по вовлечению несовершеннолетнего в употребление алкоголя или одурманивающих веществ (предложение, склонение, уговоры), независимо от достижения результата. Единичный факт или двукратное склонение несовершеннолетнего к потреблению алкоголя или одурманивающих веществ являются покушением на преступле16 В ст. 6.10 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за вовлечение несовершеннолетнего в употребление спиртных напитков и одурманивающих веществ. Таким образом, признак систематичного вовлечения является криминализирующим такие действия по ст. 151 УК РФ. Аналогично подходит к пониманию систематичности действий и Верховный Суд РФ (п. 36 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 01.02.2011 № 1). 227 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СЕМЬИ И НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ ГЛАВА 8 ние лишь при установлении умысла вовлекателя на систематическое совершение таких действий. Поскольку криминализация рассматриваемых действий, их общественная опасность связываются законом с системой действий в отношении несовершеннолетнего, одновременное однократное их совершение в отношении нескольких подростков, как и многократные действия, совершаемые каждый раз в отношении другого несовершеннолетнего, состава данного преступления не образуют. Алкогольная продукция — это пищевая продукция, которая произведена с использованием или без использования этилового спирта, произведенного из пищевого сырья, и/или спиртосодержащей пищевой продукции, с содержанием этилового спирта более 0,5 % объема готовой продукции. Алкогольная продукция подразделяется на такие виды, как спиртные напитки (в том числе водка, коньяк), вино, фруктовое вино, ликерное вино, игристое вино (шампанское), винные напитки, пиво и напитки, изготавливаемые на основе пива, сидр, пуаре, медовуха (п. 7 ст. 2 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции»). Спиртосодержащая продукция — пищевая или непищевая продукция, спиртосодержащие лекарственные препараты, спиртосодержащие медицинские изделия с содержанием этилового спирта более 0,5 % объема готовой продукции (п. 3 ст. 2 указанного закона). Одурманивающие вещества — это вещества, не включенные в список наркотических и психотропных веществ и не являющиеся алкогольными напитками, которые способны вызвать одурманивание, т. е. эффект подобного им действия. К одурманивающим веществам относят лекарственные средства, кроме содержащих наркотические и психотропные вещества, бытовые ядохимикаты, клеи и т. п. Ответственность за склонение несовершеннолетнего к потреблению наркотических и психотропных веществ предусмотрена ч. 3 ст. 230 УК РФ. Термины «бродяжничество», «попрошайничество» в настоящее время используются уголовным законом лишь в диспозиции ст. 151 УК РФ как обозначение видов деятельности, вовлечение в которые препятствует нормальному развитию и социализации несовершеннолетних. Хотя содержание этих понятий в законе не раскрывается, теорией и практикой они трактуются однозначно. Уголовный кодекс РСФСР рассматривал бродяжничество и попрошайничество как преступления, посягающие на общественный порядок, представление об их содержании у правоприменителей сформировано. Постановление Пленума Верховного Суда СССР от 28.06.1973 № 10 разъясняло, что под бродяжничеством следует понимать пе228 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, НАРУШАЮЩИЕ ИНТЕРЕСЫ РАЗВИТИЯ И СОЦИАЛИЗАЦИИ… ремещение в течение длительного времени из одного населенного пункта в другой либо в пределах одного города лица, не имеющего постоянного места жительства или оставившего его; занятие попрошайничеством — это систематическое выпрашивание у посторонних лиц денег, продуктов питания, одежды, других материальных ценностей. Как следует из приведенных определений, бродяжничество и попрошайничество также представляют собой систематические действия. В отличие от вовлечения в систематическое употребление спиртных напитков, одурманивающих веществ, система действий при вовлечении в бродяжничество или попрошайничество может выражаться не только в многократности отдельных поведенческих актов, но и в определенной линии поведения, состоящей в его продолжительности. Примечание к ст. 151 УК РФ декриминализирует случаи вовлечения несовершеннолетнего в занятие бродяжничеством, если это совершено родителем вследствие стечения тяжелых жизненных обстоятельств, вызванных утратой источника средств существования или отсутствием места жительства17. Розничная продажа несовершеннолетним алкогольной продукции (ст. 1511 УК РФ). Указанные действия криминализированы сравнительно недавно18. Общественная опасность преступного посягательства определяется тем, что лица, осуществляющие розничную продажу алкогольной продукции, игнорируя законодательный запрет (ч. 2.1 ст. 14.16 КоАП РФ), способствуют формированию у подростков социально негативной привычки, посягая таким образом на их нормальное нравственное и физическое развитие. Непосредственный объект преступления — общественные отношения, охраняющие социально позитивное формирование личности детей, подростков и юношества, их нравственное и психическое развитие. Закон направлен на противодействие распространению среди 17 Эта норма, по сути, легализует в уголовно-правовом смысле ситуацию чрезвычайного социального неблагополучия части населения, вызванного объективными обстоятельствами, в силу которых родители несовершеннолетних не имеют жилья и источника средств существования. Декриминализация действий родителей в таких случаях, как представляется, не вполне обоснованна, так как согласно ст. 13–15 Федерального закона ȖȚ ȹ Ǽǯ «Об основах системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних» несовершеннолетние, оказавшиеся в тяжелой жизненной ситуации, в зависимости от ее специфики и возраста несовершеннолетних могут быть временно помещены в школы-интернаты, детские дома, специальные учебно-воспитательные учреждения открытого типа, социальные приюты, центры помощи и т. п. 18 Статья введена Федеральным законом от 21.07.2011 № 253-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ в части усиления мер по предотвращению продажи несовершеннолетним алкогольной продукции». 229 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СЕМЬИ И НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ ГЛАВА 8 несовершеннолетних любой продукции, содержащей алкоголь, независимо от ее крепости или иных характеристик. Объективную сторону преступления образует отпуск алкогольной продукции несовершеннолетним по договорам розничной купли-продажи, совершенный неоднократно. К алкогольной продукции относится пищевая продукция, которая произведена с использованием или без использования этилового спирта, с содержанием этилового спирта более 0,5 % объема готовой продукции. Алкогольная продукция, таким образом, включает в себя не только водку, вино, винные напитки, но и пиво, и напитки, изготавливаемые на его основе19. Согласно примечанию к ст. 1511 УК РФ неоднократность розничной продажи несовершеннолетнему алкогольной продукции образует ее продажа лицом в период, когда лицо считается подвергнутым административному наказанию, т. е. в течение года с момента вступления в действие решения о наказании. Таким образом, преступление окончено с момента повторной продажи алкогольной продукции несовершеннолетнему лицом, которое ранее привлекалось к административной ответственности. Субъект преступления специальный — это физические лица, в силу трудовых отношений осуществляющие отпуск алкогольной продукции покупателям по договорам розничной купли-продажи (продавцы), индивидуальные предприниматели, осуществляющие ту же деятельность. Лица, распространяющие алкогольную продукцию среди несовершеннолетних и не обладающие данным признаком (например, продающие содержащую алкоголь продукцию домашнего приготовления), не являются субъектами рассматриваемого преступления; при наличии соответствующих признаков они подлежат ответственности по ст. 151 УК РФ. Должностные лица организаций, индивидуальные предприниматели, непосредственно не осуществлявшие продажу алкогольной продукции несовершеннолетнему, но способствовавшие этому либо подстрекавшие продавца к совершению преступления, могут выступать в качестве организаторов, подстрекателей, пособников к совершению данного преступления; их действия квалифицируются по ст. 1511 УК РФ со ссылкой на соответствующую часть ст. 33 УК РФ. Субъективная сторона преступления характеризуется умыслом. Лицо сознает, что совершает розничную продажу несовершеннолет19 Федеральный закон от 18.07.2011 № 218-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон “О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции” и отдельные законодательные акты РФ и признании утратившим силу Федерального закона “Об ограничениях розничной продажи и потребления (распития) пива и напитков, изготавливаемых на его основе”». 230 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, НАРУШАЮЩИЕ ИНТЕРЕСЫ РАЗВИТИЯ И СОЦИАЛИЗАЦИИ… нему алкогольной продукции неоднократно и желает совершить данные действия. Вовлечение несовершеннолетнего в совершение действий, представляющих опасность для жизни несовершеннолетнего (ст. 1512 УК РФ). Непосредственный объект преступления, предусмотренного ст. 1512 УК РФ, — общественные отношения, связанные с обеспечением нормального физического развития и нравственного воспитания несовершеннолетних. Данный состав является двуобъектным. Дополнительные объекты преступления — жизнь и здоровье несовершеннолетнего. Объективная сторона преступления состоит в склонении или ином вовлечении несовершеннолетнего в совершение действий, представляющих опасность для жизни несовершеннолетнего путем уговоров, предложений, обещаний, обмана, угроз или иным способом20. При определении объективной стороны преступления, предусмотренного ст. 1512 УК РФ, необходимо исключать признаки, содержащиеся в ст. 110, 1101, 151, 1511 УК РФ (доведение до самоубийства, склонение несовершеннолетнего к совершению самоубийства, вовлечение несовершеннолетнего в совершение преступления, вовлечение несовершеннолетнего в совершение антиобщественных действий). Общественно опасное деяние выражается в форме действия. Способ выступает обязательным признаком данного состава: уговоры, предложения, обещания, обман, угрозы или иной способ. Склонением или иным вовлечением несовершеннолетнего в совершение действий, представляющих опасность для жизни, являются действия лица, достигшего 18-летнего возраста, направленные на возбуждение желания у несовершеннолетнего совершить конкретные действия, представляющие опасность для жизни несовершеннолетнего. Действиями, представляющими опасность для жизни несовершеннолетнего, могут быть признаны противоправные действия, направленные на склонение либо вовлечение несовершеннолетних в молодежные спортивные субкультуры (например, опасные формы паркура — городской акробатики, прыжков по крышам высоких зданий и пр.), а также в различные опасные «игры» (например, «зацепинг» — проезд на поезде или другом транспорте с внешней стороны, «руфинг» — незаконное нахождение на крыше здания, игра «беги или 20 См. об этом: Бровко Н. В., Пестов Р. А., Рыдченко К. Д. Совершенствование нормативного регулирования в сфере защиты несовершеннолетних от вовлечения в совершение антиобщественных действий // Юристъ-Правоведъ. 2018. № 2 (85). С. 114; Вакуленко Н. А., Соломенко И. Г. О дополнительных механизмах противодействия деятельности, направленной на побуждение детей к суицидальному поведению // Там же. 2017. № 4 (83). С. 103–106. 231 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СЕМЬИ И НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ ГЛАВА 8 умри», когда несовершеннолетний должен перебежать оживленную проезжую часть перед машинами)21. В случае применения насилия в отношении вовлекаемого несовершеннолетнего действия виновного следует квалифицировать по совокупности с преступлениями, предусматривающими ответственность за преступления против личности. Момент окончания данного преступления следует определять с учетом правоприменительной практики в отношении преступления, предусмотренного ст. 150 УК РФ, т. е. преступление считается оконченным с момента совершения несовершеннолетним противоправных действий, представляющих опасность для жизни. Если лицу не удалось вовлечь несовершеннолетнего в совершение указанных действий, то его действия могут быть квалифицированы по ч. 3 ст. 30 и ст. 1512 УК РФ. Субъективная сторона преступления характеризуется виной в форме прямого умысла. Лицо осознает, что вовлекает несовершеннолетнего в совершение действий, представляющих опасность для его жизни, и желает совершить эти действия. Субъект преступления специальный — физическое вменяемое лицо, достигшее 18-летнего возраста. В качестве квалифицирующих признаков законодатель установил: склонение или вовлечение двух или более несовершеннолетних; группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; в публичном выступлении, публично демонстрирующемся произведении, средствах массовой информации или информационнотелекоммуникационных сетях (включая сеть Интернет). Содержание этих признаков раскрыто в предыдущих параграфах учебника. Подмена ребенка (ст. 153 УК РФ). Непосредственный объект данного преступления — общественные отношения, охраняющие не только права и интересы ребенка (его право на нормальное нравственное развитие, воспитание и проживание в родительской семье), но и права и законные интересы родителей, установленные гл. 12 Семейного кодекса РФ от 29.12.1995 № 223-ФЗ (далее — СК РФ). На практике преступления этого вида встречаются редко: единичные факты их совершения регистрируются в России не каждый год. Вопрос о возрасте потерпевшего как о конститутивном признаке состава здесь существен. Напомним, что в нормах гл. 20 УК РФ понятия «дети», «ребенок» используются наряду с понятием «несовершеннолетний» для обозначения лиц возрастной группы до 18 лет. Однако дети с достаточно раннего возраста уже обладают неповторимыми индивидуальными 21 Комментарий к Уголовному кодексу РФ: в 4 т. / отв. ред. В. М. Лебедев. Т. 2: Особенная часть. Разделы VII–VIII. М., 2017 (приводится по СПС «Гарант». URL: http://www.garant.ru). 232 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, НАРУШАЮЩИЕ ИНТЕРЕСЫ РАЗВИТИЯ И СОЦИАЛИЗАЦИИ… признаками, которые, скорее всего, исключают возможность подмены. Поэтому в литературе обычно отмечается, что подмена возможна лишь в отношении новорожденного. На этой предпосылке основывается и предложение по уточнению понятийного аппарата нормы путем замены термина «ребенок» термином «новорожденный ребенок»22. Шире подходит к определению потерпевшего А. Н. Красиков, связывая возможность подмены с неосознанием этого факта самим несовершеннолетним в силу его возраста или отставания в развитии23. С объективной стороны данное преступление заключается в действиях — замене одного ребенка другим. Практически это возможно чаще всего в родильном доме24. Подменой будут и действия, совершенные втайне от родителей лишь одного из подменяемых детей. Состав данного преступления формальный — оно признается оконченным с момента совершения подмены. Субъект данного преступления общий — вменяемое лицо, достигшее 16 лет. Субъективная сторона данного преступления включает умышленную вину и мотив, указанный в диспозиции ст. 153 УК РФ. Возможность неосторожной вины исключается указанием нормы на определенный мотив совершения преступления25. Виновный осознанно, желая совершить эти действия, подменяет одного ребенка другим. Деяние подлежит уголовно-правовой оценке лишь в случаях, когда субъект руководствуется в своих действиях корыстными или иными низменными побуждениями. Возможными мотивами могут быть стремление получить вознаграждение от заинтересованных в подмене лиц, месть, желание получить взамен собственного больного ребенка чужого здорового и т. п.26 22 См., напр.: Морозова Ю. В. Преступления против семьи и несовершеннолетних… С. 70. 23 Красиков А. Н. Уголовно-правовая охрана прав и свобод человека в России. Саратов, 1996. С. 201. 24 Сложен случай квалификации похищения ребенка, сопряженного с его подменой другим ребенком. Например, лицо похищает ребенка, оставленного в коляске без присмотра на улице, возле магазина, и взамен оставляет в коляске другого с целью скрыть совершенное преступление на какое-то время путем введения родных ребенка или других лиц, отвечающих за его воспитание и безопасность, в заблуждение. Следует считать, что в таком случае совершенные действия полностью охватываются п. «д» ч. 2 ст. 126 УК РФ. 25 Иного мнения придерживается В. Ф. Белов: Белов В. Ф. Преступления против семьи и несовершеннолетних. М., 2002. С. 32. 26 Санкция статьи указывает на отнесение этого деяния к преступлениям средней тяжести. Думается, общественная опасность посягательства оценена здесь законодателем не в полной мере: близкое по социальному содержанию деяние — похищение несовершеннолетнего (п. «д» ч. 2 ст. 126 УК РФ) — относится законодателем к категории особо тяжких. Статья 153 УК РФ, по сути, охватывает «двойное» изъятие человека из нормотипической среды обитания с водворением в иные ус- 233 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СЕМЬИ И НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ ГЛАВА 8 Неисполнение обязанностей по воспитанию несовершеннолетнего (ст. 156 УК РФ). В рамках действующего законодательства родители и иные законные представители несовершеннолетнего, не выполняющие или ненадлежащим образом выполняющие обязанности по воспитанию, обучению, защите прав и интересов несовершеннолетних, подлежат административной ответственности (ст. 5.35 КоАП РФ). Аналогичные деяния, соединенные с жестоким обращением с несовершеннолетним, криминализированы. Объект преступления — общественные отношения, охраняющие физическое и нравственное развитие ребенка, формирование его личности. В соответствии со ст. 63 СК РФ родители обязаны воспитывать своих детей, заботиться об их физическом, психическом, духовном и нравственном развитии и обучении. Согласно Федеральному закону от 24.07.1998 № 124-ФЗ «Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации» каждый ребенок имеет право на «обеспечение его интересов, всестороннее развитие, уважение его человеческого достоинства». Потерпевшими являются лица в возрасте до 18 лет, ставшие жертвой жестокого обращения при неисполнении или ненадлежащем исполнении в отношении них воспитательных обязанностей родителем или другим лицом, подлежащим уголовной ответственности по ст. 156 УК РФ. Объективная сторона преступления выражается в действии или бездействии: в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязанностей по воспитанию несовершеннолетних или надзору за ними. Конститутивным признаком считается и способ совершения преступления: преступным является лишь деяние, соединенное с жестоким обращением с несовершеннолетним. Неисполнение обязанностей по воспитанию выражается в невыполнении функции воспитания, ухода, надзора за несовершеннолетним со стороны лица, обязанного выполнять эти функции, и при наличии объективной возможности их выполнения. Ненадлежащее исполнение соответствующих обязанностей образует их выполнение в неполном объеме либо с использованием средств и методов воспитания и надзора, не соответствующих интересам нравственного, психического, физического развития несовершеннолетних. Г. и М. были осуждены по ст. 156 УК РФ, поскольку они, являясь родителями малолетнего Г. Е., ненадлежащим образом исполняли родительские ловия; постановка вопроса об «эквивалентности» замены, очевидно, некорректна в правовом смысле и цинична в моральном. Совершенствование данной нормы должно идти, видимо, и по пути уголовно-правовой оценки, адекватной общественной опасности деяния. 234 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, НАРУШАЮЩИЕ ИНТЕРЕСЫ РАЗВИТИЯ И СОЦИАЛИЗАЦИИ… обязанности, систематически злоупотребляли наркотическими средствами, а также при явно выраженной неприязни к ребенку не тратили денежных средств на покупку продуктов питания, одежды, оставляли ребенка одного в опасном для его проживания нежилом строительном помещении — вагончике, не имеющем системы отопления, более чем на пять часов, что и было выявлено, когда ребенок был обнаружен сотрудниками милиции один в строительном вагончике. При осмотре малолетнего Г. Е., одного года и шести месяцев, экспертной комиссией было установлено, что ребенок имеет умеренный дефицит веса, определены признаки умеренной задержки психомоторного развития, анемия, что свидетельствует о недостаточном уходе за ребенком27. Жестокость обращения с несовершеннолетним — оценочная категория. Каждый раз, исходя из конкретных обстоятельств дела, суд устанавливает наличие или отсутствие этого признака. Понятие жестокого обращения раскрывается в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 27.05.1998 № 10 «О применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей». Жестокость может выражаться в применении к несовершеннолетним физического или психического насилия, в оставлении ребенка без пищи, без медицинской помощи, в систематическом унижении его достоинства, издевательствах и т. п. В то же время «жестокое обращение» — категория объективная. Решая вопрос о том, является ли обращение с несовершеннолетним в конкретном случае жестоким, нужно опираться на господствующие в обществе нравственные представления. Поэтому, например, убежденность родителя в необходимости телесных наказаний не влияет на оценку его педагогического поведения как жестокого. И напротив, несовершеннолетний может испытывать нравственные мучения при воспитательных ограничениях самого различного рода: запрет прогулок, доступа к компьютеру в связи с проступками и т. п., хотя эти ограничения признать жестокими нельзя. Преступление, предусмотренное ст. 156 УК РФ, относится к преступлениям небольшой тяжести, поэтому возникает вопрос о том, как квалифицировать его в случае нанесения потерпевшему вреда здоровью. В случаях, когда в результате жестокого обращения здоровью ребенка был умышленно причинен вред средней тяжести или тяжкий, либо совершено его истязание, либо несовершеннолетний был лишен жизни, содеянное следует квалифицировать по совокупности преступлений со ст. 112, 111, 117, 105 УК РФ. Побои и причинение легкого вреда здоровью несовершеннолетнего охватываются ст. 156 УК РФ и не требуют 27 Приговор Советского районного суда г. Краснодара от 11.05.2011. URL: http:// судебныерешения.рф/bsr/case/1561349 (дата обращения: 12.12.2020). 235 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СЕМЬИ И НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ ГЛАВА 8 дополнительной квалификации28. В тех случаях, когда действия лица соединены с сексуальным насилием над несовершеннолетним, деяние квалифицируется по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 156 УК РФ и соответствующими статьями гл. 18 УК РФ29. Субъект данного преступления специальный — лицо, выполняющее обязанности по воспитанию или осуществляющее надзор за несовершеннолетним. По смыслу закона к таким лицам относятся родители, усыновители, опекуны, попечители, приемные родители, а также педагоги и другие работники образовательных, воспитательных, лечебных организаций, организаций, оказывающих социальные услуги, и иных организаций, обязанные осуществлять надзор за несовершеннолетним. Для признания лица субъектом преступления необходимо установить, что обязанности по воспитанию или надзору за несовершеннолетним были возложены на данное лицо. Таким образом, норма носит бланкетный характер, требует обращения к СК РФ, Федеральным законам от 29.12.2012 № 273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации», от 24.06.1999 № 120-ФЗ «Об основах системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних» и другим нормативным актам. Субъективная сторона выражается умышленной виной: лицо сознает, что ненадлежащим образом выполняет свои обязанности по воспитанию или надзору за несовершеннолетним и желает действовать таким образом. Неуплата средств на содержание детей (ч. 1 ст. 157 УК РФ). Взаимные обязательства родителей и детей естественны, они проистекают из сути семейных отношений и во многих аспектах носят моральный характер. Правовыми средствами обеспечивается, в частности, их материальный аспект: согласно ст. 80, 85, 87 СК РФ родители обязаны содержать своих несовершеннолетних детей и нетрудоспособных совершеннолетних детей, нуждающихся в помощи, а совершеннолетние дети — содержать нетрудоспособных нуждающихся в помощи родителей. Неисполнение этой обязанности родителями в отношении несовершеннолетних влечет административную ответственность по ст. 5.35.1 КоАП РФ. Объектом неуплаты родителем без уважительных причин в нарушение решения суда или нотариально удостоверенного соглашения средств на содержание несовершеннолетних детей, а равно нетрудоспособных детей, достигших 18-летнего возраста, если это деяние 28 Подробнее см.: Щепельков В. Ф. Квалификация неисполнения обязанностей по воспитанию несовершеннолетнего, соединенного с применением насилия // Уголовное право. 2020. № 3. С. 81–86. 29 Комментарий к Уголовному кодексу РФ / отв. ред. В. М. Лебедев. Т. 2 (приводится по СПС «Гарант». URL: http://www.garant.ru). 236 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, НАРУШАЮЩИЕ ИНТЕРЕСЫ РАЗВИТИЯ И СОЦИАЛИЗАЦИИ… совершено неоднократно (ч. 1 ст. 157 УК РФ), являются общественные отношения, охраняющие материальные интересы несовершеннолетних и совершеннолетних нетрудоспособных лиц, имеющих родителей. Материальные интересы в этом случае представляют собой элемент, опосредованно обеспечивающий охрану развития, социализации, формирования личности несовершеннолетнего в целом. Поскольку обязанность по материальному содержанию лежит и на родителях, дети которых находятся на государственном обеспечении (в детских домах, домах ребенка), и на лицах, лишенных родительских прав (ст. 71, 84 СК РФ), потерпевшими от этого преступления являются имеющие родителей несовершеннолетние и совершеннолетние нетрудоспособные лица независимо от условий жизни и воспитания, в которых они находятся. Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 157 УК РФ, характеризуется деянием в форме бездействия, выраженным в неоднократной неуплате родителем без уважительных причин в нарушение решения суда или нотариально удостоверенного соглашения средств на содержание несовершеннолетних детей, а равно нетрудоспособных детей, достигших 18-летнего возраста. К нетрудоспособным совершеннолетним детям относятся лица, которые в силу физического или психического недуга не могут трудиться и обеспечивать свое существование. Их нетрудоспособность должна подтверждаться соответствующими медицинскими документами. Под неуплатой средств на содержание детей понимается их невнесение в срок, установленный решением суда или нотариально удостоверенным соглашением. В качестве уважительных причин неуплаты средств на содержание детей судом могут учитываться объективные обстоятельства, в силу которых виновный не может выполнять свои обязательства (например, болезнь виновного, несвоевременная выплата заработной платы, отсутствие доходов и невозможность трудоустроиться и т. д.). Однако если виновный целенаправленно не предпринимает действий по трудоустройству, то отсутствие доходов не может признаваться уважительной причиной неуплаты средств на содержание детей30. Неоднократность указанных действий — обязательный признак объективной стороны преступления, под которой в силу примеч. 1 к ст. 157 УК РФ признается неуплата родителем без уважительных причин в нарушение решения суда или нотариально удостоверенного соглашения средств на подержание несовершеннолетних детей или нетрудоспособных совершеннолетних детей, подвергнутым ад30 Приговор Чапаевского городского суда Самарской области от 27.09.2019 по делу № 1-160/2019. 237 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СЕМЬИ И НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ ГЛАВА 8 министративному наказанию за аналогичное деяние (ч. 1 ст. 5.35.1 КоАП РФ), в период, когда лицо считается подвергнутым административному наказанию. Согласно ст. 4.6 КоАП РФ лицо, которому назначено административное наказание за совершение административного правонарушения, считается подвергнутым данному наказанию со дня вступления в законную силу постановления о назначении административного наказания до истечения одного года со дня окончания исполнения данного постановления. Для определения объективной стороны преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 157 УК РФ, необходимо выяснить, вступило ли в законную силу постановление о назначении административного наказания по ч. 1 ст. 5.35.1 КоАП РФ на момент повторного правонарушения, исполнено ли это постановление, не прекращалось ли его исполнение, не истек ли годичный срок со дня окончания исполнения данного постановления. Тот факт, что после привлечения к административной ответственности лицо продолжает не уплачивать алименты, не дает оснований для повторного привлечения его к административной ответственности по ч. 1 ст. 5.35.1 КоАП РФ, а является основанием для привлечения виновного к уголовной ответственности31. Состав преступления сконструирован как формальный: ответственность наступает за сам факт уклонения; вызванные этим последствия лежат за пределами состава и не влияют на уголовно-правовую оценку деяния. Данное преступление длящееся: здесь бездействие сопряжено с непрерывным последующим выполнением состава, которое заканчивается прекращением преступления по воле виновного (явка с повинной, возобновление выполнения возложенных обязательств) либо в силу не зависящих от него обстоятельств (обнаружение лица, уклонявшегося от уплаты, установление дополнительных скрываемых источников дохода у выплачивающего алименты). Субъект преступления — лицо, имеющее несовершеннолетнего ребенка, или родитель совершеннолетнего нетрудоспособного лица. Здесь признак специального субъекта выражает определенный семейный статус — родитель; при этом правовое положение биологических родителей, усыновителей, лиц, лишенных родительских прав, а также лиц, чье отцовство установлено в соответствии со ст. 49 СК РФ, тождественно. Субъективная сторона выражается в этом преступлении умышленной виной: лицо, обязанное платить алименты по решению суда или 31 Приговор Яльчикского районного суда Чувашской Республики от 26.09.2019 по делу № 1-33/2019. 238 § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СЕМЬИ по нотариально удостоверенному соглашению, сознательно, желая уклониться от уплаты средств на содержание ребенка, не выполняет возложенной на него обязанности. § 3. Преступления против семьи Незаконное усыновление (удочерение) (ст. 154 УК РФ). Именно семья представляет собой социальный институт, наиболее успешно выполняющий функцию воспитания детей. Семейная среда из-за особого, эмоционального тона внутрисемейных отношений наиболее комфортна для ребенка, оптимально соответствует интересам его социализации, включению в жизнь общества. Общественные отношения, обеспечивающие нормальное развитие и воспитание ребенка, его право на обретение семьи, выступают непосредственным объектом данного преступления. Диспозиция статьи является бланкетной и устанавливает уголовную ответственность в случае нарушения норм СК РФ, ГК РФ, положений других федеральных законов, например Федерального закона от 24.04.2008 № 48-ФЗ «Об опеке и попечительстве», а также иных нормативных актов, например Постановления Правительства РФ от 29.03.2000 № 275 «Об утверждении Правил передачи детей на усыновление (удочерение) и осуществления контроля за условиями их жизни и воспитания в семьях усыновителей на территории РФ и Правил постановки на учет консульскими учреждениями РФ детей, являющихся гражданами РФ и усыновленных иностранными гражданами или лицами без гражданства». Вопросы усыновления (удочерения) рассматриваются в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 20.04.2006 № 8. Опека может быть установлена над лицами, не достигшими 14 лет, попечительство устанавливается в отношении лиц от 14 до 18 лет (ст. 32, 33 ГК РФ); усыновление (удочерение) возможно в отношении лиц, не достигших 18 лет (ст. 124 СК РФ). Соответственно потерпевшими от преступления, предусмотренного ст. 154 УК РФ, могут быть лица именно этих возрастных групп. Объективную сторону преступления образуют незаконные действия по усыновлению, опеке, попечительству, передаче детей на воспитание в приемные семьи, совершенные неоднократно, либо однократное совершение тех же действий при наличии необходимого в этом случае признака субъективной стороны (корыстные побуждения). Хотя последствия не входят в конструкцию состава, их характер может отразиться на наказуемости деяния в установленных санкцией пределах. Совершается данное преступление посредством действия. 239 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СЕМЬИ И НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ ГЛАВА 8 Незаконные действия по усыновлению, опеке, попечительству, передаче детей на воспитание в приемные семьи — это действия, нарушающие законодательно определенный порядок либо формально соответствующие ему, но предпринятые вопреки интересам детей. В их числе, например, передача ребенка на усыновление лицу, лишенному по суду родительских прав; передача ребенка на усыновление иностранным гражданам, не являющимся его родственниками, при наличии возможности передать его под опеку близким родственникам и т. п. Незаконные действия по усыновлению, совершенные однократно, преступны только при их совершении из корыстных побуждений; иные случаи образуют административное правонарушение, предусмотренное ст. 5.37 КоАП РФ. Неоднократность образует совершение более чем одного нарушения установленного порядка усыновления, опеки, попечительства, передачи детей на воспитание в приемные семьи. Ее формируют как однородные, так и разнородные по содержанию незаконные действия. Объективная сторона преступления охватывает только собственно незаконные действия по усыновлению; все иные действия, сопряженные с незаконным усыновлением, требуют самостоятельной уголовно-правовой оценки (подделка документов или использование поддельных документов, служебный подлог, получение или дача взятки в связи с усыновлением и т. п.). Субъект данного преступления — лица, осуществляющие подготовку документов для усыновления, регистрацию усыновления, передачу детей под опеку, попечительство, на воспитание. Это сотрудники органов опеки, лечебных, детских учреждений. Между нормой ст. 154 УК РФ и нормами ст. 285 УК РФ (злоупотребление должностными полномочиями), ст. 305 УК РФ (вынесение заведомо неправосудного приговора, решения или иного судебного акта) возникает коллизия специальной и общей нормы, которая при наличии всех иных признаков состава требует квалификации по специальной норме. Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом: лицо осознает, что совершает незаконные действия по усыновлению (удочерению) или передаче под опеку (попечительство) либо в приемные семьи, и желает совершить эти действия. Конститутивным признаком однократного совершения незаконных действий по усыновлению выступают и корыстные побуждения. При этом фактическое получение или неполучение материальных выгод на квалификацию не влияет. Разглашение тайны усыновления (удочерения) (ст. 155 УК РФ). В соответствии со ст. 23 Конституции РФ каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну. 240 § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СЕМЬИ В правовом смысле усыновленные (удочеренные) дети приравниваются к собственным. Норма закона направлена на обеспечение уголовно-правовыми средствами неразрывности семейных связей между усыновленными и усыновителями, создание оптимальных условий жизнедеятельности для усыновленных детей и защиту законных прав и интересов усыновителей и усыновленных. В этом заключается характеристика непосредственного объекта данного преступления. Объективную сторону данного преступления составляет сообщение об усыновлении одному или нескольким лицам, включая усыновленного, совершенное вопреки воле усыновителя. Если факт усыновления не является тайной по воле усыновителя, то и на других лиц обязанность хранить ее не возлагается. По конструкции состав формальный, на уголовно-правовую оценку не влияет наступление негативных последствий от разглашения тайны усыновления; это обстоятельство может учитываться судом при назначении наказания. Субъект. Действия лица, наделенного признаками общего субъекта (достижение 16 лет, вменяемость), закон криминализирует лишь в случаях их совершения по мотивам, указанным в диспозиции (из корыстных или иных низменных побуждений). Ответственности в этом случае подлежит любое лицо, разгласившее тайну: знакомые, родственники усыновителей и усыновленных, посторонние лица. При совершении преступления лицом, наделенным признаками специального субъекта, т. е. обязанным хранить факт усыновления как служебную или профессиональную тайну, ответственность наступает независимо от мотивов ее разглашения. Лицами, обязанными хранить факт усыновления в тайне в связи с выполнением служебных функций, являются, например, должностные лица органов образования, опеки, органов ЗАГС, судьи, выносившие решение об усыновлении. В связи с выполнением профессиональных функций такая обязанность возлагается на педагогов, воспитателей детских учреждений, на медицинский персонал лечебных и детских учреждений. Для привлечения к ответственности необходимо установление факта нормативного возложения на лицо соответствующей обязанности. Субъективная сторона. Преступление совершается умышленно. При совершении преступления специальным субъектом — лицом, обязанным хранить факт усыновления как служебную или профессиональную тайну, — достаточно установления умысла на разглашение, а при совершении преступления общим субъектом конститутивным признаком становится и мотив — корыстные или иные низменные побуждения (зависть, месть и т. п.). 241 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СЕМЬИ И НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ ГЛАВА 8 Неуплата средств на содержание нетрудоспособных родителей (ч. 2 ст. 157 УК РФ). Норма ч. 2 ст. 157 УК РФ сконструирована аналогично норме ч. 1 той же статьи. Она предусматривает уголовную ответственность за неуплату совершеннолетними трудоспособными детьми без уважительных причин в нарушение решения суда или нотариально удостоверенного соглашения средств на содержание нетрудоспособных родителей. Объект преступления — общественные отношения, обеспечивающие охрану материальных интересов нетрудоспособных лиц, имеющих взрослых детей, а опосредованно — и их физического здоровья, нравственного благополучия. Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 2 анализируемой статьи, характеризуется также бездействием, выраженным в неоднократной неуплате без уважительных причин совершеннолетними трудоспособными детьми средств на содержание нетрудоспособных родителей в нарушение решения суда или нотариально удостоверенного соглашения. Нетрудоспособными родителями (усыновителями) признаются отец и мать, достигшие общеустановленного пенсионного возраста или признанные в установленном порядке инвалидами I или II группы. При взыскании средств на содержание родителей не имеет значения факт получения ими пенсии. Однако данное обстоятельство должно учитываться судом при установлении размера взыскиваемых средств. При квалификации действий лица по ч. 2 ст. 157 УК РФ подлежат установлению: — факт бездействия в виде неуплаты без уважительных причин совершеннолетними трудоспособными детьми средств на содержание нетрудоспособных родителей; — наличие вступившего в законную силу решения суда или нотариально удостоверенного соглашения, в нарушение которых совершеннолетние трудоспособные дети не перечисляют средства на содержание нетрудоспособных родителей; — факт совершения неуплаты неоднократно. Содержание данных признаков соответствует содержанию признаков преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 157 УК РФ. Признаки субъективной стороны состава сходны с определенными в ч. 1 ст. 157 УК РФ. Субъект преступления согласно закону — совершеннолетнее трудоспособное лицо, имеющее нетрудоспособных родителей. 242 § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СЕМЬИ Рекомендуемая литература Постановления Пленума Верховного Суда РФ Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 14.11.2017 № 44 «О практике применения судами законодательства при разрешении споров, связанных с защитой прав и законных интересов ребенка при непосредственной угрозе его жизни или здоровью, а также при ограничении или лишении родительских прав». Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 01.02.2011 № 1 «О судебной практике применения законодательства, регламентирующего особенности уголовной ответственности и наказания несовершеннолетних». Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 20.04.2006 № 8 «О применении судами законодательства при рассмотрении дел об усыновлении (удочерении) детей». Научная литература Актуальные проблемы правовой защиты несовершеннолетних в современной России: учеб. пособие / Ю. А. Бочкарев, С. И. Шаповалов, Т. В. Глухова, А. Ю. Колябин, П. К. Кривошеин, С. Ш. Ахмедова. Волгоград, 2016. Любавина М. А. Комментарий к Постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 01.02.2011 № 1 «О судебной практике применения законодательства, регламентирующего особенности уголовной ответственности и наказания несовершеннолетних» / под общ. ред. А. Н. Попова. СПб., 2012. Поликашина О. В., Тульская С. А. Преступления против несовершеннолетних: уголовно-правовая характеристика: учеб. пособие. М., 2019. Преступления против личности: учеб. пособие для вузов / А. В. Наумов [и др.]; отв. ред. А. В. Наумов, А. Г. Кибальник. М., 2020. Филиппов П. А. Лекции о преступлениях против семьи и несовершеннолетних: учеб. пособие. М., 2019. ГЛАВА 9 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ В разд. VIII УК РФ сгруппированы нормы, устанавливающие уголовную ответственность за преступления в сфере экономики. Родовой объект экономических преступлений — безопасность экономической системы, представляющей собой совокупность структурирующих ее общественных отношений в сфере производства, распределения и потребления имущественных благ. Регламентация указанных отношений осуществляется прежде всего нормами гражданского, коммерческого и иных отраслей права, создающих то правовое поле, в границах которого возможно правомерное осуществление означенной деятельности. Вместе с тем особенность экономического организма такова, что значительная часть экономико-правовых институтов не может функционировать без уголовно-правового обеспечения их безопасности. Поэтому одной из задач уголовного законодательства была и остается охрана экономической системы государства (ст. 2 УК РФ). Характеризуя объекты, поставленные под охрану в разделе УК РФ, посвященном экономическим преступлениям, отметим, что гражданское законодательство практически всех стран разграничивает вещное и обязательственное право в зависимости от характера регулируемых отношений. Соответственно этой дифференциации структурируются и нормы уголовного права, одни из которых направлены на защиту права владения, пользования и распоряжения имуществом, независимо от действий каких-либо лиц, а другие — на защиту права одного лица требовать от другого исполнения оговоренных в обязательстве действий в процессе обмена материальными ценностями, работами, услугами, в предпринимательской деятельности и т. д. Отношения собственности главенствуют в этом тандеме, ибо все остальные отношения так или иначе производны от них. Прежде чем надлежащим образом нормировать функционирование экономической системы, поставив под защиту ее динамическую составляющую, государство должно обеспечить неприкосновенность собственности, образующей фундамент любой экономической деятельности. Именно поэтому преступления против собственности (гл. 21 УК РФ) предшествуют преступлениям в сфере экономической деятельности (гл. 22 УК РФ). 244 § 1 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ПРЕСТУПЛЕНИЙ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ Раздел VIII УК РФ включает в себя три главы, нормы каждой из которых направлены на защиту определенного аспекта экономической сферы: гл. 21 УК РФ обеспечивает защиту прав и интересов собственника или иного владельца и устанавливает ответственность за преступления против собственности, нормы гл. 22 УК РФ очерчивают круг признаваемых преступными деяний, совершаемых в процессе осуществления экономической деятельности, гл. 23 УК РФ посвящена уголовно-правовой охране некоторых аспектов управленческой деятельности в коммерческих и иных организациях, а также порядка осуществления отдельных видов профессиональной деятельности. § 1. Общая характеристика преступлений против собственности Собственность служит экономической основой любого общества, а неотчуждаемое право быть собственником — одной из важнейших гарантий осуществления прав и свобод личности. Значимость этого блага столь велика, что международное сообщество сочло необходимым закрепить его в числе фундаментальных прав и свобод, изложенных во Всеобщей декларации прав человека: «Каждый человек имеет право владеть имуществом как единолично, так и совместно с другими. Никто не должен быть произвольно лишен своего имущества» (ст. 17). Соответственно охрана прав собственника является непременной компонентой деятельности публичной власти, которая обязана гарантировать стабильность отношений собственности, обеспечивая условия их защиты. Видовым объектом посягательств, составляющих главу о преступлениях против собственности, выступает безопасность абсолютных вещно-имущественных отношений. Ядро отношений, образующих видовой объект гл. 21 УК РФ, безусловно, составляет собственность, служащая объединяющим началом и формирующим фактором (можно сказать, стержнем) ее структуры. Однако в сферу регулирования данной главы попадают и другие отношения, не вполне тождественные собственности, но во многом сходные с ней по режиму защиты, ибо вещные права на имущество могут принадлежать и лицам, не являющимся его собственниками. Незаконное изъятие такого рода имущества третьим лицом нарушает право владения лица, у которого оно находилось до изъятия, но не право собственности, если новый владелец не отвергает статус собственника у субъекта, передавшего это имущество во владение потерпевшему. Ущерб причиняется лишь отношениям титульного владения как вещного правомочия особого рода, легитимирующего его субъекта на использование средств вещно-правовой защиты. 245 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ ГЛАВА 9 Будучи производными от права собственности, полномочия несобственников имущества должны быть защищены от уголовно противоправных деяний, совершаемых третьими лицами, так же как права собственников и в той мере, в какой носители вещных прав находятся в абсолютном правоотношении со всеми третьими лицами, обязанными воздерживаться от их нарушения. Тезис о том, что отношения собственности суть отношения вещные, но собственностью вещные отношения не исчерпываются, подводит к необходимости более широкого взгляда на видовой объект предусмотренных гл. 21 УК РФ посягательств, позволяя признать его политипным и выделить в его рамках две разновидности общественных отношений, связанных с владением, пользованием и распоряжением вещественными объектами: 1) отношения собственности в их непосредственном понимании, возникающие между собственником имущества и обязанными воздерживаться от вмешательства в его имущественную сферу несобственниками; 2) иные вещные отношения, возникающие между лицом, не являющимся собственником, но имеющим ограниченные вещные права на данное имущество, и всеми иными лицами (кроме собственников), обязанными воздерживаться от нарушения имущественной сферы законного владельца. Исходя из этого, все преступления, посягающие на вещные отношения, можно подразделить на две группы, одна из которых имеет в качестве подвидового объекта исключительно отношения собственности, а другая — не только отношения собственности, но и ограниченные вещные отношения. Непосредственными объектами преступлений против собственности выступают вещные отношения той или иной конкретной формы, вида или подвида, которые подверглись посягательству при совершении конкретного деяния. Согласно ч. 2 ст. 8 Конституции РФ в Российской Федерации признаются частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности. Дальнейшее их деление находим в ст. 212–215 ГК РФ, из анализа которых можно сделать следующие выводы: частная собственность подразделяется на собственность граждан и юридических лиц (кроме государственных и муниципальных предприятий и учреждений, финансируемых собственником); государственная собственность включает в себя федеральную, т. е. принадлежащую Российской Федерации, и собственность ее субъектов — республик, краев, областей и т. д.; муниципальная собственность есть собственность городских и сельских поселений, а также других муниципальных образований. Все указанные формы собственности равноценны с юридической точки зрения и подлежат одинаковой охране нормами уголовного 246 § 1 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ПРЕСТУПЛЕНИЙ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ права. В этих условиях установление непосредственного объекта не имеет того значения, какое ему придавалось ранее, когда закон дифференцировал ответственность в зависимости от формы собственности. Однако в ряде случаев установление формы собственности имеет значение, в частности для вменения такого квалифицирующего признака, как причинение значительного ущерба, который относится лишь к изъятию имущества, принадлежащего гражданину. Что касается вещных прав лиц, не являющихся собственниками, то ст. 216 ГК РФ относит к ним: право пожизненного наследуемого владения земельным участком (ст. 265 ГК РФ), право постоянного (бессрочного) пользования земельным участком (ст. 268 ГК РФ), сервитуты (ст. 274, 277 ГК РФ), право хозяйственного ведения имуществом (ст. 294 ГК РФ) и право оперативного управления имуществом (ст. 296 ГК РФ). Предметом преступлений против собственности является то имущество, которое похищается, эксплуатируется, уничтожается или подвергается иному противоправному воздействию, нарушающему существующие по поводу данного имущества вещные отношения . Поскольку названные отношения регламентируются гражданским правом, образующим бланкетное наполнение норм уголовного права, можно повторить вслед за некоторыми авторами, что предметом означенных преступлений выступает «любое имущество, которое в соответствии с гражданским законодательством может быть объектом права собственности», и обратиться к первоисточнику — Гражданскому кодексу РФ. Однако термин «имущество» выступает здесь в различных ипостасях. В одних случаях под ним понимаются отдельные вещи или их совокупность (ст. 133, 134 ГК РФ), в других — вещи, деньги и ценные бумаги (ст. 302 ГК РФ), в третьих — не только перечисленные объекты, но и имущественные права (ст. 24 ГК РФ), в четвертых — вся совокупность наличных вещей, денег, ценных бумаг, имущественных прав, а также обязанностей субъекта (ст. 132 ГК РФ). Поэтому в процессе правоприменения требуется всякий раз уяснять значение данного термина. Исходя из этого, все расположенные в гл. 21 УК РФ преступления в зависимости от предмета посягательства можно подразделить: — на преступления, предметом которых являются объекты вещного права, включая деньги и ценные бумаги (в частности кража, грабеж, разбой и т. д.); — преступления, предметом которых может быть любое имущество, в том числе имущественные права, а также другие объекты гражданских прав, включая работы, услуги, результаты ин247 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ ГЛАВА 9 теллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (вымогательство, причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием). Объективная сторона преступлений против собственности выражается в уголовно-противоправном воздействии на имущественные предметы, причиняющем ущерб собственнику или иному владельцу данного имущества. В большинстве случаев это воздействие проявляется в виде активных действий, и лишь причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием (ст. 165 УК РФ), а также некоторые разновидности уничтожения или повреждения чужого имущества (ст. 167–168 УК РФ) могут совершаться путем бездействия. В зависимости от особенностей деяния все посягательства против собственности можно подразделить на преступления, связанные с изъятием имущества, чаще именуемые хищениями (ст. 158–162, 164 УК РФ), и преступления, не связанные с хищением, в которых отсутствует один или несколько его признаков (ст. 163, 165–168 УК РФ). Большинство преступлений против собственности сформулировано по типу материальных составов, включающих в качестве обязательных признаков противоправное деяние, вредные последствия в виде имущественного ущерба, а также причинную связь между ними. Иную конструкцию состава имеют лишь разбой (ст. 162 УК РФ), вымогательство (ст. 163 УК РФ) и неправомерное завладение автомобилем или иным транспортным средством без цели хищения (ст. 166 УК РФ), которые признаются оконченными с момента совершения указанных в законе действий (или начала этих действий, как при разбое) независимо от наступления вредных последствий. Имущественный характер последствий обязывает со всей тщательностью подходить к их стоимостной оценке, что имеет большое значение как для квалификации, так и для возмещения причиненного ущерба. При определении действительной стоимости имущества, ставшего предметом преступления, следует исходить из его фактической стоимости на момент совершения преступления. При отсутствии сведений о цене стоимость похищенного имущества может быть установлена на основании заключения экспертов. Способ совершения преступлений против собственности (тайный или открытый, обманный или основанный на злоупотреблении доверием, насильственный или ненасильственный) имеет серьезное значение для их квалификации, выступая для большинства составов в качестве конститутивного признака, позволяющего отграничивать их друг от друга, либо в качестве обстоятельства, квалифицирующего, например, грабеж (п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ). 248 § 1 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ПРЕСТУПЛЕНИЙ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ Субъект преступлений против собственности, как правило, общий — лицо, достигшее 16-летнего возраста. Для некоторых имущественных преступлений возраст субъекта понижен до 14 лет: кража, грабеж, разбой, вымогательство, неправомерное завладение автомобилем или иным транспортным средством без цели хищения, умышленное уничтожение или повреждение имущества при отягчающих обстоятельствах. Встречается и специальный субъект преступления, например в ст. 160 УК РФ (присвоение или растрата), в ч. 3 ст. 159 УК РФ (мошенничество, совершенное лицом с использованием своего служебного положения). Субъективную сторону преобладающего числа преступлений против собственности характеризует вина в виде прямого умысла. И лишь уничтожение или повреждение имущества может быть совершено с любым видом умысла либо по неосторожности (ст. 167, 168 УК РФ). Обязательный признак большинства преступлений против собственности — корыстная цель, в зависимости от наличия или отсутствия которой они делятся на корыстные и некорыстные. Завершая общую характеристику преступлений против собственности, обратимся к их систематизации. В зависимости от характера причинения ущерба охраняемым объектам предусмотренные гл. 21 УК РФ преступления могут быть подразделены на три группы: — преступления против собственности, выражающиеся в хищении: кража, мелкое хищение, совершенное лицом, подвергнутым административному наказанию, мошенничество, мошенничество в сфере кредитования, мошенничество при получении выплат, мошенничество с использованием электронных средств платежа, мошенничество в сфере страхования, мошенничество в сфере компьютерной информации, присвоение и растрата, грабеж, разбой, хищение предметов, имеющих особую ценность (ст. 158–162, 164 УК РФ); — иные корыстные преступления против собственности, не содержащие признаков хищения: вымогательство, причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием, неправомерное завладение автомобилем или иным транспортным средством без цели хищения (ст. 163, 165, 166 УК РФ); — преступления против собственности, не связанные с извлечением имущественной выгоды: умышленное и неосторожное уничтожение или повреждение имущества (ст. 167, 168 УК РФ). 249 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ ГЛАВА 9 § 2. Понятие и признаки хищения Под хищением понимаются совершенные с корыстной целью противоправные безвозмездное изъятие и/или обращение чужого имущества в пользу виновного или других лиц, причинившие ущерб собственнику или иному владельцу этого имущества (примеч. 1 к ст. 158 УК РФ). Изложенное понятие играет роль родового по отношению к видовым понятиям кражи, присвоения и других преступлений против собственности, имеющих ряд характерных объективных и субъективных признаков, объединяющих данную группу имущественных посягательств под рубрикой «хищение». Объективными признаками хищения можно признать: 1) противоправное и безвозмездное изъятие имущества из владения собственника или иного лица, которое совершается указанными в законе способами; 2) обращение его в пользу виновного или других лиц; 3) причинение тем самым собственнику или владельцу имущества реального ущерба вследствие уменьшения на определенную часть объема материальных ценностей, находящихся в его фондах; 4) причинную связь между изъятием имущества и материальным ущербом. Субъективными признаками выступают: 1) прямой умысел на безвозмездное изъятие чужого имущества и обращение его в свою пользу или в пользу третьих лиц; 2) корыстная цель такого изъятия. Эти признаки обязательны для всякого состава хищения, в силу чего отсутствие хотя бы одного из них позволяет рассматривать содеянное как иное преступление либо как деяние, вовсе не имеющее отношения к уголовному праву. Объектом хищения служат общественные отношения по поводу имущества, юридически выраженные в правомочиях владения, пользования и распоряжения этим имуществом, которыми обладает собственник или иной его владелец, и в обязанности других лиц не препятствовать осуществлению указанных правомочий. Специфика некоторых способов завладения чужим имуществом при хищении такова, что они посягают не только на собственность, но и на личность собственника или владельца имущества, т. е. на отношения, связанные с телесной неприкосновенностью, свободой передвижения и действия, здоровьем и жизнью, что позволяет говорить о двуобъектности этих преступлений. К ним относятся насильственный грабеж и разбой. Кроме того, если изъятие предмета хищения осуществлялось таким образом, что при этом было умышленно повреждено или уничтожено иное имущество, то содеянное (при условии причинения этими 250 § 2 ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИ ХИЩЕНИЯ действиями значительного ущерба) квалифицируется по совокупности хищения в отношении одного имущества и уничтожения или повреждения — в отношении другого (ст. 167 УК РФ), поскольку состав хищения не включает в себя выведение из строя не являющегося его предметом имущества (п. 20 Постановления № 29). Последующее уничтожение или повреждение изъятого предмета хищения (в том числе для сокрытия следов преступления) есть форма распоряжения похищенным, которая не требует самостоятельной оценки. Если же уничтоженное или поврежденное в связи с хищением имущество было предметом отношений, составляющих другой родовой объект, то совокупность с хищением образуют статьи соответствующих глав, предусматривающих посягательства на этот объект. В частности, если хищение имущества на транспорте было сопряжено с разрушением, повреждением или приведением иным способом в негодное для эксплуатации состояние транспортного средства, путей сообщения, средств сигнализации или связи либо другого транспортного оборудования, которые повлекли по неосторожности причинение тяжкого вреда здоровью человека либо крупного ущерба, содеянное должно квалифицироваться также по ст. 267 УК РФ. Если же в ходе совершения кражи нефти, нефтепродуктов и газа из нефтепровода, нефтепродуктопровода, газопровода путем врезок в трубопроводы произошли их разрушение, повреждение или приведение в негодное для эксплуатации состояние, а также технологически связанных с ними объектов, сооружений, средств связи, автоматики, сигнализации, которые повлекли или могли повлечь нарушение их нормальной работы, то содеянное требует дополнительной квалификации по ст. 2153 УК РФ (п. 20 Постановления № 29). С позиций классической концепции «вещественной» собственности предмет хищения может быть рассмотрен с трех сторон: физической, экономической и юридической. Со стороны физической имущество как предмет хищения должно быть вещественным (телесным) предметом материального, внешнего по отношению к человеку мира, доступным благодаря своей материальной субстанции чувственному восприятию. Следовательно, о хищении таких неосязаемых и бестелесных «предметов», как научная идея, сюжет художественного произведения и др., мы говорим лишь фигурально, помня, что в строго юридическом смысле можно похитить материальные носители творческого труда, а также вещественные предметы, изготовленные в силу осуществления интеллектуальных прав (книги, диски и т. п.), но не стихотворение, мелодию и другие подобные продукты человеческого разума как таковые. Деяния же, посягающие на исключительность авторских прав, квалифицируются по ст. 146, 147 и 180 УК РФ. 251 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ ГЛАВА 9 Информация всевозможного вида, как и интеллектуальная собственность, по своей природе существенно отличается от материального имущества, что не позволяет признать ее предметом хищения. В зависимости от социальной значимости информационные ресурсы могут быть предметом самых разных посягательств, в том числе не имеющих ничего общего с преступлениями против собственности. Для правильной их квалификации необходимо четкое разграничение информационных объектов, с тем чтобы связать правовой режим защиты с правовым статусом информации, во многом определяемым уровнем ее доступности. В частности, изъятие информационных объектов с целью овладения содержащейся в них информацией может квалифицироваться как шпионаж (ст. 276 УК РФ), нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений (ст. 138 УК РФ), незаконное получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну (ст. 183 УК РФ), и т. д. Более определенна физическая природа таких «вещей», как вода, газ, тепловая, электрическая и прочие виды энергии, хотя вопрос о возможности их хищения весьма неоднозначен. Возможность хищения жидких и газообразных веществ, замкнутых в какую-либо емкость (бутылку, баллон, кислородную подушку и т. д.), очевидна. Что касается бытовых потребителей воды и газа, уклоняющихся от их оплаты, то в УК РСФСР 1960 г. была включена отдельная ст. 942 (нарушение правил пользования энергией или газом в быту) , местоположение и текст диспозиции которой недвусмысленно указывали на то, что данная норма сконструирована как специальная по отношению к общей норме, предусматривающей ответственность за причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием при отсутствии признаков хищения (ст. 94 УК РСФСР). Соответственно ныне такие действия могут квалифицироваться по ст. 165 УК РФ. Иное дело — самовольное подключение к нефтепроводам, нефтепродуктопроводам и газопроводам, а также к централизованным системам водоснабжения городских и сельских поселений. В 2002 г. ст. 158 УК РФ была дополнена примеч. 3, отнесшим к хранилищам, с проникновением в которые может быть совершено хищение, магистральные трубопроводы . Тем самым законодатель признал, что предметом хищения выступает транспортируемая по ним продукция: нефть, углеводородный природный газ, нефтяной (попутный) газ, стабильный газовый конденсат, широкая фракция легких углеводородов, другие углеводороды, нефтепродукты (бензины, масла, дизельное топливо, керосин). 252 § 2 ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИ ХИЩЕНИЯ В 2006 г. вопрос о газообразных и жидких предметах посягательств получил еще более четкое разрешение: под хранилищем стали пониматься любые (т. е. не только магистральные) трубопроводы, а ч. 3 ст. 158 УК РФ дополнена п. «б», предусматривающим ответственность за кражу, совершенную из нефтепровода, нефтепродуктопровода и газопровода. Точно так же действия, состоящие в самовольном, т. е. неразрешенном либо прямо запрещенном, подключении с помощью технических средств (устройств) к системам водоснабжения с целью изъятия из них воды для личных либо хозяйственных нужд, в том числе для производственной деятельности, полива сельскохозяйственных растений, мойки автомобилей и т. д., образуют хищение воды из иного хранилища (п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ). Сложнее обстоит дело с электроэнергией. В отечественной истории лишь УК РСФСР 1926 г. специально предусматривал ответственность за кражу электрической энергии (ст. 163). Уголовный кодекс РСФСР 1960 г. подобной нормы уже не содержал, а в литературе высказывалось мнение, что незаконное пользование различными видами энергии, за потребление которых взимается плата, нельзя рассматривать как хищение, так как энергия не может расцениваться в качестве его предмета. В современной доктрине также считается, что противоправное корыстное пользование различными видами энергии при определенных условиях следует квалифицировать как причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием при отсутствии признаков хищения (ст. 165 УК РФ). Со стороны экономической предметом хищения являются только такие предметы, которые обладают экономическим свойством стоимости. Потребительная стоимость, т. е. полезность предмета хищения, под сомнение не ставится. Важнейший признак вещей, благодаря которому они и становятся объектами гражданских прав, заключается в их способности удовлетворять те или иные потребности людей. С этой точки зрения не будут признаваться предметом хищения вещи, практически утратившие хозяйственную ценность, выброшенные за ненадобностью и т. д., даже если при этом их все еще можно использовать, продать на запчасти и пр. Иное дело — меновая стоимость, вопрос о природе которой в разные эпохи решался по-разному. Из некоторых дореволюционных работ следует вывод о том, что ценность, являющаяся главным экономическим признаком имущества, составляющего предмет хищения, предопределяется его способностью быть предметом гражданского оборота. 253 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ ГЛАВА 9 В советском уголовном праве главным экономическим признаком предмета хищения считалось предшествующее приложение к нему человеческого труда. Именно аккумуляция данным предметом известного количества общественно необходимого труда, придающего ему искомые экономические свойства, служила решающим критерием отграничения хищений от посягательств на объекты окружающей природной среды, не подвергшиеся трудовому опосредованию. В силу изложенных соображений похищаемыми признавались лишь такие предметы окружающего людей мира, которые, овеществив человеческий труд, перестали быть частью природы, т. е. выделены из нее предшествующим трудом либо хотя и не отторгнуты от естественной среды обитания, но фактически обособлены в ней как имущественные ценности, являющиеся продукцией товарного производства (например, срубленный лес, выловленная рыба, пойманные звери или птицы), тогда как материальные объекты, составляющие природные богатства, находящиеся в естественном состоянии (деревья в лесу, полезные ископаемые в недрах земли, рыба в естественных водоемах, звери и птицы в лесах и т. п.), рассматривались в качестве предметов экологических преступлений. С точки зрения действующего гражданского права к имуществу можно отнести любые предметы материального мира, созданы ли они трудом человека или даны природой. Вместе с тем оно закрепляет в отношении природных ресурсов два принципиально важных положения: согласно первому ресурсы, не находящиеся в собственности граждан, юридических лиц либо муниципальных образований, являются государственной собственностью, а согласно второму они могут отчуждаться или переходить иными способами к другим лицам в той мере, в какой их оборот допускается законами о земле и природных ресурсах. Таким образом, приложение человеческого труда по-прежнему сохраняет актуальность для перехода предметов материального мира из категории природного богатства в категорию созданных человеческим трудом товарно-материальных ценностей. Со стороны юридической имущество как предмет хищения должно быть: 1) объектом вещного права, 2) не изъятым из свободного гражданского оборота и 3) чужим для виновного. Как объект вещного права имущество можно подразделить: 1) на вещи, 2) деньги, 3) ценные бумаги. Вещи, как объекты материального мира, более всего соответствуют представлениям о предмете хищения. Они обладают физическими параметрами (весом, объемом, количеством) и прочими натуральными свойствами. Их эксплуатация связана с физическим господством над этими объектами, легко обособляемыми благодаря своей пространственной ограниченности. 254 § 2 ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИ ХИЩЕНИЯ Затрагивая вопрос о значимости деления имущества на движимое и недвижимое, отметим, что обретение господства над чужим недвижимым имуществом мыслимо лишь двумя путями: либо «по праву силы», либо «в силу права». Варианты движения по первому в современном обществе весьма ограничены. Для обретения же полного и постоянного господства над недвижимостью не остается иного способа, как побуждение или принуждение собственника к передаче прав на недвижимое имущество, что по прямому указанию закона возможно только путем мошенничества и вымогательства. Деньги как предмет хищения представляют собой российские и иностранные денежные знаки, имеющие хождение, т. е. находящиеся в финансовом обороте на момент совершения преступления. Разногласия существуют относительно природы безналичных денег. В соответствии со ст. 140 ГК РФ платежи на территории России осуществляются путем не только наличных, но и безналичных расчетов, т. е. находящиеся на счетах в банках денежные суммы могут использоваться в качестве платежного средства, что наводит на мысль о необходимости признать безналичные денежные средства предметом хищения. Указанная позиция подтверждается выводами Пленума Верховного Суда РФ, прямо признающего безналичные денежные средства, в том числе электронные денежные средства, предметом мошенничества, а в случае использования для их хищения конфиденциальной информации держателя платежной карты (например, персональных данных владельца, данных платежной карты, контрольной информации, паролей), необходимой для получения доступа к денежным средствам, и предметом кражи (п. 5, 17 Постановления № 48). Ценные бумаги представляют собой документы, удостоверяющие с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при их предъявлении (п. 1 ст. 142 ГК РФ). Возможность признания хищением незаконного изъятия такого рода документов зависит от того способа легитимации лица в ценной бумаге в качестве субъекта права, который тесно связан с порядком передачи закрепленных в ней прав. Установление связи этих двух моментов позволяет считать предметом хищения лишь высокооборотные документы, отличающиеся минимальными требованиями к легитимации и простыми способами передачи (предъявительские ценные бумаги), и не считать таковым малооборотоспособные документы, характеризуемые более жесткими требованиями к легитимации субъекта и усложненными способами передачи (именные ценные бумаги). Помимо «классических» ценных бумаг, прямо названных в ст. 143 ГК РФ, судебная практика признает предметом хищения и некоторые 255 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ ГЛАВА 9 их суррогаты, выполняющие роль денежного эквивалента при расчетах за определенные товары, работы или услуги: талоны на горючесмазочные материалы, абонементные книжки, единые проездные билеты и проездные талоны на различные виды транспорта, жетоны для оплаты проезда в метро, знаки почтовой оплаты и пр. Иные документы, которые, не являясь носителями стоимости, предоставляют право на получение имущества (доверенности, долговые расписки, страховые полисы, завещания, товарные накладные, сохранные расписки или другие документы, удостоверяющие принятие вещи на хранение ломбардом, банком, и пр.), а также легитимационные знаки (номерные жетоны гардеробов и камер хранения либо иные знаки, удостоверяющие прием вещей на хранение) могут служить лишь средствами совершения хищения, а их похищение образует приготовление к хищению. Чужим является такое имущество, которое находится на момент изъятия в фактическом обладании какого-либо лица и не принадлежит похитителю на праве собственности. Вместе с тем рассматриваемый признак вовсе не требует, чтобы имущество в момент его похищения непременно находилось у собственника. Имущество, вверенное лицу на неком правовом основании (например, для целей его ответственного хранения или перевозки), также остается для него чужим, хотя это лицо и наделяется в отношении данного имущества определенными правомочиями. Незаконное удержание у себя или израсходование такого имущества образуют присвоение или растрату. Напротив, нет хищения там, где лицо изымает собственное имущество или хотя бы и чужое, но в ошибочном заблуждении, что в отношении данных вещей он обладает определенными правами. Особую значимость приобретает вопрос о «чужом» и «своем» имуществе в отношении многосубъектной собственности, являющейся объектом гражданско-правовых отношений между сособственниками. Во многом его решение зависит от вида общей собственности — долевой или совместной. Особые проблемы с определением предмета хищения возникают при анализе мошенничества, состав которого предусматривает не только хищение имущества, но и приобретение права на него. Принимая во внимание, что беспредметных преступлений не бывает, можно констатировать, что мошенничество также имеет свой предмет. Но таковым является не право на имущество, а само имущество. Однако в зависимости от того, что понимается под имуществом, изменяется и взгляд на «приобретение права на имущество», представления о котором располагаются в довольно большом диапазоне. 256 § 2 ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИ ХИЩЕНИЯ Так, М. был признан виновным в том, что путем мошенничества приобрел право на жилую площадь А-вых. Указав на ошибочность его осуждения за хищение, Верховный Суд РФ мотивировал свое решение тем, что А-вы не были ни собственниками, ни владельцами квартиры, которая находилась в ведении и в собственности департамента муниципального жилья Правительства Москвы. Поэтому смена нанимателей квартиры не причинила ущерба собственнику имущества, тогда как ответственность за хищение, одним из видов которого является мошенничество, наступает только при причинении ущерба собственнику или владельцу имущества. Таким образом, между М. и А-выми имелись гражданско-правовые отношения, регулируемые жилищным законодательством. Между тем признаки договора социального найма по Жилищному кодексу РФ от 29.12.2004 № 188-ФЗ позволяют считать граждан-нанимателей субъектами ограниченного вещного права. Следовательно, завладение их жильем путем каких-либо махинаций (допустим, при обмене) может квалифицироваться как приобретение права на чужое имущество путем обмана, т. е. в форме мошенничества. Таким образом, в тех случаях, когда похититель ставит себя на место собственника, претендуя на всю полноту его власти, он нарушает отношения собственности безотносительно к тому, у кого он изымает имущество (у самого ли собственника или иного владеющего им лица). Когда же лицо мошенническим или характерным для вымогательства образом ставит себя только на место субъекта ограниченного вещного права, не претендуя на ту меру власти, которая закрепляется за собственником, отношения собственности ущерба не терпят, поскольку собственником данной вещи остается все тот же «маячащий за спиной» носителя ограниченного вещного права субъект, но отношения ограниченного вещного права, безусловно, от этого страдают. Поэтому в первом случае можно говорить об изъятии имущества из фонда собственника, т. е. о его похищении, предполагающем замену подлинного собственника псевдособственником и потому нарушающем отношения собственности, а во втором — только о приобретении виновным ограниченного вещного права на данное имущество, нарушающем вещные отношения, но не затрагивающем статус собственника и не ставящем под сомнение отношения собственности как таковые. Думается, на этом и основано различие между понятиями «хищение чужого имущества» и «приобретение права на чужое имущество». Суммируя изложенное, можно сказать, что имущество как предмет хищения — это вещи, деньги, ценные бумаги и другие обладающие стоимостью предметы материального мира, по поводу которых существуют отношения собственности или иные вещные права. С объективной стороны хищение представляет собой противоправные безвозмездные изъятие и/или обращение чужого имущества 257 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ ГЛАВА 9 в пользу виновного или других лиц, причинившие ущерб собственнику или иному владельцу этого имущества. Общественно опасное деяние в посягательствах на вещные отношения выражается в изъятии и/или обращении чужого имущества в пользу виновного или других лиц либо в приобретении права на чужое имущество. Изъятием можно считать не только физическое извлечение и удаление имущества из чьего-либо обладания, но и юридическое обособление имущества, находящегося в обладании виновного на законных основаниях. Такой переход от правомерного владения к неправомерному иногда называют «формальным изъятием». Следовательно, в присвоении вверенного имущества также можно усмотреть его изъятие у собственника. Подобное же изъятие (именно изъятие, а не приобретение права на чужое имущество) характерно для мошеннического завладения объектами недвижимости, выведение которых из имущественного фонда собственника невозможно без «юридического сопровождения» — соответствующего оформления перехода права собственности. В отличие от «физического изъятия», характерного для кражи, грабежа и разбоя, а также от «формального изъятия», свойственного присвоению и растрате, такую форму можно назвать «юридическим изъятием», при котором прежний собственник может даже остаться фактическим владельцем имущества, тогда как юридически «права» владения, пользования и распоряжения данным имуществом уже принадлежат преступнику. С этой точки зрения основой, характеризующей хищение с объективной стороны, является именно изъятие, которое не только отражает внешний процесс противоправного воздействия на предмет преступления, но и указывает на механизм причинения вреда его собственнику, поскольку изъятие всегда связано с незаконным переходом имущества от собственника к несобственнику. Уголовно-правовое «приобретение права на чужое имущество» корреспондирует с цивилистическим «правом на чужие вещи», каковым по определению выступают ограниченные вещные права. Завладение такого рода «чужими вещами» также предполагает их изъятие, но не у собственника, а у владельца и не «физическое», а «юридическое». Поскольку для вменения хищения необходимо установить, что преступник завладел чужим имуществом, которое к моменту его изъятия находилось в собственности или во владении другого лица (т. е. уже вошло во владение последнего и еще не выбыло из него), большое значение для квалификации приобретает определение оснований возникновения и прекращения права собственности, а также момен258 § 2 ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИ ХИЩЕНИЯ тов поступления данного имущества в собственность или владение соответствующего лица и его выбытия. Если же субъект завладел имуществом, должным поступить в фонд собственника, но еще не поступившим в него, изъятие как признак объективной стороны состава хищения отсутствует. Отсутствует он и тогда, когда лицо обращает в свою пользу имущество, уже выбывшее из владения собственника по причинам, не связанным с действиями виновного. Признаками изъятия чужого имущества при его хищении являются противоправность и безвозмездность. Противоправность изъятия прежде всего означает, что оно осуществляется способом, прямо запрещенным уголовным законом (объективная противоправность), при отсутствии которого содеянное может квалифицироваться по иным статьям УК РФ или вовсе не составлять преступления. Далее, противоправность заключается в отсутствии у виновного какого-либо права на изымаемое имущество (субъективная противоправность). Когда же такое право есть (например, собственник изымает свое имущество у другого лица), когда имеются фактические основания для получения имущества, а нарушается лишь установленный порядок осуществления этого права, такие действия могут быть расценены как самоуправство и квалифицированы по ст. 330 УК РФ. Наконец, противоправность хищения состоит в нарушении свободы лица распоряжаться находящимся у него имуществом. При этом противоправным будет изъятие имущества не только у маленького ребенка, душевнобольного, лица, находящегося в тяжелой степени опьянения, а также у иного не способного выразить свою волю лица, но и у лица, выразившего свое «согласие» на это под влиянием обмана или насилия, коль скоро такое «согласие» не имеет ничего общего с подлинной волей потерпевшего. Безвозмездность изъятия наличествует в тех случаях, когда оно производится без соразмерного возмещения стоимости изымаемого деньгами (т. е. бесплатно) либо без предоставления эквивалента в виде труда, равноценного имущества, а также с символическим или неадекватным возмещением. В свое время Верховный Суд СССР указал, что изъятие вверенного имущества путем замены его на менее ценное должно квалифицироваться как хищение «в размере стоимости изъятого имущества» (п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда СССР от 11.07.1972 «О судебной практике по делам о хищениях государственного и общественного имущества» (далее — Постановление от 11.07.1972)). Верховный Суд РФ остается верен этой позиции, разъясняя: «При установлении размера похищенного в результате мошенничества, присвоения или 259 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ ГЛАВА 9 растраты судам надлежит иметь в виду, что хищение имущества с одновременной заменой его менее ценным квалифицируется как хищение в размере стоимости изъятого имущества» (п. 30 Постановления № 48). Материальный ущерб — непременный признак объективной стороны всех хищений (составы которых сформулированы как материальные), за исключением разбоя. При хищении, каким бы способом оно ни было совершено, всегда происходит причинение реального урона собственнику в виде уменьшения объема его наличного имущества и, соответственно, незаконное обогащение преступника в размере стоимости изъятого имущества. Реальный ущерб на одной стороне и имущественная прибыль на другой — неизбежные признаки деяния, связанные с безвозмездным переходом имущества от собственника к несобственнику. Убытки иного характера (например, в виде упущенной выгоды) в содержание ущерба от хищения не входят. Материальный характер составов хищения предполагает не только установление факта ущерба, но и правильное исчисление его размера, который обусловливается общественно значимой ценностью изъятого имущества. Последняя непосредственно определяется его номинальной денежной стоимостью, хотя в отдельных случаях могут учитываться и другие показатели, например историческая или культурная ценность, которая, впрочем, также имеет денежный эквивалент. Размер ущерба, причиненного хищением, будучи существенным обстоятельством, определяющим степень его вредоносности, служит одним из оснований дифференциации ответственности за хищения посредством закрепления его видов, выделяемых в зависимости от ценности похищенного имущества. Во многих составах хищений это обстоятельство приобретает квалификационное значение в силу того, что размер причиненного материального ущерба предусмотрен в качестве квалифицирующего и особо квалифицирующего признака. Мелкое хищение — это совершенные с корыстной целью противоправные безвозмездные изъятие и/или обращение чужого имущества в пользу виновного или других лиц путем кражи, мошенничества (включая специальные составы мошенничества), присвоения или растраты, причинившие ущерб собственнику или иному владельцу этого имущества, не превышающий 2500 руб., и не отягощенные квалифицирующими обстоятельствами. Федеральным законом от 03.07.2016 № 323-ФЗ «О внесении изменений в УК РФ и УПК РФ по вопросам совершенствования оснований и порядка освобождения от уголовной ответственности» УК РФ был дополнен ст. 1581, которая предусматривает ответственность за мелкое хищение, если оно совершено лицом, 260 § 2 ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИ ХИЩЕНИЯ ранее привлекавшимся к административной ответственности за мелкое хищение. Данное понятие представляет собой результат синтеза положений, изложенных в примеч. 1 к ст. 158 УК РФ и в ст. 7.27 КоАП РФ, поскольку первое содержит определение хищения, но не дает критериев его отнесения к мелкому, а второе не определяет хищение, но содержит критерии для признания его мелким. Признаком, выделяющим мелкое хищение из общего ряда, служит стоимость похищенного, которая не должна превышать 2500 руб., в сочетании лишь с такими способами его совершения, как кража, мошенничество, присвоение и растрата, и отсутствием квалифицирующих и особо квалифицирующих признаков указанных преступлений. Поскольку ответственность по ст. 7.27 КоАП РФ наступает за мелкое хищение, совершенное лишь указанными в ней способами, изъятие имущества, стоимость которого не превышает 2500 руб., путем грабежа или разбойного нападения надлежит квалифицировать в зависимости от обстоятельств дела по соответствующим частям и пунктам ст. 161 или 162 УК РФ. Хищение в значительном размере, являющееся отправным для квалификации посягательств против собственности юридических лиц по ч. 1 ст. 158–162 УК РФ, располагается в диапазоне между мелким и крупным хищением. Что же касается размера хищения имущества физических лиц, необходимого для квалификации по ч. 1 ст. 158–162 УК РФ, то ему трудно подобрать название . Во всяком случае, этот размер должен превышать 2500 руб. и в то же время быть менее 5000 руб., чтобы не давать оснований для квалификации по признаку причинения гражданам значительного ущерба (примеч. 2 к ст. 158 УК РФ). Хищение, причинившее значительный ущерб гражданину, предполагает в качестве потерпевшего исключительно физическое лицо. Значительность ущерба, причиненного гражданину при краже, мошенничестве (за исключением ч. 5 ст. 159 УК РФ), присвоении и растрате, определяется посредством комбинированного критерия, который содержит в себе как формально определенные (в виде денежного эквивалента похищенного имущества), так и оценочные (в виде имущественного положения конкретного потерпевшего) моменты. Что касается формально определенного законодателем стоимостного критерия, то «значительный» ущерб для физического лица в любом случае не может составлять менее 5 тыс. и более 250 тыс. руб. Однако причинение ущерба в указанном диапазоне само по себе недостаточно для признания его значительным, поскольку изъятие имущества на сумму, превышающую 5 тыс. руб., не столь заметно сказываясь на финансовом положении одних граждан, может суще261 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ ГЛАВА 9 ственным образом повлиять на положение других. Значит, необходимо еще учесть имущественное положение конкретного потерпевшего. Последнее определяется такими показателями, как наличие у потерпевшего источника доходов, размер и периодичность поступления доходов, наличие у потерпевшего иждивенцев, совокупный доход членов семьи, с которыми он ведет совместное хозяйство. Мнение потерпевшего о значительности или незначительности ущерба, причиненного ему в результате преступления, должно оцениваться судом в совокупности с материалами дела, подтверждающими стоимость похищенного имущества и имущественное положение потерпевшего (п. 31 Постановления № 48, п. 24 Постановления № 29). Особые стоимостные границы установлены для мошенничества в сфере предпринимательской деятельности (ч. 5 ст. 159 УК РФ): значительный ущерб определен суммой не менее 10 тыс. руб. и не связан в силу специфики преступления с принадлежностью имущества гражданину. Крупный размер хищения одинаков для большинства его способов и имеет место в случаях, когда стоимость похищенного имущества превышает 250 тыс. руб. (примеч. 4 к ст. 158 УК РФ), за исключением отдельных видов мошенничества (ч. 6 ст. 159, ст. 1591 и 1595 УК РФ), где крупным размером признается стоимость имущества, превышающая 1,5 млн руб. (примеч. к ст. 1591 УК РФ) или 3 млн руб. (примеч. 2 к ст. 159 УК РФ). Особо крупный размер хищения также унифицирован и составляет по общему правилу стоимость похищенного, превышающую 1 млн руб. (примеч. 4 к ст. 158 УК РФ). Для ст. 1591 и 1595 УК РФ особо крупный размер установлен в 6 млн руб. (примеч. к ст. 1591 УК РФ), а для ч. 7 ст. 159 УК РФ — 12 млн руб. (примеч. 3 к ст. 159 УК РФ). Вменение материального ущерба от хищения предполагает установление причинной связи между изъятием имущества и наступившими вредными последствиями — образованием имущественной недостачи в фондах собственника, за счет которой и происходит приращение фонда расхитителя. Способы изъятия исчерпывающим образом определены в УК РФ: кража, мошенничество, присвоение, растрата, грабеж, разбой (ст. 158–162). Только этими способами может быть совершено и хищение предметов, имеющих особую ценность (ст. 164). Сопряженность изъятия чужого имущества с его обращением в пользу виновного или других лиц предопределяет и логику установления момента окончания хищения. Если признаком объективной стороны хищения является причинение ущерба собственнику или иному владельцу имущества, оно считается оконченным с момента изъятия имущества и получения виновным реальной возможности пользо262 § 2 ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИ ХИЩЕНИЯ ваться или распоряжаться им по своему усмотрению (п. 6 Постановления № 29). При уяснении рассматриваемого критерия не стоит забывать, что речь идет именно о возможности пользоваться или распоряжаться похищенным, а не о фактической ее реализации, находящейся вне рамок объективной стороны хищения. Вопрос же о том, с какого момента у похитителя появляется реальная возможность пользоваться или распоряжаться изъятым имуществом, — вопрос факта, решаемый с учетом обстоятельств конкретного дела. Более определенные критерии на этот счет выработаны в отношении хищений с охраняемых объектов и территорий (складов, баз, предприятий), связанных с системой проходных, пропусков и т. п. Решение вопроса о моменте окончания хищения в данном случае зависит от характера изымаемого имущества и намерений виновного. Если предмет таков, что им можно распорядиться (в частности, потребить) без выноса с территории, и виновный имел подобное намерение, то хищение считается оконченным с момента завладения этим предметом и появления возможности распорядиться им на месте; в остальных случаях — с момента выноса имущества за пределы охраняемой территории. Для признания хищения оконченным также важно осуществление умысла на изъятие имущества в определенном размере. Если умысел виновного был направлен на завладение таковым в крупном размере, но не был реализован по не зависящим от него обстоятельствам, содеянное квалифицируется как покушение на хищение в крупном размере независимо от количества фактически похищенного. Исключение из общего положения о времени окончания хищения составляет разбой, который в соответствии с конструкцией его усеченного состава считается оконченным с момента нападения безотносительно к его результативности. Большое значение для признания хищения оконченным имеют и положения цивилистики о моменте возникновения права собственности на то или иное имущество при его переходе от одного субъекта к другому. Так, хищение объекта недвижимости должно считаться оконченным в момент государственной регистрации «права» на него, что прямо вытекает из гражданского законодательства. При определении момента окончания посягательств на ценные бумаги следует иметь в виду, что способность такого рода документов быть предметом оконченного хищения предопределяется распространением на них норм, обеспечивающих защиту объектов вещного права. Например, тайное хищение ценных бумаг на предъявителя, т. е. таких, по которым удостоверенное ими право может осуществить любой их держатель, надлежит квалифицировать как кражу. Последую263 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ ГЛАВА 9 щая реализация прав, удостоверенных тайно похищенными ценными бумагами на предъявителя (т. е. получение денежных средств или иного имущества), представляет собой распоряжение похищенным и не требует дополнительной квалификации. Если же речь идет о мошенническом приобретении права на чужое имущество путем обмана или злоупотребления доверием, нарушающем ограниченные вещные права, то его следует считать оконченным с момента обретения такого «права». Так, незаконное приобретение прав землевладельца, владеющего и пользующегося земельным участком на праве пожизненного наследуемого владения, посредством, например, фальсификации свидетельства о праве на наследство может быть квалифицировано по ст. 159 УК РФ с момента государственной регистрации перехода данного права по наследству на основании указанного свидетельства безотносительно к намерениям и дальнейшим действиям субъекта по реализации им права на бесплатное приобретение в собственность оказавшегося в его владении участка. Субъектом хищений могут быть любые вменяемые лица, достигшие установленного законом возраста (подробнее см. § 1 настоящей главы). Исключение составляют присвоение и растрата (ст. 160 УК РФ), а также отдельные виды мошенничеств, где круг субъектов сужен посредством включения дополнительных характеристик деяния или предмета. С субъективной стороны хищение есть преступление, совершаемое только с прямым умыслом и корыстной целью. При установлении направленности умысла надо иметь в виду, что вина — сложный психический процесс, имеющий свою динамику. Поэтому следует обращать внимание не только на первоначальные намерения похитителя, но и на их возможное изменение под влиянием различных обстоятельств объективного и субъективного свойства (сопротивление собственника, вмешательство третьих лиц и т. д.). Одно из проявлений трансформации умысла — случаи, когда в ходе реализации первоначально возникшего намерения на совершение менее тяжкого хищения (например, кражи) содержание и направленность его изменяются и он перерастает в умысел на совершение более тяжкого хищения (грабежа или разбоя). Тогда содеянное следует квалифицировать в соответствии не с первоначально возникшими намерениями, а с фактически учиненным деянием, в котором был реализован новый умысел. Естественно, что в умышленно совершаемом преступлении сознанием субъекта должны охватываться и обстоятельства, квалифицирующие хищение (совершение его в составе группы, с насилием соответствующей интенсивности, с проникновением в помещение или жилище и т. д.), если таковые объективно имеют место. 264 § 2 ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИ ХИЩЕНИЯ В основе мотивации отдельного хищения всегда лежит корысть, но из этого не следует, что исключительно по корыстным мотивам действует каждый соучастник хищения. Корыстные мотив и цель всегда совпадают лишь в хищениях, совершаемых в одиночку, в которых только корыстная цель индивида способна удовлетворить его мотивационные побуждения; для хищений, учиняемых в соучастии, нельзя отрицать вероятность случаев, когда корыстная цель у одних соучастников возникает помимо корыстных мотивов, будучи «подсказанной» или даже навязанной другими соучастниками. Содержательно корыстная цель заключается в стремлении виновного к обогащению: 1) лично себя; 2) близких для него физических лиц, в улучшении материального положения которых он заинтересован; 3) юридических лиц, с функционированием которых напрямую связано его материальное благополучие; 4) любых других лиц, действующих с ним в соучастии. Определение корыстной цели как намерения вобрать чужое имущество в сферу своего хозяйственного господства, навсегда поставить его в исключительную зависимость от себя и тем самым получить прибыль сообразуется с описанием объективной стороны хищения как безвозмездного изъятия чужого имущества. Субъективным отражением безвозмездности является корыстная цель, заключающаяся в стремлении безвозвратно обратить чужое имущество в свою пользу или в пользу других лиц и тем самым причинить ущерб собственнику или иному владельцу этого имущества. Отсутствие подобного намерения исключает признание содеянного хищением, даже если результатом совершения таких действий стало причинение имущественного ущерба. В частности, не образуют хищения противоправные действия, направленные на завладение чужим имуществом не с корыстной целью, а, например, с целью его временного использования с последующим возвращением собственнику либо в связи с предполагаемым правом на это имущество. Нельзя считать хищением незаконное завладение имуществом с целью его уничтожения или повреждения по мотивам мести, зависти и т. д., если, конечно, субъект не завладел имуществом, чтобы обратить его в свою пользу, а затем вынужден был уничтожить его под давлением обстоятельств, например под угрозой опасности изобличения. Отсутствует корыстная цель и там, где имущество изымается для того, чтобы «подшутить» над потерпевшим, понудить его таким способом к выполнению каких-либо обязательств или действий и т. п. Следовательно, когда незаконное изъятие имущества совершено при хулиганстве, изнасиловании или других преступных действиях, необходимо устанавливать, с какой целью лицо изъяло это имущество, и только в том случае, если оно преследовало корыстную цель, 265 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ ГЛАВА 9 содеянное в зависимости от способа завладения имуществом должно квалифицироваться по совокупности как соответствующее преступление против собственности и хулиганство, изнасилование или иное преступление (п. 7 Постановления № 29). § 3. Преступления против собственности, выражающиеся в хищении Под формами хищения понимаются те юридически значимые способы (приемы), посредством которых изымается имущество. В этом отношении все составы преступлений, объединенные понятием «хищение», отличаются друг от друга прежде всего по способу изъятия имущества. Кража (ст. 158 УК РФ). Кража есть тайное хищение имущества. Ее характеристический признак — скрытный способ действия. Именно это обстоятельство дает основание считать кражу наименее опасной из всех форм хищения. Хищение является тайным, если оно совершено: 1) в отсутствие кого бы то ни было; 2) в присутствии потерпевшего или посторонних лиц, но незаметно для них; 3) в присутствии указанных лиц, наблюдающих изъятие имущества, но не понимающих характера совершаемых действий; 4) в присутствии каких-либо лиц, наблюдающих действия похитителя, понимающих и правильно оценивающих их характер, но не обнаруживающих себя, благодаря чему похититель остается в убеждении, что действует тайно; 5) в присутствии каких-либо лиц, наблюдающих действия преступника, понимающих и правильно оценивающих их характер и не скрывающих своего присутствия, но не являющихся посторонними в том смысле, который позволял бы говорить об открытости действий (п. 2, 4 Постановления № 29). Посторонними считаются не все лица, оказавшиеся на месте преступления, а лишь те, от которых преступник не может ожидать не только содействия, но хотя бы пассивного попустительства хищению. В этом смысле к числу посторонних нельзя отнести соучастников похитителя (иначе любое групповое хищение было бы открытым), а также тех лиц, с которыми он связан такими родственными, приятельскими и другими близкими либо доверительными отношениями, которые дают ему реальное основание полагать, что эти лица не будут по меньшей мере противодействовать изъятию имущества, а по большому счету — способствовать изобличению его впоследствии. С этой точки зрения хищение не перестает быть тайным, когда виновный действует на глазах родственников или знакомых , рассчитывая на их молчаливое согласие или даже одобрение. Если же перечисленные лица принимали меры к пресечению хищения (например, требовали 266 § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ, ВЫРАЖАЮЩИЕСЯ В ХИЩЕНИИ прекратить эти противоправные действия), то ответственность виновного наступает по ст. 161 УК РФ. Таким образом, тайность хищения оценивается исходя из двух критериев: объективного, т. е. внешнего по отношению к преступнику (отсутствие очевидцев или наличие обстоятельств, при которых присутствующие не осознают либо заведомо не имеют возможности осознавать преступный характер действий, на что похититель и рассчитывает); субъективного, т. е. внутреннего, основанного на определенных объективных предпосылках убеждения лица в том, что совершаемое им незаметно или непонятно для окружающих. Решающим для установления тайности является субъективный критерий — представление виновного о том, что имущество изымается им незаметно. Вместе с тем приоритетность субъективного критерия не означает, что объективный критерий не представляет никакого интереса, ведь субъективная убежденность виновного в тайном характере своих действий не может не опираться на некие объективные предпосылки. Следовательно, вывод о наличии субъективного критерия должен базироваться на установлении этих предпосылок, а не на голословном заявлении преступника. На практике возможны и такие ситуации, когда лицо, пытавшееся тайно учинить хищение, оказывается застигнутым на месте преступления, не успев завершить изъятие имущества. Причиной тому может быть неожиданное появление посторонних или хозяев, которые возвратились за чем-то забытым, а обнаружили в квартире вора, и т. д. Как квалифицировать содеянное в этом случае? Поясним ответ на примере. Предположим, некто, воспользовавшись временным отсутствием гардеробщицы, проник в гардероб с тем, чтобы завладеть меховой шубой, но не успел выйти с ней, как вернулась гардеробщица. Квалификация его действий будет зависеть от того, как он поведет себя в дальнейшем: — действия преступника, который, осознав, что обнаружен, прекращает хищение и пытается скрыться, бросив имущество, образуют покушение на кражу; — в том же случае, когда преступник, будучи замеченным, несмотря на это продолжает действия по изъятию или удержанию имущества, похищение, начавшееся как тайное, перерастает в открытое, т. е. в грабеж (ч. 1 ст. 161 УК РФ); — если же виновный, столкнувшись с сопротивлением, применяет еще и насилие к лицу, пытавшемуся воспрепятствовать окончательному завладению имуществом или его удержанию непосредственно после изъятия, то его действия должны квалифицироваться, в зависимости от характера примененного 267 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ ГЛАВА 9 насилия, как насильственный грабеж (ч. 2 ст. 161 УК РФ) или разбой (ст. 162 УК РФ, п. 5 Постановления № 29); — напротив, насильственные действия, совершенные с целью скрыться или избежать задержания, не могут рассматриваться как грабеж или разбой и подлежат самостоятельной оценке по соответствующей статье УК РФ, исходя из характера насилия и наступивших последствий. Постановление Пленума содержит указание на особенности трансформации умысла при хищении (перерастании в грабеж или разбой), совершаемом группой лиц по предварительному сговору: если группа лиц предварительно договорилась о совершении кражи чужого имущества, но кто-либо из соисполнителей вышел за пределы состоявшегося сговора, совершив действия, подлежащие правовой оценке как грабеж или разбой, содеянное им следует квалифицировать по соответствующим пунктам и частям ст. 161, 162 УК РФ. Если другие члены преступной группы продолжили участие в преступлении, воспользовавшись примененным соисполнителем насилием либо угрозой его применения для завладения имуществом потерпевшего или удержания этого имущества, они также несут уголовную ответственность за грабеж или разбой группой лиц по предварительному сговору с соответствующими квалифицирующими признаками (п. 14.1 Постановления № 29). Мелкое хищение, совершенное лицом, подвергнутым административному наказанию (ст. 1581 УК РФ). Указанное преступление представляет собой хищение, которое выходит за рамки общего подхода к конструированию норм о хищениях. В связи с изменением размера похищенного имущества, который позволяет говорить об административно наказуемом хищении, УК РФ был дополнен ст. 1581. Признаки этого хищения представляют собой объединение указанных в ст. 7.27 КоАП РФ признаков мелкого хищения и криминообразующего признака, именуемого административной преюдицией. Таким образом, чтобы деяние было квалифицировано по ст. 1581 УК РФ: — деяние должно быть ненасильственным хищением, т. е. совершенным в форме кражи, мошенничества (включая специальные виды мошенничеств), присвоения или растраты, признаки которых описаны в ст. 158–160 УК РФ; — сумма похищенного не должна превышать 2500 руб.; — должны отсутствовать признаки, которые выступают квалифицирующими или особо квалифицирующими для указанных выше форм хищения; — лицо должно совершить такое мелкое хищение не впервые, а повторно, при этом размер похищенного в ранее совер268 § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ, ВЫРАЖАЮЩИЕСЯ В ХИЩЕНИИ шенном мелком хищении был свыше 1000 руб., но не более 2500 руб. За ранее совершенное хищение лицо должно было быть привлечено к административной ответственности по ч. 2 ст. 7.27 КоАП РФ, при этом срок, в течение которого лицо считается привлеченным к административной ответственности, не истек. Такой срок начинает течь со дня вступления в законную силу постановления о назначении административного наказания и истекает через год после дня окончания исполнения данного постановления (ст. 4.6 КоАП РФ). Таким образом, суд при рассмотрении дела о мелком хищении по ст. 1581 УК РФ должен установить: 1) вступило ли в законную силу постановление о назначении административного наказания по ч. 2 ст. 7.27 КоАП РФ на момент повторного совершения мелкого хищения; 2) исполнено ли это постановление, не прекращалось ли его исполнение; 3) не истек ли годичный срок со дня окончания исполнения данного постановления; 4) не пересматривались ли постановление о назначении лицу административного наказания и последующие постановления, связанные с его исполнением, в порядке, предусмотренном гл. 30 КоАП РФ (п. 17.1 Постановления № 29). Вопрос о законности и обоснованности привлечения к административной ответственности за первое хищение предметом рассмотрения являться не должен, как и наоборот: предшествующее привлечение к административной ответственности не должно предопределять вывод о виновности лица в совершении преступления, предусмотренного ст. 1581 УК РФ. Субъект данного преступления — вменяемое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста, вне зависимости от того, в какой форме (тайно, с использованием обмана или злоупотребления доверием, в отношении вверенного имущества) оно совершено. Мошенничество (ст. 159 УК РФ). Мошенничество есть завладение чужим имуществом или приобретение права на него путем обмана или злоупотребления доверием. Данное определение, во-первых, позволяет выделить две разновидности мошенничества по объекту — завладение чужим имуществом, посягающее на отношения собственности, и приобретение права на чужое имущество, посягающее на иные вещные отношения (ограниченные вещные права), а во-вторых, содержит указание на два конкретных способа его совершения — обман и злоупотребление доверием. Формулировка «приобретение права на чужое имущество» предполагает, что вещные отношения могут быть основаны на праве собственности либо существовать в рамках ограниченных прав на чужое имущество. Поражение первых влечет за собой неправомерную «сме269 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ ГЛАВА 9 ну собственника», что и происходит при изъятии имущества из фонда собственника. При изъятии имущества у субъекта ограниченного вещного права в отношениях собственности по существу ничего не меняется, поскольку право собственности на такое имущество сохраняется за прежним собственником — просто данное вещное право противоправным образом «переходит» от одного лица к другому, притом что само имущество остается в фонде собственника. В силу этого различие между мошенническими посягательствами на указанные объекты состоит в том, что хищение может осуществляться и посредством фактического завладения чужим имуществом, обеспечивающего возможность пользоваться или распоряжаться им, тогда как получение права на чужое имущество по определению может быть осуществлено лишь посредством юридического завладения этим имуществом, обеспечивающего легальную возможность владеть, но не распоряжаться им. Объективную сторону данного состава образуют два взаимосвязанных акта: изъятие имущества или приобретение права на него (основное действие) и обман или злоупотребление доверием (вспомогательное действие, обеспечивающее выполнение основного). Прибегая к обману или злоупотреблению доверием с целью безвозмездного обращения в свою пользу чужого имущества, мошенник фальсифицирует сознание и волю его владельца или иного лица таким образом, что они, будучи введенными в заблуждение, как бы добровольно передают имущество или право на него другому лицу, полагая, что для этого имеются законные основания. Другая разновидность мошенничества — случаи, когда под воздействием обмана или злоупотребления доверием владелец имущества или иное лицо либо уполномоченный орган власти «не препятствуют изъятию этого имущества или приобретению права на него другими лицами» (п. 1 Постановления № 48). Таким образом, специфичность развития причинной связи при мошенничестве состоит в том, что в акте перехода имущества принимает непосредственное участие сам потерпевший, действующий (или бездействующий) под влиянием заблуждения. В любом случае должно быть установлено, что заблуждение имело место в результате предшествующего по времени обмана со стороны виновного или, хотя и возникло вначале помимо действий виновного (при пассивном обмане), было использовано им. Различные обманные приемы или доверительные отношения могут использоваться и при воровстве, в связи с чем мошенничество (как хищение путем обмана или злоупотребления доверием) необходимо отличать от кражи (как тайного похищения с элементами обмана или злоупотребления доверием). 270 § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ, ВЫРАЖАЮЩИЕСЯ В ХИЩЕНИИ При совершении кражи (реже — грабежа или разбоя) обман используется для облегчения доступа к имуществу (например, для проникновения в помещение или жилище), который является лишь условием дальнейшего изъятия имущества без участия потерпевшего и помимо его воли, либо маскировки незаконности изъятия имущества (т. е. обеспечения признака тайности). Скажем, виновный может представиться сантехником, представителем управляющей компании, сотрудником полиции, соседом и попросить открыть дверь, после чего уже иным способом (тайным, открытым или насильственным) изъять имущество. Обман может быть использован для того, чтобы у окружающих, наблюдающих процесс завладения имуществом, но не знающих о его принадлежности конкретному лицу, создать иллюзию, что виновный является собственником данного имущества или лицом, представляющим собственника (например, на вокзале виновный, забирая чужой чемодан, сообщает сидящим рядом пассажирам, что он «наконец-то обнаружил», где его «забывчивая супруга бросила вещи»). Совершенно иную роль играет обман при совершении мошенничества, когда он служит непосредственной причиной перехода имущества к преступнику от владельца, который под влиянием обмана «по своей воле» расстается с имуществом. Таким образом, при краже обман — всего лишь средство получения доступа к имуществу, которым еще предстоит завладеть, а при мошенничестве — средство завладения имуществом с получением соответствующих «правомочий» на него. Не является мошенничеством хищение имущества, которое было не передано, а доверено виновному, например для временного присмотра. Так действуют вокзальные воры, которые, войдя в доверие к ожидающим пассажирам, «соглашаются присмотреть» за их вещами и во время отлучки хозяев скрываются с ними. Кражей будет также завладение предметами одежды и обуви в магазине, выданными лицу не в пользование или в собственность, а для примерки. По особенностям способа закон выделяет две разновидности мошенничества: завладение имуществом путем обмана и путем злоупотребления доверием. Обман как способ совершения хищения или приобретения права на чужое имущество может состоять в сознательном сообщении (представлении) заведомо ложных, не соответствующих действительности сведений, либо в умолчании об истинных фактах, либо в умышленных действиях (например, в предоставлении фальсифицированного товара или иного предмета сделки, использовании различных обманных приемов при расчетах за товары или услуги либо при игре в азартные игры, в имитации кассовых расчетов и т. д.), направленных на введение владельца имущества или иного лица в заблуждение. 271 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ ГЛАВА 9 Сообщаемые при мошенничестве ложные сведения (либо сведения, о которых умалчивается) могут относиться к любым обстоятельствам, в частности к юридическим фактам и событиям, качеству, стоимости имущества, личности виновного, его полномочиям, намерениям (п. 2 Постановления № 48). Объективные признаки обмана анализируются посредством таких категорий, как содержание, формы, приемы и средства обмана. Содержание обмана составляют разнообразные обстоятельства, относительно которых преступник вводит в заблуждение потерпевшего, либо факты, сообщение о которых удержало бы лицо от передачи имущества. В зависимости от форм внешнего выражения принято выделять активный (искажение истины) и пассивный (умолчание об истине) обман. Кроме того, исказить истину можно либо словом, либо делом, в связи с чем позволительно выделить словесный обман и обман действием. Активный обман состоит в преднамеренном введении в заблуждение собственника или иного владельца имущества посредством сообщения заведомо ложных сведений, предоставления подложных документов или совершения иных действий, создающих у потерпевшего ошибочное представление об основаниях перехода имущества или права на него к другому лицу. Пассивный обман есть умолчание о юридически значимых фактических обстоятельствах, сообщить о которых виновный был обязан, в результате чего потерпевший заблуждается относительно наличия законных оснований для передачи виновному имущества или права на него. Что касается обманных приемов, то в своих конкретных проявлениях они всегда отличались многообразием и изощренностью. И все же в систематизированном виде все разновидности обмана могут быть сгруппированы следующим образом: 1) обман в отношении личности; 2) обман относительно предметов; 3) обман по поводу различных событий и действий; 4) обман в намерениях. Средствами мошеннического обмана служат предметы, процессы или явления, используемые для совершения задуманного преступления. Их арсенал столь же многообразен, как и арсенал обманных приемов. В качестве таковых могут использоваться денежная или вещевая «кукла», фальшивые документы и драгоценности, игровое оборудование, специальная одежда и прочие атрибуты принадлежности к определенной социальной группе или роли, фальсифицированные устройства, применяемые при обмеривании или обвешивании, подложные документы, удостоверяющие «право» на чужое имущество, иные платежные документы, не являющиеся ценными бумагами, и т. д. 272 § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ, ВЫРАЖАЮЩИЕСЯ В ХИЩЕНИИ Незаконное получение имущества или приобретение права на него в результате использования мошенником документа, подделанного другим лицом, квалифицируется только по ст. 159 УК РФ, так как предоставление такого документа является разновидностью обмана, т. е. признаком мошенничества. Что же касается имущественного обмана, состоявшегося с использованием документа, изготовленного самим мошенником, то его подделка не поглощается рассматриваемым составом, ибо последний не включает в себя указание на другой поражаемый тем самым объект — порядок управления (см. п. 7 Постановления № 48), и требует дополнительной квалификации по ч. 1 ст. 327 УК РФ. Подделка документа лицом, которое не сумело воспользоваться документом и совершить мошенничество, квалифицируется по ч. 1 ст. 327, ч. 1 или 3 ст. 30 и ст. 159 УК РФ . Аналогично незаконное приобретение официальных документов, предоставляющих право на имущество (ст. 324 УК РФ), или их похищение из корыстной заинтересованности (ч. 1 ст. 325 УК РФ), как и похищение паспорта или иного важного личного документа (ч. 2 ст. 325 УК РФ), не поглощаются фактом их дальнейшего использования в процессе мошенничества, а составляют с последним совокупность преступлений, хотя и взаимосвязанных, частично пересекающихся, но все же поражающих разные объекты. Злоупотребление доверием при мошенничестве заключается в использовании с корыстной целью доверительных отношений с владельцем имущества или иным лицом, уполномоченным принимать решения о передаче этого имущества третьим лицам. С объективной стороны данная разновидность мошенничества характеризуется наличием специфической социальной связи между потерпевшим и преступником, которая выражается в отношениях доверия. В основе же отношений доверия могут лежать фактические либо юридические обстоятельства. Фактические обстоятельства — это личные отношения, знакомство виновного и потерпевшего, чрезмерная доверчивость последнего, проистекающая из черт его характера, воспитания, понимания отношений между людьми. Взятие за основу такого рода отношений приводит к подмене понятия «злоупотребление доверием» сходным по звучанию, но содержательно другим понятием «злоупотребление доверчивостью». Против отождествления доверия и доверчивости решительно выступал Б. С. Никифоров, справедливо заметивший, что отождествление двух «злоупотреблений» — доверием и доверчивостью — не только не основано на законе, но и неправильно по существу. «Доверие по общему правилу предполагает существование отношений между людьми, доверие — это всегда доверие к кому-либо или к чему-либо. Доверчивость — одно из свойств человеческого характера». 273 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ ГЛАВА 9 Действительно, доверие и доверчивость — совсем не одно и то же. Однако попытки положить в основу доверительных отношений между потерпевшим и мошенником родственные или дружеские отношения, длительное знакомство или сотрудничество, рекомендации или положительные характеристики встречаются и в современной литературе. Разделяя эти взгляды, Б. В. Волженкин подчеркивал: «Важно лишь, чтобы виновный уже при получении имущества, в результате доверительного к нему отношения, имел намерение совершить хищение этого имущества, пользуясь оказываемым доверием». Таким образом, для злоупотребления доверием как способа мошенничества характерно не просто использование виновным готовности потерпевшего доверять любому человеку, в том числе в силу принадлежности виновного к лицам определенной профессии, а наличие предшествующих преступлению отношений между виновным и потерпевшим, в результате которых и возникло доверие. Наиболее распространенными разновидностями мошеннического злоупотребления доверием в литературе называются: 1) оказание посреднических услуг по приобретению товаров без намерения выполнить свои обязательства; 2) заключение договора займа без намерения отдать долг; 3) получение денежных авансов без намерения исполнить обязательства, взятые по договору подряда или трудовому соглашению; 4) получение предоплаты по договорам купли-продажи или поставки без намерения их исполнить и т. п. Пленум Верховного Суда РФ разделяет эту позицию, указывая, что «злоупотребление доверием также имеет место в случаях принятия на себя лицом обязательств при заведомом отсутствии у него намерения их выполнить с целью безвозмездного обращения в свою пользу или в пользу третьих лиц чужого имущества или приобретения права на него (например, получение физическим лицом кредита, аванса за выполнение работ, услуг, предоплаты за поставку товара, если оно заведомо не намеревалось возвращать долг или иным образом исполнять свои обязательства)» (п. 3 Постановления № 48). Мошенничество в виде неисполнения обязательств должно быть преднамеренным, т. е. умысел на завладение имуществом или приобретение права на него возник у лица до получения данного имущества или права. В зависимости от того, каков способ совершения мошенничества и какая его разновидность имеет место — хищение или приобретение права, различается и момент окончания преступления. Так, мошенничество-хищение признается оконченным с момента, когда имущество поступило в незаконное владение виновного или других лиц, и они получили реальную возможность (в зависимости от потребительских свойств этого имущества) пользоваться или рас274 § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ, ВЫРАЖАЮЩИЕСЯ В ХИЩЕНИИ порядиться им по своему усмотрению. Если предметом преступления при мошенничестве являются безналичные денежные средства, в том числе электронные денежные средства, то такое преступление следует считать оконченным с момента изъятия денежных средств с банковского счета их владельца или электронных денежных средств, в результате которого владельцу этих денежных средств причинен ущерб. Мошенничество в форме приобретения права на чужое имущество считается оконченным с момента возникновения у виновного юридически закрепленной возможности вступить во владение или распорядиться чужим имуществом как своим собственным (в частности, с момента регистрации права собственности на недвижимость или иных прав на имущество, подлежащих такой регистрации в соответствии с законом; со времени заключения договора; с момента совершения передаточной надписи (индоссамента) на векселе; со дня вступления в силу принятого уполномоченным органом или лицом, введенными в заблуждение относительно наличия у виновного или иных лиц законных оснований для владения, пользования или распоряжения имуществом, правоустанавливающего решения). Мошенничество в сфере предпринимательской деятельности (ч. 5–7 ст. 159 УК РФ). Данный вид преступления рассматривается как самостоятельное преступное деяние. Федеральным законом от 29.11.2012 № 207-ФЗ «О внесении изменений в УК РФ и отдельные законодательные акты РФ» УК РФ дополнен шестью новыми статьями, предусматривающими ответственность за самостоятельные виды мошеннических посягательств, в том числе ст. 1594 УК РФ, установившей ответственность за мошенничество в сфере предпринимательской деятельности. При сравнении санкций ст. 159 и ст. 1591–1596 УК РФ совершенно очевидно, что данные статьи изначально представляли собой специальные нормы с привилегированными составами по отношению к основному составу мошенничества (ч. 1 ст. 159 УК РФ). Так, наиболее строгое наказание по ч. 1 ст. 1594 УК РФ не превышало одного года лишения свободы. Именно несоразмерность санкций в части их чрезмерной мягкости стала основанием для признания положений ст. 1594 неконституционными . Конституционный Суд РФ указал, что законодатель при внесении указанной статьи «имел целью прежде всего усиление защиты права собственности от преступных посягательств и стимулирование законной предпринимательской деятельности, осуществляемой ее субъектами самостоятельно, на свой риск и основанной на принципах юридического равенства и добросовестности сторон, свободы договора и конкуренции». Однако в результате установления более мягких санкций в ст. 1594 УК РФ (по сравнению со ст. 159 275 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ ГЛАВА 9 УК РФ) и определения единственного разграничительного признака — неисполнения договорных обязательств в сфере предпринимательской деятельности — «мошеннические действия, причинившие равный (сопоставимый) ущерб, но отличающиеся лишь по способу совершения хищения (внешнему оформлению или проявлению), направленного на завладение чужим имуществом, получают различную правовую оценку с точки зрения квалификации преступления, а следовательно, и с точки зрения тяжести содеянного». Законодатель выполнил предписание Конституционного Суда РФ, и норма о мошенничестве в сфере предпринимательской деятельности была восстановлена Федеральным законом от 03.07.2016 № 323-ФЗ «О внесении изменений в УК РФ и УПК РФ по вопросам совершенствования оснований и порядка освобождения от уголовной ответственности» в ч. 5–7 ст. 159 УК РФ практически в том же виде, только дополненная криминообразующим признаком причинения значительного ущерба (не менее 10 тыс. руб.). Мошенничество в сфере предпринимательской деятельности представляет собой хищение чужого имущества или приобретение права на чужое имущество, сопряженное с преднамеренным неисполнением договорных обязательств в сфере предпринимательской деятельности. Объективная сторона данного вида мошенничества может выражаться как в хищении, так и в приобретении права на чужое имущество. Способ совершения преступления — обманный, выражающийся в принятии на себя обязательств по договору без намерения их исполнить. Неисполнение обязательств должно носить преднамеренный характер, т. е. не может быть связано с трудностями в ведении бизнеса, экономическим кризисом и иными объективными и субъективными обстоятельствами, исключающими возможность исполнения обязательства в срок и в полном объеме при наличии желания его исполнить. Договорное обязательство должно возникнуть именно вследствие осуществления предпринимательской деятельности, под которой в соответствии со ст. 2 ГК РФ понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в установленном законом порядке. На это обращает внимание и Пленум Верховного Суда РФ, указывая, что обязательства должны возникнуть «по договору в сфере предпринимательской деятельности, сторонами которого являются только индивидуальные предприниматели и/или коммерческие организации» (п. 11 Постановления № 48). Этот подход сложился в судебной практике изначально, еще в период действия ст. 1594 УК РФ. 276 § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ, ВЫРАЖАЮЩИЕСЯ В ХИЩЕНИИ Так, действия лица, являющегося руководителем ООО, по введению в заблуждение генерального директора другого ООО относительно полномочий и возможности управленческого влияния на подписание руководителями юридических лиц договоров по управлению многоквартирным домом и подделка подписи в договорах, на основании которых были получены деньги, не были квалифицированы судом как мошенничество в сфере предпринимательской деятельности в связи с тем, что обман не был связан с неисполнением обязательств по договору, заключенному в рамках осуществления предпринимательской деятельности. Если лицо, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, либо руководитель коммерческой организации преднамеренно не исполняет обязательства, возникшие по договору у него как у физического лица, его деяние следует квалифицировать по ст. 159 УК РФ. Не может квалифицироваться как мошенничество в сфере предпринимательской деятельности и хищение имущества посредством введения в заблуждение о самом факте осуществления такой деятельности (например, когда лицо выдает себя за руководителя коммерческой организации или индивидуального предпринимателя), поскольку в данном случае имеет место обман в личности, выступающий способом совершения мошенничества по ст. 159 УК РФ. Криминообразующий признак данного вида мошенничества — размер ущерба, который в результате преднамеренного неисполнения обязательств причинен индивидуальному предпринимателю или коммерческой организации (10 тыс. руб. и более). Размер причиненного ущерба надлежит исчислять исходя из стоимости похищенного имущества на момент совершения преступления. Имущественное положение потерпевшего при оценке ущерба как значительного не учитывается, в отличие от установления аналогичного признака при краже (примеч. 2 к ст. 158 УК РФ). Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом и корыстной целью. Умысел должен возникнуть у лица до получения такого имущества или права на него. При этом не имеет значения, каким образом виновный планировал распорядиться или распорядился похищенным имуществом (например, использовал в личных целях или для предпринимательской деятельности). Если умысел лица направлен на хищение чужого имущества путем обмана или злоупотребления доверием под видом привлечения денежных средств или иного имущества граждан или юридических лиц для целей инвестиционной, предпринимательской или иной законной деятельности, которую лицо фактически не осуществляло, то содеянное в зависимости от обстоятельств дела образует состав «общего» мошенничества (ч. 1–4 ст. 159 УК РФ) или мошенничества в сфере предпринимательской деятельности (ч. 5–7 ст. 159 УК РФ) и дополни277 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ ГЛАВА 9 тельной квалификации по ст. 1722 либо ст. 2003 УК РФ не требует (п. 12 Постановления № 48). Субъект данного вида мошенничества специальный — индивидуальный предприниматель или член органа управления коммерческой организации. Мошенничество в сфере кредитования (ст. 1591 УК РФ). Данное преступление представляет собой хищение денежных средств заемщиком путем представления банку или иному кредитору заведомо ложных и/или недостоверных сведений. Предметом указанного посягательства выступают исключительно денежные средства (наличные или безналичные), которые выступают в качестве заемных в процессе кредитования. Объективная сторона преступления представляет собой изъятие и/или обращение имущества посредством обмана в определенной форме. Особенностью данного вида мошенничества является специфический способ его совершения — предоставление сведений, носящих заведомо ложный или недостоверный характер. Заведомость предполагает, что лицо уже в момент предоставления указанных сведений знает об их ложности (т. е. полном несоответствии действительности) или недостоверности (т. е. искаженности, неполном соответствии действительности). Указанные сведения должны предоставляться банку или иному кредитору (например, иной кредитной организации) и касаться обстоятельств, наличие которых предусмотрено кредитором в качестве условий для предоставления кредита (например, сведения о месте работы, доходах, финансовом состоянии индивидуального предпринимателя или организации, наличии непогашенной кредиторской задолженности, об имуществе, являющемся предметом залога). При квалификации действий лица по ст. 1591 УК РФ нужно иметь в виду, что недостоверные или ложные сведения предоставляются для получения доступа к имуществу (кредитным средствам), которым лицо завладевает в корыстных целях, не имея намерения вернуть кредит в дальнейшем. Если же ложные или недостоверные сведения предоставляются только для того, чтобы получить кредит, лицом, которое желает воспользоваться денежными средствами именно как заемными, то его действия следует квалифицировать как незаконное получение кредита по ст. 176 УК РФ при условии наличия признаков специального субъекта и причинения крупного ущерба. Если же лицо выдает себя за заемщика (осуществляет обман в личности), например, представив при оформлении кредита чужой паспорт, либо действует по подложным документам от имени несуществующего физического или юридического лица, либо использует для получения кредита иных лиц, не осведомленных о его преступных 278 § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ, ВЫРАЖАЮЩИЕСЯ В ХИЩЕНИИ намерениях, кредитные отношения между данным лицом и кредитором фактически отсутствуют, что исключает квалификацию по ст. 1591 УК РФ, а ответственность виновного наступает по ст. 159 УК РФ (п. 13 Постановления № 48). Субъект кредитного мошенничества специальный — лицо, выступающее в качестве заемщика, т. е. обратившееся к кредитору с намерением получить, получающее или получившее кредит в виде денежных средств от своего имени или от имени представляемого им на законных основаниях юридического лица. Мошенничество при получении выплат (ст. 1592 УК РФ). Данный вид преступления представляет собой хищение денежных средств или иного имущества при получении пособий, компенсаций, субсидий и иных социальных выплат, установленных законами и иными нормативными правовыми актами, путем представления заведомо ложных и/или недостоверных сведений, а равно путем умолчания о фактах, влекущих прекращение указанных выплат. Предмет этого вида мошенничества шире, чем для мошенничества в сфере кредитования, но более узок и специфичен по сравнению с предметом общего состава мошенничества. Им выступают денежные средства и иное имущество, которое может быть получено в виде пособия, компенсации, субсидии или иной социальной выплаты, т. е. установленных федеральными законами, законами субъектов РФ, нормативными правовыми актами федеральных органов исполнительной власти, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления выплат гражданам, нуждающимся в социальной поддержке. К разновидностям предмета, например, могут быть отнесены: пособие по безработице, компенсации на питание, на оздоровление, субсидии для приобретения или строительства жилого помещения, на оплату жилого помещения и коммунальных услуг, средства материнского (семейного) капитала, а также предоставление лекарственных средств, технических средств реабилитации (протезов, инвалидных колясок и т. п.), специального транспорта, путевок, продуктов питания (п. 15 Постановления № 48). Гранты, стипендии, предоставляемые физическим лицам и организациям в целях поддержки науки, образования, культуры и искусства, субсидии на поддержку сельскохозяйственных товаропроизводителей, на поддержку малого и среднего предпринимательства не являются выплатами по смыслу ст. 1592 УК РФ. Мошенничество при получении таких выплат следует квалифицировать по ст. 159 УК РФ. Объективная сторона рассматриваемого преступления складывается из изъятия и/или обращения денежных средств и иного имущества, выступающего предметом посягательства, и способа — специфической разновидности обмана. Обман при совершении 279 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ ГЛАВА 9 мошенничества данного вида может быть реализован как в активной, так и в пассивной форме. Активный обман выражается в представлении ложных и/или недостоверных сведений, которые заведомо для виновного являются таковыми, т. е. полностью или частично не соответствуют действительности (например, занижен общий доход семьи, предоставлены поддельные документы о личности получателя, наличии группы инвалидности, иждивенцев, участии в боевых действиях, отсутствии возможности трудоустройства и т. д.). Подобные сведения представляются государственным и муниципальным органам и организациям, которые принимают или реализуют решение о предоставлении выплат, пособий, субсидий. Пассивный обман — это умолчание о фактах, влекущих прекращение указанных выплат (например, несообщение о смерти лица, на которое получаются пособия). Если лицо представило заведомо ложные и/или недостоверные сведения (умолчало о фактах) и в результате получило документ (справку, удостоверение, сертификат и пр.), подтверждающий его право на получение социальных выплат, но по независящим от него обстоятельствам фактически не воспользовалось им, то содеянное квалифицируется как приготовление к мошенничеству при получении выплат, если обстоятельства дела свидетельствуют о том, что умысел лица был направлен на использование данного документа для совершения преступлений, предусмотренных ч. 3 или 4 ст. 1592 УК РФ. Субъект преступления общий — лицо, достигшее 16 лет. Им может быть как лицо, не имеющее соответствующего права на получение социальных выплат, так и обладающее таким правом (например, в случае введения в заблуждение относительно фактов, влияющих на размер выплат). Мошенничество с использованием электронных средств платежа (ст. 1593 УК РФ) — фактически новая норма об ответственности за мошенничество, поскольку редакция ст. 1593 УК РФ существенным образом изменена Федеральным законом от 23.04.2018 № 111-ФЗ «О внесении изменений в УК РФ». До указанных изменений диспозиция ч. 1 ст. 1593 УК РФ носила описательный характер и предусматривала ответственность за мошенничество, совершенное с использованием поддельных или принадлежащих другому лицу кредитных, расчетных или иных платежных карт. Критерием разграничения мошенничества и кражи с использованием платежных карт выступало то, каким образом денежные средства были похищены. Если имело место хищение из банкомата, то действия квалифицировались как кража, если же осуществлялось воздействие на работника кредитной, торговой или иной организации (например, виновный на кассе магазина выдавал себя за владельца карты), то деяние следовало квалифицировать по ст. 1593 УК РФ в ред. до 23.04.2018. 280 § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ, ВЫРАЖАЮЩИЕСЯ В ХИЩЕНИИ Видимо, идея законодателя заключалась в усилении ответственности и расширении сферы действия нормы, поскольку, как отмечалось в пояснительной записке к законопроекту, общественную опасность указанных деяний усиливает специфика способа совершения преступления — использование удаленного доступа к банковскому счету, а также электронному кошельку при помощи технических средств . Объективная сторона указанного преступления образована мошенничеством, т. е. хищением чужого имущества или приобретением права на него, совершенным с использованием электронного средства платежа. Новая редакция статьи сохранила указание на мошенничество, однако отказалась от описания специфики способа его совершения, при этом расширив понятие средства совершения посягательства. В настоящее время им может выступать не только платежная карта, но и электронное средство платежа в целом. Пункт 19 ст. 3 Федерального закона от 27.06.2011 № 161-ФЗ «О национальной платежной системе» под электронным средством платежа предлагает понимать средство и/или способ, позволяющие клиенту оператора по переводу денежных средств составлять, удостоверять и передавать распоряжения в целях осуществления перевода денежных средств в рамках применяемых форм безналичных расчетов с использованием информационно-коммуникационных технологий, электронных носителей информации, в том числе платежных карт, а также иных технических устройств. Следовательно, мошенничество в действующей редакции ст. 1593 УК РФ может быть осуществлено с использованием любых вариантов дистанционного доступа к банковскому счету: компьютерных программ и технических устройств (система «КлиентБанк», интернет-банкинг, приложения для мобильных устройств «Мобильный банк», электронные кошельки, банкоматы, платежные терминалы и платежные карты). Результатом использования таких средств выступает в первую очередь возможность распоряжения безналичными денежными средствами и электронными денежными средствами, которые следует считать предметом данного преступления. Федеральный закон от 27.06.2011 № 161-ФЗ содержит следующее определение: «Электронные денежные средства — денежные средства, которые предварительно предоставлены одним лицом (лицом, предоставившим денежные средства) другому лицу, учитывающему информацию о размере предоставленных денежных средств без открытия банковского счета (обязанному лицу), для исполнения денежных обязательств лица, предоставившего денежные средства, перед третьими лицами и в отношении которых лицо, предоставившее денежные средства, имеет право передавать распоряжения исключительно с использованием электронных средств платежа» (п. 18 ст. 3). 281 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ ГЛАВА 9 Способ совершения преступления — обман или злоупотребление доверием, характерные для мошенничества, — не указан, однако логично предположить, что в данном случае способом мошенничества следует считать обман, заключающийся во введении в заблуждение относительно личности лица, выдающего себя за владельца безналичных денежных средств, и его правомочий по распоряжению такими средствами. Но при мошенничестве обман осуществляется в отношении лица, у которого вследствие обмана может возникнуть заблуждение, т. е. физического лица, способного мыслить и оценивать информацию с точки зрения ее достоверности. Это традиционно исключало квалификацию действий виновного как мошенничества при получении денег через банкомат и совершении действий без участия собственника или иного лица. Аналогичная позиция изложена и в Постановлении № 48 (п. 17). Более того, Пленум Верховного Суда РФ указывает: «В тех случаях, когда хищение совершается путем использования учетных данных собственника или иного владельца имущества независимо от способа получения доступа к таким данным (тайно либо путем обмана воспользовался телефоном потерпевшего, подключенным к услуге “мобильный банк”, авторизовался в системе интернет-платежей под известными ему данными другого лица и т. п.), такие действия подлежат квалификации как кража» (п. 21). С учетом того, что Постановление было принято до изменения диспозиции ст. 1593 УК РФ, фактически Пленум в данном разъяснении описывает деяние, совершенное с использованием электронных средств платежа. Поиск критериев разграничения мошенничества по ст. 1593 УК РФ и кражи осложняется тем, что этим же Федеральным законом ст. 158 УК РФ была дополнена квалифицирующим признаком «с банковского счета, а равно в отношении электронных денежных средств», с указанием, что подобное деяние не должно содержать в себе признаки мошенничества по ст. 1593 УК РФ. Полагаем, что критерии разграничения должны остаться прежними: если в процессе завладения безналичными или электронными денежными средствами был задействован их владелец или работник кредитной, торговой или иной организации, то деяние следует квалифицировать как мошенничество, если же нет (введение логинов и паролей в «мобильном банке», «электронном кошельке» и распоряжение денежными средствами, снятие денег в банкомате) — имеет место кража по п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ. Однако складывающаяся практика Верховного Суда РФ демонстрирует различные подходы к правовой оценке содеянного в зависимости от того, был ли задействован в механизме хищения денежных средств с использованием электронных средств платежа работник торговой, кредитной или иной организации, представитель продавца или хищение было просто совершено в его присутствии, т. е. когда покупка была 282 § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ, ВЫРАЖАЮЩИЕСЯ В ХИЩЕНИИ осуществлена, например, с использованием системы PayPass без какой-либо дополнительной идентификации владельца карты. Так, судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ в кассационном определении указала, что Кактан Ю. Ю., найдя банковскую карту потерпевшего, оплачивал ею товары бесконтактным способом. Работники торговых организаций не принимали участия в осуществлении операций по списанию денежных средств с банковского счета в результате оплаты товара. Соответственно Кактан Ю. Ю. ложные сведения о принадлежности карты сотрудникам торговых организаций не сообщал и в заблуждение их не вводил. Действующими нормативными актами на уполномоченных работников торговых организаций, осуществляющих платежные операции с банковскими картами, обязанность идентификации держателя карты по документам, удостоверяющим его личность, не возлагается. Мошенничество в сфере страхования (ст. 1595 УК РФ). Данный вид преступного деяния представляет собой хищение чужого имущества путем обмана относительно наступления страхового случая, а равно размера страхового возмещения, подлежащего выплате в соответствии с законом либо договором страхователю или иному лицу. Предметом указанного посягательства являются денежные средства, которые выступают в качестве страховой выплаты, производимой страховщиком. Объективная сторона посягательства образована хищением чужого имущества с использованием обмана, который касается только факта наступления страхового случая (например, когда страховой случай вообще не имел места, когда ущерб причинен иными обстоятельствами, не являющимися страховым случаем, когда была инсценировка дорожно-транспортного происшествия, несчастного случая, хищения застрахованного имущества) или размера страхового возмещения (например, предоставление заведомо ложных сведений о большем размере ущерба, причиненного наступлением страхового случая, чем имел место в действительности). Совершение указанного вида мошенничества возможно в различных сферах страхования: медицинском, страховании гражданской ответственности, страховании имущества, жизни и здоровья и т. д. Страховым случаем выступает совершившееся событие, предусмотренное договором страхования или законом, с наступлением которого возникает обязанность страховщика произвести страховую выплату страхователю, застрахованному лицу, выгодоприобретателю или иным третьим лицам. Страховая выплата представляет собой денежную сумму, установленную федеральным законом и/или договором страхования и выплачиваемую страховщиком страхователю, застрахованному лицу, выгодоприобретателю при наступлении страхового случая. 283 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ ГЛАВА 9 Таким образом, ущерб от страхового мошенничества всегда несет страховщик и ущерб всегда связан с необоснованной выплатой либо необоснованно увеличенным размером страхового возмещения. В случае если имел место обман в отношении иных обстоятельств при наличии договора страхования, например обман в личности, то квалификация по ст. 1595 УК РФ исключается: действия лица, получающего страховую выплату за другое лицо по подложным документам, следует квалифицировать по ст. 159 УК РФ. Субъектом преступления признается лицо, выполнившее объективную сторону данного преступления (например, страхователь, застрахованное лицо, иной выгодоприобретатель, вступившие в сговор с выгодоприобретателем представитель страховщика, эксперт). Мошенничество в сфере компьютерной информации (ст. 1596 УК РФ). Этот вид преступления представляет собой хищение чужого имущества или приобретение права на чужое имущество путем ввода, удаления, блокирования, модификации компьютерной информации либо иного вмешательства в функционирование средств хранения, обработки или передачи компьютерной информации или информационно-телекоммуникационных сетей. Объективную сторону указанного преступления образует хищение чужого имущества или приобретение права на чужое имущество определенным способом — манипуляциями с компьютерной информацией (ввод, удаление, блокирование, модификация) либо иным вмешательством в функционирование средств обработки или передачи компьютерной информации или информационно-телекоммуникационных сетей. Под компьютерной информацией в соответствии с примеч. 1 к ст. 272 УК РФ понимаются сведения (сообщения, данные), представленные в форме электрических сигналов, независимо от средств их хранения, обработки и передачи. Ввод информации — занесение информации на средства ее хранения, обработки или передачи либо в информационно-телекоммуникационную сеть. Под удалением компьютерной информации понимается ее исчезновение с носителя как с возможностью ее восстановления, так и без таковой. Блокирование информации — исключение возможности законного доступа к ней при ее сохранности в неизменном виде (невозможность использования, например чтения или копирования, и распоряжения — изменения, использования, уничтожения). Модификация информации — любые ее изменения (частичное удаление, дополнение или замена, изменение структуры информации и т. д.), за исключением адаптации программы или базы данных для их корректной работы на технических средствах пользователя или под управлением конкретных программ. 284 § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ, ВЫРАЖАЮЩИЕСЯ В ХИЩЕНИИ Иное вмешательство в функционирование средств обработки или передачи компьютерной информации (например, ЭВМ) или информационно-телекоммуникационных сетей (технологических систем, предназначенных для передачи по линиям связи информации, доступ к которой осуществляется с использованием средств вычислительной техники) представляет собой целенаправленное воздействие программных и/или программно-аппаратных средств на серверы, средства вычислительной техники (компьютеры), в том числе переносные (портативные) — ноутбуки, планшетные компьютеры, смартфоны, снабженные соответствующим программным обеспечением, или на информационно-телекоммуникационные сети, которое нарушает установленный процесс обработки, хранения, передачи компьютерной информации (п. 20 Постановления № 48). В результате такого воздействия виновный или иное лицо получает возможность незаконно завладеть чужим имуществом или правом на него. Мошенничество в сфере компьютерной информации, совершенное посредством неправомерного доступа к компьютерной информации или посредством создания, использования и распространения вредоносных компьютерных программ, следует квалифицировать по совокупности ст. 1596 и ст. 272, 273 или 2741 УК РФ (в зависимости от конкретных обстоятельств). Хищение с использованием учетных данных собственника или иного владельца имущества независимо от способа получения доступа к таким данным, если виновным не было оказано незаконного воздействия на программное обеспечение серверов, компьютеров или на сами информационно-телекоммуникационные сети (изменение данных о состоянии банковского счета и/или о движении денежных средств, произошедшее в результате использования виновным учетных данных потерпевшего, таким воздействием не является), не может быть квалифицировано по ст. 1596 УК РФ и должно рассматриваться при наличии соответствующих признаков как мошенничество с использованием электронных средств платежа (ст. 1593 УК РФ) или как квалифицированная кража (п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ). Мошенничество, которое совершается путем распространения заведомо ложных сведений в информационно-телекоммуникационных сетях, включая сеть Интернет (например, создание поддельных сайтов благотворительных организаций, интернет-магазинов, использование электронной почты), следует квалифицировать не как компьютерное мошенничество, а по ст. 159 УК РФ (п. 21 Постановления № 48). Присвоение (ст. 160 УК РФ). Присвоение представляет собой хищение вверенного имущества путем установления над ним незаконного владения. 285 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ ГЛАВА 9 Определяющий признак предмета присвоения — его особый статус, предполагающий, что таковым может быть лишь вверенное имущество. Имущество считается вверенным, если оно находилось в правомерном владении либо ведении этого лица, которое в силу должностного или иного служебного положения, договора либо специального поручения осуществляло полномочия по распоряжению, управлению, доставке, пользованию или хранению в отношении чужого имущества (при этом не требуется всего набора полномочий, достаточно любого из них). Передача имущества в правомерное владение с наделением владельца соответствующими полномочиями означает, что имущество принято им под отчет. Как правило, это отражается в соответствующих документах (договор, товарно-транспортная накладная, доверенность, квитанция, расписка) с указанием наименования, ассортимента, количества (веса) или стоимости имущества. В отдельных случаях вверение может осуществляться и на основе устного соглашения или распоряжения компетентного лица. Вверенным следует считать также имущество, полученное на законном основании уполномоченными на то представителями какого-либо учреждения или организации в качестве штрафа, членских взносов, оплаты за проданный товар, выполненную работу, услугу (например, плата за проезд в транспорте, получаемая кондуктором). Специфику объективной стороны присвоения определяет незаконное удержание у себя имущества, находившегося в правомерном владении или ведении виновного, совершенное с использованием имеющихся у него правомочий на это имущество. Присвоение состоит в безвозмездном, совершенном с корыстной целью, противоправном обращении лицом вверенного ему имущества в свою пользу против воли собственника. Тайное хищение лицом, которое не обладает полномочиями в отношении имущества, позволяющими считать данное имущество вверенным ему, но имеет доступ к похищенному имуществу в силу выполняемой работы или иных обстоятельств, должно быть квалифицировано как кража (п. 23 Постановления № 48). Присвоение имеет определенное сходство и с мошенничеством, коль скоро в обоих случаях потерпевший сам передает преступнику имущество, похищая которое последний злоупотребляет оказанным ему доверием. Критерии же их разграничения сводятся к следующему. При мошенничестве потерпевший передает имущество под влиянием обмана или злоупотребления доверием, тогда как при присвоении оно передается виновному на законных основаниях, вытекающих 286 § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ, ВЫРАЖАЮЩИЕСЯ В ХИЩЕНИИ из его служебного положения, договора и пр. Это означает, что при мошенничестве передача только внешне кажется законной, оставаясь противоправной по существу, поскольку сделка, оформляющая указанную передачу, ничтожна по причине того, что страдает пороком воли, тогда как при присвоении передача имущества носит законный характер не только по форме, но и по содержанию. Кроме того, при мошенничестве имущество может передаваться и в собственность, а при присвоении передача права собственности на имущество материально ответственному лицу в принципе невозможна, так как вверение имущества предполагает его передачу исключительно для оперативного управления, доставки, хранения и т. п. Наконец, при мошенничестве умысел на завладение чужим имуществом возникает до его передачи, а при присвоении — после того, как имущество передано на законных основаниях . С моментом перехода от правомерного владения к неправомерному и получением виновным возможности пользоваться и распоряжаться чужим имуществом как своим связывается и окончание хищения в данной форме. Присвоение окончено с момента перехода законного владения имущества в незаконное, когда лицо начало совершать действия, направленные на обращение указанного имущества в свою пользу (например, с момента, когда лицо путем подлога скрывает наличие у него вверенного имущества, или с момента неисполнения обязанности лица поместить на банковский счет собственника вверенные этому лицу денежные средства). Особенности предмета и объективной стороны присвоения неразрывно связаны со специальными признаками его субъекта, каковым является лицо, которому чужое имущество было вверено юридическим или физическим лицом на законном основании с определенной целью либо для определенной деятельности. В число такого рода субъектов включаются лица, владеющие вверенным имуществом (осуществляющие административно-хозяйственные функции в различных учреждениях и организациях — экспедиторы, заведующие складами, продавцы, кассиры и другие материально ответственные лица, в фактическом держании и подотчете которых находится похищаемое имущество), и лица, ведающие таковым (использующие предоставленные им управленческие полномочия для похищения имущества, находящегося в их хозяйственном ведении — руководители и главные бухгалтеры, которые могут, например, отдать незаконное распоряжение о списании имущества, находящегося в держании и подотчете подчиненных, с последующим удержанием его у себя). Что же касается отграничения присвоения от мошенничества, совершенного с использованием служебного положения, то в ч. 3 ст. 159 287 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ ГЛАВА 9 УК РФ речь идет о субъекте, использующем предоставленные ему управленческие или властные полномочия либо другие должностные возможности для злоупотребления доверием подчиненных, в держании и подотчете которых находится имущество, или для введения их в заблуждение с целью побудить их таким образом к переводу данного имущества в собственное обладание. Растрата (ст. 160 УК РФ). Растрата заключается в противоправных действиях лица, которое в корыстных целях истратило вверенное ему имущество против воли собственника путем потребления этого имущества, его расходования или передачи другим лицам. Растрата имеет много общего с присвоением, поэтому все сказанное выше об объекте последнего, вверении его предмета и использовании имеющихся у виновного правомочий для завладения им относится и к данной форме хищения. Однако присвоение и растрата — две самостоятельные формы хищения, обладающие как сходными, так и отличающими их друг от друга чертами. Разграничение следует производить прежде всего по механизму реализации объективной стороны (способу, посредством которого решается задача изъятия вверенного имущества) и моменту окончания преступления. В случае присвоения лицо совершает действия, обеспечивающие незаконное удержание имущества у себя, а растрату образуют действия, обеспечивающие незаконное издержание данного имущества посредством его потребления, израсходования или отчуждения (продажа или передача третьим лицам, дарение и т. п.). Следовательно, в случае присвоения правомерное владение вверенным имуществом с момента удержания его у себя переходит в неправомерное, а в случае растраты правомерное владение, минуя владение незаконное, переходит в незаконное распоряжение. Это означает, что в отношении одного и того же имущества исключается возможность последовательного осуществления присвоения и растраты: если имущество из законного владения переходит в незаконное, то имеет место оконченное присвоение и дальнейшее распоряжение похищенным имуществом уже лежит за рамками состава. Если же имущество растрачивается, то субъект, минуя стадию присвоения, сразу отчуждает или потребляет вверенное ему имущество. Таким образом, растрата как самостоятельная форма хищения не связана с присвоением и не является следующим после него этапом преступной деятельности. Разграничение присвоения и растраты весьма значимо для определения момента окончания хищения и круга лиц, имеющих к нему отношение как соучастников или только как прикосновенных субъектов. Присвоение и растрата, отличаясь по способу изъятия имущества (в первом случае это удержание вверенного имущества, а во 288 § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ, ВЫРАЖАЮЩИЕСЯ В ХИЩЕНИИ втором — его издержание), предполагают и различие в объективной стороне (в присвоении израсходование имущества лежит за пределами состава, а в растрате оно образует его конститутивный признак), а стало быть, и различие в моментах их окончания (присвоение окончено в момент установления над имуществом незаконного обладания, а растрата — с момента его незаконного потребления, израсходования или отчуждения), что определяет и различие в оценке поведения лиц, связанного с действиями исполнителя (оказание содействия в распоряжении уже присвоенным имуществом является прикосновенностью к хищению, а аналогичное содействие при растрате — соучастием в хищении). Грабеж (ст. 161 УК РФ). Грабеж — это открытое хищение, совершенное без насилия либо соединенное с насилием, не опасным для жизни или здоровья потерпевшего. Основным признаком грабежа, отличающим его от кражи, является открытый характер действий виновного, или (что то же самое) отсутствие признака тайности. Открытым признается такое хищение, которое осуществляется в присутствии собственника или иного владельца имущества либо на виду у посторонних, когда похититель сознает, что присутствующие при этом лица понимают противоправный характер его действий независимо от того, принимали ли они меры к пресечению этих действий или нет (п. 3 Постановления № 29). Как и кража, открытое хищение характеризуется двумя критериями: объективным (присутствие очевидцев, наблюдающих преступные действия и адекватно воспринимающих их) и субъективным (основанное на объективных предпосылках осознание виновным того, что он действует заметно для этих лиц, понимающих характер его действий). Открытый способ изъятия имущества не только объективно повышает опасность хищения, но и свидетельствует о большей опасности его субъекта как лица, игнорирующего присутствие собственника или иных лиц и потому пренебрегающего опасностью быть узнанным, изобличенным и взятым с поличным. Особое юридическое значение приобретает в связи с этим присутствие при изъятии имущества родственников, друзей и иных близких виновному лиц: здесь при квалификации содеянного необходимо учитывать все обстоятельства дела в их совокупности, выяснять, как эти лица, не участвовавшие в хищении, реагировали на незаконные действия похитителя, предпринимали ли они какие-либо меры для прекращения противоправного посягательства (п. 4 Постановления № 29). Чаще всего изъятие имущества при грабеже от начала до конца носит открытый характер. Но возможны случаи, когда процесс изъ289 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ ГЛАВА 9 ятия начинается тайно, но впоследствии преступника обнаруживают потерпевший или посторонние лица. Если при этом он продолжает изъятие либо применяет не опасное для жизни или здоровья насилие с целью удержания тайно изъятого имущества, имеет место перерастание кражи в грабеж. Значит, похищение следует считать открытым и тогда, когда, начавшись тайно, оно заканчивается так, что виновный, будучи обнаруженным, осознает явность своих дальнейших действий по изъятию или удержанию имущества. Однако трансформация кражи в грабеж при изложенных обстоятельствах возможна лишь до полного завладения имуществом и получения возможности им распорядиться, так как с этого момента кража считается оконченной. Если же лицо, пытавшееся тайно завладеть имуществом, будучи застигнутым с поличным, бросает его, спасаясь от преследования, содеянное квалифицируется как покушение на кражу. Но если имуществом не удалось завладеть в силу того, что оно было отобрано до завершения изъятия (во время борьбы за удержание вещи), содеянное квалифицируется как покушение на грабеж. В случаях, когда обман используется лицом для облегчения доступа к чужому имуществу, в ходе изъятия которого его действия обнаруживаются собственником или иным владельцем этого имущества либо другими лицами, однако лицо, сознавая это, продолжает совершать незаконное изъятие имущества или его удержание против воли владельца имущества, содеянное следует квалифицировать как грабеж (например, когда лицо просит у владельца мобильный телефон для временного использования, а затем скрывается с похищенным телефоном; см. п. 2 Постановления № 48). По признаку отсутствия или наличия насилия УК РФ различает грабеж ненасильственный (ч. 1 ст. 161) и насильственный (п. «г» ч. 2 ст. 161). Специфика насильственного грабежа состоит в том, что в качестве средства изъятия имущества или удержания только что изъятого имущества по отношению к лицам, пытающимся воспрепятствовать этому, используется насилие, не опасное для жизни или здоровья, либо угроза применения такого насилия. Под насилием, не опасным для жизни или здоровья потерпевшего, следует понимать нанесение побоев (ст. 116 УК РФ) или совершение иных насильственных действий, причинивших физическую боль, но не повлекших последствий, характерных для легкого вреда здоровью (ст. 115 УК РФ), а также сбивание с ног, выкручивание или заламывание рук, иное насильственное лишение или ограничение свободы передвижения и действия, если это не создавало реальной опасности для жизни или здоровья потерпевшего. 290 § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ, ВЫРАЖАЮЩИЕСЯ В ХИЩЕНИИ Безопасность указанных выше действий для жизни или здоровья должна оцениваться с учетом окружающей обстановки и иных конкретных обстоятельств дела. Пленум Верховного Суда РФ обоснованно указал, что, если в ходе хищения в отношении потерпевшего применяется насильственное ограничение свободы, вопрос о признании в действиях лица грабежа или разбоя должен решаться с учетом характера и степени опасности этих действий для жизни или здоровья, а также последствий, которые наступили или могли наступить (например, оставление связанного потерпевшего в холодном помещении, лишение его возможности обратиться за помощью; см. п. 21 Постановления № 29). Для констатации насильственного грабежа необходимо установить, что противодействие потерпевшего было направлено на воспрепятствование завладению имуществом (объективный критерий)‚ а примененное к нему насилие имело целью устранить это противодействие (субъективный критерий). Отсюда вытекает, что насилие при грабеже обычно предваряет завладение имуществом, применяясь в качестве средства его изъятия, но в ряде случаев может следовать и за изъятием имущества, используясь для удержания только что изъятого имущества. Последнее происходит как в случаях, когда преступник, намереваясь совершить кражу, оказывается застигнутым на месте преступления и применяет насилие для удержания похищаемого имущества, так и в случаях, когда противодействие преступнику, открыто завладевающему имуществом, оказывается после того, как это имущество попадет к нему в руки. Следовательно, не имеет значения, когда применялось насилие — до изъятия имущества, одновременно с ним или непосредственно после изъятия. Важно лишь, чтобы оно было средством завладения этим имуществом либо средством удержания похищенного. Насилие в ответ на заявление потерпевшего после открытого завладения его имуществом сообщить о случившемся в правоохранительные органы или другим лицам‚ равно как и в ответ на предпринятые им после фактического окончания преступления действия (задержание преступника‚ сообщение в полицию и пр.)‚ не является конститутивным признаком насильственного грабежа, так как функциональное назначение насилия в этих случаях состоит не в том‚ чтобы облегчить изъятие имущества‚ а в том‚ чтобы скрыться с места хищения либо скрыть факт его совершения. Поэтому насильственные действия, связанные с совершенным грабежом, но примененные не для завладения имуществом, а с целью скрыться или избежать задержания, не могут рассматриваться в качестве признаков грабежа или разбоя и подлежат самостоятельной квалификации. Правильная интерпретация функционального назначения насилия в корыстных посягательствах позволяет найти верное решение и во291 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ ГЛАВА 9 проса о квалификации хищения посредством внезапного захвата чужого имущества, получившего название «рывок», при котором виновный, не столько намереваясь оказать насильственное воздействие на потерпевшего, сколько рассчитывая на неожиданность своих действий для потерпевшего и окружающих, на их запоздалую реакцию, растерянность и испуг, выхватывает, например, из рук дамскую сумочку и скрывается. В данном случае потерпевшему могут быть по неосторожности причинены физическая боль, какие-то незначительные повреждения (например, царапина на руке, нанесенная металлической деталью вырванной сумки) и даже более серьезный вред здоровью (физическая травма от падения потерпевшего в результате выхватывания сумки из рук и т. п.). Но это обстоятельство не превращает содеянное в насильственный грабеж, поскольку подобное воздействие направлено на захват имущества, а не на личность потерпевшего, причинение вреда здоровью которого по неосторожности выступает побочным результатом изъятия этого имущества. Ныне почти никем не оспаривается наличие здесь идеальной совокупности простого грабежа и преступления против здоровья (например, ст. 118 УК РФ). Однако если виновный, видя невозможность хищения «рывком», начинает совершать действия, вынуждающие потерпевшего отпустить сумку, пальто или иные вещи, применяя при этом насилие (выкручивая потерпевшему руку, нанося удары по кисти, пальцам и т. д.), то умыслом виновного уже охватываются и применение насилия, и возможные его последствия, что дает основание для квалификации по п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ. Разбой (ст. 162 УК РФ). Разбой определяется как нападение в целях хищения чужого имущества, совершенное с применением насилия, опасного для жизни или здоровья, либо с угрозой применения такого насилия. По способу совершения разбой — наиболее опасное хищение, ибо изъятие имущества в данном случае осуществляется через насилие над личностью, чреватое причинением вреда ее здоровью либо даже смерти. Вместе с тем современное место состава разбоя в системе Особенной части УК РФ определяется направленностью его против собственности, чем подчеркивается, что доминирующей целью разбойника является завладение имуществом, а посягательство на личность служит лишь средством для достижения этой цели. В то же время помещение данного состава в главу о преступлениях против собственности ни в коей мере не умаляет уголовно-правовой охраны личности. Об этом свидетельствуют отнесение разбоя к числу тяжких преступлений и признание его оконченным с момента нападения, а не с момента завладения имуществом, как в других формах хищения. 292 § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ, ВЫРАЖАЮЩИЕСЯ В ХИЩЕНИИ В качестве основных признаков разбоя закон называет: 1) нападение; 2) физическое насилие, опасное для жизни или здоровья лица, подвергшегося нападению, либо угрозу применения такого насилия; 3) цель завладения чужим имуществом. Характеристика объективной стороны разбоя связана с вопросом о соотношении понятий «нападение» и «насилие». Сущность разбоя заключается не в нападении, а в насилии, опасном для жизни или здоровья потерпевшего, что существенно повышает тяжесть этого преступления. Имеющаяся законодательная формула разбоя, которая сформировалась на почве узкого понимания физического насилия, выражающегося лишь в активных, стремительных действиях Если лицо обладает другими специальными признаками, то это может потребовать иной квалификации. В частности, уничтожение имущества путем неосторожного обращения с огнем схоже с нарушением правил пожарной безопасности (ст. 219 УК РФ). Однако субъект последнего — лицо, на которое была возложена обязанность исполнять (постоянно или временно) утвержденные и зарегистрированные в установленном порядке правила пожарной безопасности (например, руководители предприятий и организаций всех форм собственности и уполномоченные ими лица, которые по занимаемой должности или по характеру выполняемых работ в силу действующих нормативно-правовых актов и инструкций непосредственно обязаны выполнять соответствующие правила либо обеспечивать их соблюдение на определенных участках работ; собственники имущества, в том числе жилища, наниматели, арендаторы и др.; п. 3 Постановления № 14). Если же причиной возникновения пожара стало нарушение правил безопасности на объектах атомной энергетики, на взрывоопасных объектах, при ведении горных, строительных или иных работ либо нарушение правил учета, хранения, перевозки и использования взрывчатых, легковоспламеняющихся веществ, пиротехнических изделий и т. п., содеянное охватывается специальными составами преступлений (ст. 215–218 УК РФ и др.) и дополнительной квалификации по ст. 219 УК РФ не требует (п. 4 Постановления № 14). В зависимости от субъективной стороны законодатель подразделяет уничтожение или повреждение имущества на умышленное и неосторожное. Умысел применительно к ст. 167 УК РФ может быть как прямым, так и косвенным. Мотивы такого рода умышленных действий различны: месть, ревность, зависть и другие побуждения, сформировавшиеся на почве личных неприязненных отношений. Цели уничтожения или повреждения имущества также не оговорены в законе, т. е. они могут быть любыми, за исключением тех, которые 293 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ ГЛАВА 9 превращают деяние в преступление иного рода (террористический акт и т. п.). Например, уничтожение или порча имущества возможны с целью сокрытия преступления посредством списания на убытки от пожара недостачи имущества, образовавшейся по вине «заказчика» или исполнителя преступления. Неосторожность в ст. 168 УК РФ, которая может характеризоваться как легкомыслием, так и небрежностью, предполагает аналогичное отношение виновного и к побочным последствиям воздействия на имущество. Если в результате неосторожного обращения с огнем или иными источниками повышенной опасности, повлекшего уничтожение или повреждение имущества, наступила смерть человека, содеянное образует совокупность ст. 109 УК РФ, предусматривающей ответственность за причинение смерти по неосторожности, и ст. 168 УК РФ (п. 1 Постановления № 14). Квалифицированный вид умышленного уничтожения или повреждения имущества образуют те же деяния, совершенные из хулиганских побуждений, путем поджога, взрыва или иным общеопасным способом либо повлекшие по неосторожности смерть человека или иные тяжкие последствия (ч. 2 ст. 167 УК РФ). Как видим, усиление ответственности связывается с тремя обстоятельствами: либо с мотивом преступления (хулиганские побуждения), либо с характером и тяжестью последствий (смерть или иные тяжкие последствия), независимо от примененного способа воздействия на имущество, либо со способом действия (поджог, взрыв, иной общеопасный способ), независимо от указанных последствий. Вместе с тем содержащееся в ч. 2 ст. 167 УК РФ указание на «те же деяния» (т. е. предусмотренные ч. 1) свидетельствует, что все признаки исходного состава, включая причинение значительного ущерба, должны присутствовать и в квалифицированном составе. Исходя из этого, вряд ли может быть признано правильным данное в свое время разъяснение о том, что уголовная ответственность за умышленное уничтожение или повреждение имущества, совершенное путем поджога, «наступает независимо то того, является ли причиненный ущерб значительным» (п. 1 Постановления Пленума Верховного Суда СССР от 02.03.1989 «О практике применения судами законодательства по делам, связанным с пожарами»). Эту позицию занял и Верховный Суд РФ, разъяснив, что уничтожение или повреждение имущества, совершенное из хулиганских побуждений, путем поджога, взрыва или иным общеопасным способом, влечет ответственность по ч. 2 ст. 167 УК РФ «только в случае реального причинения потерпевшему значительного ущерба. Если в результате указанных действий предусмотренные законом последствия не наступили по причинам, не зависящим от воли виновного, то содеян294 § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ, ВЫРАЖАЮЩИЕСЯ В ХИЩЕНИИ ное при наличии у него умысла на причинение значительного ущерба должно рассматриваться как покушение на умышленное уничтожение или повреждение чужого имущества (ч. 3 ст. 30 и ч. 2 ст. 167 УК РФ)» (п. 6 Постановления № 14). Поджог — преднамеренное действие по воспламенению какихлибо материалов, направленное на возникновение пожара, который представляет собой неконтролируемый процесс горения, сопровождающийся уничтожением материальных ценностей или создающий опасность для жизни людей. Взрыв — процесс освобождения большого количества энергии в ограниченном объеме за короткий промежуток времени. Вещество, заполняющее объем, в котором происходит освобождение энергии, в результате взрыва превращается в сильно нагретый газ с очень высоким давлением, с большой силой воздействующий на окружающую среду, вызывая ее разрушение. Типичные примеры такого процесса — взрывы веществ, обладающих способностью к быстрому химическому разложению, при котором энергия межмолекулярных связей выделяется в виде теплоты. Явление взрыва возникает также в процессе быстрого освобождения энергии, происходящем в результате внезапного разрушения оболочки (например, баллона), удерживающей газ с высоким давлением. Общеопасным признается такой способ действия, посредством которого не только уничтожается или повреждается намеченное для этого имущество, но и создается реальная угроза для жизни и здоровья людей, других объектов материального мира и наступления иных тяжких последствий, даже если таковые и не наступили. Обычно в этих случаях приводятся в действие разрушительные силы природы, ведущие к затоплению, обвалам, сходам лавин и т. п., вызвав которые, виновный в дальнейшем утрачивает возможность управлять ими и контролировать процесс разрушения. Причем страдают от этого не только лица, гибнущие в силу нахождения на разрушаемом объекте или вблизи него, но и те, кто идет навстречу опасности, пытаясь ликвидировать возгорание, затопление, обрушение (например, пожарные и спасатели). К действиям, создающим опасность для жизни или здоровья людей, можно отнести также радиоактивное, химическое или иное заражение (загрязнение) почвы, воды или воздуха, распространение эпизоотий и т. п. По смыслу ст. 167 УК РФ умышленное уничтожение или повреждение имущества, совершенное путем поджога, квалифицируется по ч. 2 лишь в тех случаях, когда по условиям совершения этот способ носил общеопасный характер. Сожжение отдельных предметов в условиях, исключающих распространение огня на другие объекты 295 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ ГЛАВА 9 и возникновение угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, а также чужому имуществу, надлежит квалифицировать по ч. 1 ст. 167 УК РФ (п. 6 Постановления № 14). К иным тяжким последствиям относятся, в частности: причинение тяжкого вреда здоровью хотя бы одному человеку либо причинение средней тяжести вреда здоровью двум и более лицам; оставление потерпевших без жилья или средств к существованию; длительная приостановка или дезорганизация работы предприятия, учреждения или организации; длительное отключение потребителей от источников жизнеобеспечения — электроэнергии, газа, тепла, водоснабжения и т. п. (п. 10 Постановления № 14). Специфика субъективной стороны уничтожения или повреждения имущества, вызвавшего смерть человека или иные тяжкие последствия, указанные в ч. 2 ст. 167 УК РФ, состоит в следующем: умышленно уничтожая или повреждая имущество, к последствиям этого виновный относится неосторожно, что позволяет отнести данное преступление к числу совершаемых с двумя формами вины (ст. 27 УК РФ). Если же при уничтожении или повреждении чужого имущества путем поджога или иным общеопасным способом виновный предвидел и желал либо сознательно допускал наступление таких последствий своего деяния, как смерть человека или причинение вреда здоровью потерпевшего, содеянное представляет собой совокупность преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 167 УК РФ, и — в зависимости от умысла и наступивших последствий — п. «е» ч. 2 ст. 105 или п. «в» ч. 2 ст. 111 либо ст. 112, 115 УК РФ (п. 9 Постановления № 14). Рекомендуемая литература Постановления Пленума Верховного Суда РФ Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 05.06.2002 № 14 «О судебной практике по делам о нарушении правил пожарной безопасности, уничтожении или повреждении имущества путем поджога либо в результате неосторожного обращения с огнем». Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27.12.2002 № 29 «О судебной практике по делам о краже, грабеже и разбое». Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 09.12.2008 № 25 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с нарушением правил дорожного движения и эксплуатации транспортных средств, а также с их неправомерным завладением без цели хищения». Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17.12.2015 № 56 «О судебной практике по делам о вымогательстве (ст. 163 УК РФ)». Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 30.11.2017 № 48 «О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате». 296 § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ, ВЫРАЖАЮЩИЕСЯ В ХИЩЕНИИ Научная литература Бойцов А. И. Преступления против собственности. СПб., 2002. Волженкин Б. В. Мошенничество. СПб., 1998. Елисеев С. А. Преступления против собственности: курс лекций. Томск, 2018. Лавров Д. Г. Мошенничество глазами цивилиста. М., 2019. Лопашенко Н. А. Преступления против собственности: авторский курс: в 4 кн. М., 2019. Николаев К. Д., Никитин Ю. А. Уголовно-правовое противодействие вымогательству: история, современность, перспективы совершенствования. М., 2018. ГЛАВА 10 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СИСТЕМЫ И ВИДОВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ В СФЕРЕ ЭКОНОМИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ Изменения в социально-экономической формации, произошедшие в России в конце 1980-х — начале 1990-х годов, обусловили включение в новый УК РФ отдельной главы, содержащей нормы об уголовной ответственности за нарушение порядка осуществления базовых для современного государства установлений в сфере регулирования экономики. Нельзя сказать, что УК РСФСР не содержал совсем никаких норм, устанавливающих ответственность за этот вид правонарушений. Однако даже при поверхностном анализе в глаза бросается разница в подходе: УК РСФСР содержал отдельную главу, касавшуюся ответственности за преступления против государственной собственности, и некоторые составы, сейчас однозначно относимые к экономическим преступлениям (такие как контрабанда (ст. 78 УК РСФСР), изготовление или сбыт поддельных денег или ценных бумаг (ст. 87 УК РСФСР), нарушение правил о валютных операциях (ст. 88 УК РСФСР)), рассматривались как иные государственные преступления, а квалифицированное фальшивомонетничество каралось смертной казнью. Видовой объект для таких правонарушений определялся поиному. Самостоятельного значения для целей уголовно-правового регулирования экономическая деятельность не имела. Терминологически ее часто заменяла хозяйственная деятельность, что позволяло рассматривать в этой смысловой группе, например, экологические преступления, совершаемые в рамках некоторых производственных процессов. Еще одной из типичных черт регулирования хозяйственных отношений было наличие во многих нормах административной преюдиции. Разработчики нового УК РФ принципиально отказались от этого способа регулирования. Кодекс содержит несколько таких случаев, однако их следует отнести скорее к исключениям. Таким образом, при разработке Модельного УК для стран — участниц СНГ, а затем и УК РФ в части создания гл. 22 де-факто был применен принцип tabula rasa (чистой доски). С принятием нового УК РФ основные дискуссии развернулись относительно определения видового объекта этих однородных преступлений. Если родовой объект не вызывает сомнений, поскольку 298 ГЛАВА 10 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СИСТЕМЫ И ВИДОВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ… раздел охватывает собой все экономические отношения, то термин «экономическая деятельность» продолжает вызывать острые споры. Спектр мнений весьма широк: от всех отношений, которые строятся на принципах осуществления экономической деятельности, до сугубо предпринимательской деятельности. Так, Б. В. Волженкин определял объект рассматриваемых преступных посягательств как «установленный порядок осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности по поводу производства, распределения, обмена и потребления материальных благ и услуг»1. В этом случае выдающийся российский ученый апеллировал к подходу, примененному при составлении Модельного УК. Такая точка зрения небесспорна. Во-первых, любая предпринимательская деятельность, как ее понимает ст. 2 ГК РФ, является экономической. Во-вторых, в ходе экономической деятельности предметом могут выступать не только материальные блага. Существует определенное расхождение между традиционным пониманием экономической деятельности, используемым, например, Общероссийским классификатором видов экономической деятельности (ОКВЭД), где содержится исчерпывающий перечень видов такой деятельности с кодами, применяемыми для целей бухгалтерского учета, и уголовно-правовым пониманием. С точки зрения уголовного права под экономической деятельностью следует понимать любую деятельность юридических и физических лиц как участников экономических отношений, в том числе фискальных, за исключением отношений собственности, а также отношений по внутренней организации деятельности коммерческих и иных организаций. Последние являются объектом посягательств в иных главах разд. VIII УК РФ. Такое разделение, как и в некоторых иных ситуациях с видовыми объектами, носит весьма условный характер. Другая проблема касается оснований классификации составов преступлений, отнесенных уголовным законом к гл. 22. За годы существования УК РФ предложено множество классификаций, каждая из которых имеет свои достоинства и недостатки. Наиболее методически выверенной видится систематизация Б. В. Волженкина, который по еще более дробному расположению объекта выделял группы составов преступлений в сфере экономической деятельности2. Данная классификация принимается нами не полностью, а лишь берется за основу. Отчасти это объясняется тем, что гл. 22 УК РФ претерпела существенные изменения. Кроме этого, отдельные моменты классификации сегодня недостаточно точно отражают суть предмета 1 Уголовное право России. Особенная часть / под ред. Н. М. Кропачева, Б. В. Волженкина, А. И. Бойцова. СПб., 2010. С. 689. 2 Там же. С. 690. 299 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СИСТЕМЫ И ВИДОВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ… ГЛАВА 10 уголовно-правового регулирования. Например, репатриация валюты и валютных ценностей, как ее определяет ст. 19 Федерального закона от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле», представляет собой механизм, используемый при осуществлении внешнеэкономической деятельности, и не имеет ничего общего с правилами оборота драгоценных металлов. В результате можно предложить следующую систему составов преступлений в сфере экономической деятельности: 1) преступления, нарушающие общие принципы установленного порядка осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности; в рамках этой группы по субъекту выделяются две подгруппы: — преступления должностных лиц, нарушающие гарантии осуществления экономической деятельности (ст. 169, 170 УК РФ); — преступления, нарушающие общие принципы установленного порядка осуществления экономической деятельности ее участниками (ст. 1701, 171–1714, 172–1723, 1731, 1732, 174, 1741, 175, 1854, 1855, 1911, 2003 , 2007 УК РФ); 2) преступления против интересов кредиторов (ст. 176, 177, 195, 196, 197 УК РФ); 3) преступления, посягающие на отношения добросовестной конкуренции (ст. 178, 179, 180, 183, 184, 1853, 1856, 2004–2006 УК РФ); 4) преступления, нарушающие установленный порядок обращения денег и ценных бумаг (ст. 185, 1851, 1852, 186, 187 УК РФ); 5) преступления против установленного порядка внешнеэкономической деятельности (ст. 189, 190, 193, 1931, 194, 2001, 2002 УК РФ); 6) преступления против установленного порядка оборота драгоценных металлов и драгоценных камней (ст. 181, 191, 192 УК РФ); 7) преступления против установленного порядка уплаты налогов и сборов (ст. 198, 199, 199–1994 УК РФ). Законодатель пошел по пути включения в большинство норм гл. 22 такого конститутивного признака предмета, как крупный размер. Также существенная часть составов являются материальными и содержат указание на крупный ущерб. Изначально крупный размер был конкретизированным признаком и выражался в фиксированной сумме. Крупный ущерб же долгое время оставался оценочной категорией. Однако такой порядок изменился. В соответствии с примечанием 300 § 1 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ДОЛЖНОСТНЫХ ЛИЦ, НАРУШАЮЩИЕ ГАРАНТИИ… к ст. 1702 установлены общие показатели стоимости для составов данной главы. Так, крупным размером, крупным ущербом, доходом либо задолженностью в крупном размере признаются стоимость, ущерб, доход либо задолженность в сумме, превышающей 5 млн 250 тыс. руб, а особо крупным — 9 млн руб. Для отдельных составов иные пределы крупного и особо крупного размера установлены многочисленными и не всегда последовательными примечаниями к конкретным статьям данной главы. Максимальные пределы установлены примечанием к ст. 178 УК РФ, где особо крупный размер образует сумма в 250 млн руб. В этой же статье разделены крупный размер и крупный ущерб, где эти значения существенно расходятся. Для сравнения: особо крупный ущерб от ограничения конкуренции образуют только 30 млн. Повышение размеров конститутивных признаков составов во многих случаях до такой степени затруднило расследование и раскрытие преступлений в некоторых сегментах криминальной экономики, что фактически привело к их декриминализации. § 1. Преступления должностных лиц, нарушающие гарантии осуществления экономической деятельности Формирование привлекательного инвестиционного климата требует неукоснительного соблюдения гарантий осуществления экономической деятельности, проявляющихся в прозрачных и стабильных правилах ее осуществления, а также минимальном вмешательстве государственных органов. Тем не менее государство было и останется постоянным регулятором рынка, устанавливая требования и обеспечивая публичный доступ к информации. Статья 8 Конституции РФ гарантирует действие на территории государства двух взаимонаправленных принципов: единства экономического пространства и свободы экономической деятельности. Таким образом, государство, с одной стороны, обязано обеспечивать публичную сторону экономических отношений, с другой — обезопасить субъектов экономической деятельности от незаконного вмешательства своих должностных лиц. Воспрепятствование законной предпринимательской или иной деятельности (ст. 169 УК РФ). С точки зрения объективной стороны состав преступления образует совершение хотя бы одного из следующих действий: 1) активных действий по неправомерному отказу в регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя, а также бездействия — уклонения от такой регистрации; 2) аналогичного деяния, связанного с невыдачей специального разрешения (лицензии) на осуществление какого-либо вида деятельности; 3) ограничения прав и законных интересов индивидуального предпринимателя или юридического лица в зависимости от органи301 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СИСТЕМЫ И ВИДОВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ… ГЛАВА 10 зационно-правовой формы; 4) незаконного ограничения самостоятельности либо иного незаконного вмешательства в деятельность индивидуального предпринимателя или юридического лица. Таким образом, уточнения требует название нормы, поскольку иная деятельность юридического лица может быть и некоммерческой. Кроме того, перечень деяний, образующих объективную сторону, является открытым — любое незаконное ограничение самостоятельности или вмешательство со стороны специального субъекта образуют состав преступления. Общее правило, касающееся отказа в регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя, сформулировано в ч. 1 ст. 23 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Очевидно, что отказ по иным основаниям, кроме тех, которые закреплены в этом исчерпывающем перечне, незаконен. Пункт 49 Административного регламента предоставления Федеральной налоговой службой государственной услуги по государственной регистрации юридических лиц, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств, утв. Приказом Минфина России от 30.09.2016 № 169н, не содержит каких-либо оснований для отказа в приеме документов. Следовательно, все представленные документы, исходя из характера госуслуги, должны быть приняты. Представляется, что отказ в приеме документов в случае, когда не допускается регистрация предпринимательской деятельности, состава преступления не образует в силу отсутствия собственно воспрепятствования осуществления предпринимательской деятельности. При этом п. 50 указанного регламента подробно устанавливает порядок и основания правомерного отказа в предоставлении самой услуги. Федеральный закон от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» — основной акт, регулирующий выдачу специальных разрешений. Однако ст. 1 этого закона содержит широкий перечень сфер, где лицензирование имеет свои особенности и регулируется отдельно. Любые действия в нарушение порядка выдачи лицензий могут образовывать объективную сторону данного состава. Отказ в выдаче специального разрешения (лицензии) на осуществление какого-либо вида деятельности представляет собой активное действие. Он признается оконченным преступлением с момента его совершения. Уклонение от выдачи разрешения — умышленное неисполнение лицом требуемой регламентом госуслуги обязанности, что означа302 § 1 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ДОЛЖНОСТНЫХ ЛИЦ, НАРУШАЮЩИЕ ГАРАНТИИ… ет юридическое бездействие. Нельзя согласиться с теми авторами, которые полагают, что уклонение возможно как в пассивной, так и в активной форме3. Преступление в таком случае является длящимся и считается совершенным с момента либо осуществления совокупности действий, которые делают невозможным исполнение обязанности, либо наступления срока исполнения обязанности при наличии умысла на ее неисполнение. Отдельного рассмотрения требует вопрос о том, что следует понимать под ограничением прав и законных интересов индивидуального предпринимателя или юридического лица в зависимости от организационно-правовой формы. За формулировкой УК РФ кроются действия, при которых юридическим лицам какой-либо формы препятствуют в деятельности иначе, чем при регистрации или выдаче лицензии. Вероятно, идея законодателя состоит в неких специфических условиях конкурсов, требованиях при заключении государственных контрактов, издании определенных предписаний, ограничивающих действия рамками отдельных организационно-правовых форм. Разнообразие организационно-правовых форм, помимо ГК РФ, формируется целым рядом законов и объясняется различием в способах управления организацией, в структуре участия, а также статусом имущества юридических лиц. В настоящий момент в России действует Общероссийский классификатор организационно-правовых форм ОК 028-2012, утв. Приказом Росстандарта от 16.10.2012 № 505-ст. В этом подзаконном акте содержится исчерпывающий перечень форм с кодами для целей бухгалтерского учета. Самостоятельную проблему составляет вопрос отграничения деяний, охватываемых ст. 169 УК РФ, от злоупотребления должностными полномочиями (ст. 285 УК РФ). С практической точки зрения это имеет принципиальное значение, поскольку воспрепятствование предпринимательской или иной деятельности представляет собой существенно менее тяжкое преступление. Кроме того, основным объектом в данном случае выступают отношения, связанные с обеспечением законных прав и интересов при осуществлении предпринимательской деятельности. Субъектом преступления в ст. 169 УК РФ, как и в ст. 285 УК РФ, выступает должностное лицо. Б. В. Волженкин отмечал, что субъектом преступления в первом случае является лишь то лицо, которое имеет право на принятие соответствующих решений. 3 См., напр.: Комментарий к Уголовному кодексу РФ (постатейный) / отв. ред. В. М. Лебедев. 13-е изд., перераб. и доп. М., 2013. С. 221. 303 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СИСТЕМЫ И ВИДОВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ… ГЛАВА 10 По ст. 285 УК РФ несут ответственность все остальные лица, не связанные с принятием таких решений4. С этим выводом следует согласиться, но основные сложности возникают именно при оценке последнего из описанных в диспозиции вариантов преступного поведения. Так, Верховный Суд РФ в п. 18 Постановления Пленума от 16.10.2009 № 19 «О судебной практике по делам о злоупотреблении должностными полномочиями и о превышении должностных полномочий» указывает: «Под нарушением законных интересов граждан или организаций в результате злоупотребления должностными полномочиями или превышения должностных полномочий следует понимать, в частности, создание препятствий в удовлетворении гражданами или организациями своих потребностей, не противоречащих нормам права и общественной нравственности (например, создание должностным лицом препятствий, ограничивающих возможность выбрать в предусмотренных законом случаях по своему усмотрению организацию для сотрудничества)». Вероятно, разрешать данную коллизию стоит исключительно по правилу более специальной нормы, коей является ст. 169 УК РФ. Указанное преступление может быть совершено умышленно. Содержание диспозиции позволяет сделать вывод о том, что умысел в данном случае должен быть прямым. Трудно принять мнение тех ученых, которые излишне широко толкуют этот вид преступной деятельности. Так, неверно полагать, что указанная конструкция вовсе не свидетельствует о том, что побуждением для совершения незаконных действий у должностного лица обязательно должно быть желание причинить вред правам и законным интересам лица именно потому, что организация относится к той, а не иной организационно-правовой форме или форме собственности. Понятие формы собственности категорически отличается от понятия организационно-правовой формы. Кроме того, невозможно относить приводимые примеры (в частности требование сдавать в аренду помещения только лицам, чьи учредители имеют постоянную регистрацию на территории области) к указанной форме преступного поведения. Эти случаи следует рассматривать скорее как следующие из альтернативных действий, образующих объективную сторону состава по ст. 169 УК РФ (незаконное ограничение самостоятельности либо иное незаконное вмешательство в деятельность индивидуального предпринимателя или юридического лица). Такое толкование расширяет и без того широкий перечень составообразующих признаков. Однако оно же порождает и сложности 4 Уголовное право России. Особенная часть / под ред. Н. М. Кропачева, Б. В. Волженкина, А. И. Бойцова. С. 702. 304 § 1 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ДОЛЖНОСТНЫХ ЛИЦ, НАРУШАЮЩИЕ ГАРАНТИИ… с квалификацией, связанные с конкуренцией с целым рядом составов, в первую очередь из числа должностных и антимонопольных. Субъект данного преступления — должностное лицо, использовавшее свое служебное положение. Часть 2 ст. 169 УК РФ содержит два квалифицированных состава: 1) указанные действия совершены в нарушение вступившего в законную силу судебного акта, что подразумевает по общему правилу наличие решения арбитражного суда, признающего незаконными действия должностного лица; при этом содержанием умысла субъекта должно охватываться наличие такого акта; 2) действия причинили крупный ущерб. Регистрация незаконных сделок с недвижимым имуществом (ст. 170 УК РФ). Объективная сторона данного состава складывается из трех альтернативных действий. Состав является формальным. Первый возможный вариант преступного поведения — регистрация заведомо незаконных сделок с недвижимым имуществом. В своей нынешней редакции УК РФ расширил перечень предметов, регистрация незаконных сделок с которыми образует состав преступления. Перечень этих объектов указан в ч. 1 ст. 130 ГК РФ. Права на недвижимое имущество, а также сделки с ним требуют обязательной государственной регистрации (ст. 130, 131 ГК РФ). В данном случае регистрируется как сама сделка, так и право на объект. Все подобные записи производятся в Едином государственном реестре недвижимого имущества (далее — ЕГРН), состав которого установлен ст. 7 соответствующего закона и включает в себя кадастр недвижимости (Федеральный закон от 13.07.2015 № 218-ФЗ «О государственной регистрации недвижимости»). Субъектом данного преступления, очевидно, следует считать лицо, имеющее право осуществить саму регистрацию, т. е. по общему правилу — государственного регистратора. Особую сложность для квалификации представляет то, что должностное лицо в этом случае не просто умышленно нарушает правила ведения ЕГРН, а регистрирует заведомо для него незаконную сделку, т. е. действует с прямым умыслом, осознавая отсутствие оснований регистрации права. Сделки признаются незаконными на основании действующего законодательства. К таковым, безусловно, следует относить ничтожные сделки, а также оспоримые сделки при наличии судебного решения. Окончено преступление с момента внесения регистратором записи в ЕГРН. Второй вариант — совершенное с прямым умыслом искажение сведений Государственного кадастра недвижимости и ЕГРН. Здесь уголовное законодательство в силу целого ряда технических неточностей расходится со смежным, поскольку использует неточное название реестра и игнорирует тот факт, что кадастр недвижимости вклю305 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СИСТЕМЫ И ВИДОВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ… ГЛАВА 10 чается в состав последнего, а это рождает юридическую тавтологию. Искажение представляет собой внесение любых недостоверных сведений в кадастр, а также уничтожение имеющихся там записей. Основные понятия, содержащиеся в данном составе, разъяснены среди прочих в Методических рекомендациях по выявлению и пресечению преступлений в сфере экономики и против порядка управления, совершенных сторонами исполнительного производства, утв. Федеральной службой судебных приставов России 15.04.2013 № 04-4. Третья форма преступной деятельности — умышленное занижение размеров платежей за объекты недвижимости. По общему правилу пользование ими в РФ является платным. Определяющей в данном случае будет кадастровая оценка объекта, которая должна проводиться в соответствии с законодательством об оценочной деятельности. Не совсем ясно, как объективная сторона данного состава должна выполняться в отношении иного имущества, не связанного с землей, но также считающегося недвижимостью. Объективная сторона предполагает наличие способа совершения преступления — использования своего служебного положения должностным лицом. В субъективную сторону данного состава, кроме прямого умысла, входят два альтернативных мотива: корыстная и иная личная заинтересованность. Отдельно следует выделить крайне сложную для разрешения коллизию между ст. 285 УК РФ и данным составом. Очевидно, указанное деяние представляет собой специальный случай злоупотребления должностными полномочиями. В силу специальности, а также менее строгого наказания коллизия должна разрешаться в пользу ст. 170 УК РФ. § 2. Преступления, нарушающие общие принципы установленного порядка осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности участниками этой деятельности Фальсификация Единого государственного реестра юридических лиц, реестра владельцев ценных бумаг или системы депозитарного учета (ст. 1701 УК РФ). Состав преступления, предусмотренного в ч. 1 ст. 1701 УК РФ, формальный. Объективная сторона выражается в общественно опасном действии — представлении в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, или в организацию, осуществляющую учет прав на ценные бумаги, документов, содержащих заведомо ложные данные. Преступление считается оконченным с мо306 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, НАРУШАЮЩИЕ ОБЩИЕ ПРИНЦИПЫ УСТАНОВЛЕННОГО ПОРЯДКА… мента получения органом или организацией документов, содержащих ложные сведения. Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом и специальной целью. Целями данного преступления могут быть: внесение в Единый государственный реестр юридических лиц, в реестр владельцев ценных бумаг или в систему депозитарного учета недостоверных сведений об учредителях (участниках) юридического лица, о размерах и номинальной стоимости долей их участия в уставном капитале хозяйственного общества, о зарегистрированных владельцах именных ценных бумаг, о количестве, номинальной стоимости и категории именных ценных бумаг, об обременении ценной бумаги или доли, о лице, осуществляющем управление ценной бумагой или долей, переходящих в порядке наследования, о руководителе постоянно действующего исполнительного органа юридического лица или об ином лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица, либо иные цели, направленные на приобретение права на чужое имущество. Условно цели можно разделить на две группы: те, где фальсификация системы учета является самоцелью, и цели хищения. К последним следует относить иные цели, направленные на приобретение права на чужое имущество. Действия по умышленному представлению в регистрирующий орган ложных сведений в документальной форме в целях приобретения права на чужое имущество традиционно рассматривались как покушение на мошенничество. Каким образом будет складываться практика с появлением этой нормы, сказать трудно. В ч. 2 ст. 1701 УК РФ предусмотрена ответственность за внесение в реестр владельцев ценных бумаг, в систему депозитарного учета заведомо недостоверных сведений путем неправомерного доступа к реестру владельцев ценных бумаг, к системе депозитарного учета. В отличие от ч. 1 ст. 1701 УК РФ, где фальсификация реестра владельцев ценных бумаг или системы депозитарного учета осуществляется посредством обмана (путем представления заведомо ложных сведений), здесь фальсификация осуществляется путем неправомерного доступа к реестру владельцев ценных бумаг, к системе депозитарного учета. Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом. Мотив и цели на квалификацию содеянного не влияют. Квалифицирующий признак данного состава — совершение указанных в ч. 2 ст. 1701 УК РФ действий, если они были сопряжены с насилием или с угрозой его применения. В конце 2018 г. статья дополнена еще одним составом, предусматривающим ответственность за внесение заведомо неполных или недостоверных сведений в реестр владельцев ценных бумаг либо систе307 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СИСТЕМЫ И ВИДОВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ… ГЛАВА 10 му депозитарного учета с целью сокрытия информации о банкротстве кредитной или иной финансовой организации либо иных оснований прекращения ее деятельности. Формулировки основного состава довольно спутаны, и это сильно затрудняет понимание того, что именно, по мнению законодателя, формирует необходимую степень общественной опасности данного деяния. Состав представляет собой злоупотребления при наличии основания для прекращения деятельности кредитной или иной финансовой организации. С учетом этого логично включить рассматриваемый состав в ст. 1721 УК РФ, содержащую однородные с рассматриваемой нормы. Незаконное образование (создание, реорганизация) юридического лица (ст. 1731 УК РФ). К упомянутым выше составам близки по задачам две нормы, предусмотренные в ст. 1731 и ст. 1732 УК РФ, принятые в едином пакете законодательных положений, направленных на борьбу с так называемыми фирмами-однодневками, которые зарегистрированы либо на лиц, утративших документы (паспорт), либо на маргинальных лиц по их согласию (как правило, возмездно). Количество таких юридических лиц в России превышает все разумные пределы. Они служат в первую очередь для обналичивания денежных средств, помогают уклоняться от уплаты налогов либо создаются в целях вывода денежных средств в офшорные зоны. Борьба с масштабными проявлениями экономической преступности невозможна без разрешения катастрофической ситуации с фирмами-однодневками. Анализ новелл позволяет сказать, что законодатель, образуя диспозиции норм, решал задачу выявления преимущественно реальных бенефициаров этих компаний и воздействия на них. Статья 1731 УК РФ предполагает ответственность за образование юридического лица через подставных лиц, а также за представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, данных, повлекшее внесение в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о подставных лицах. Таким образом, состав стал формальноматериальным. Под образованием понимаются создание или реорганизация юридического лица так, как это подразумевает ГК РФ. Согласно примечанию к ст. 1731 УК РФ под подставными лицами в данной статье и ст. 1732 УК РФ подразумеваются лица, выступающие учредителями (участниками) юридического лица или органами управления юридического лица, путем введения в заблуждение которых либо без их ведома данные о них внесены в Единый государственный реестр юридических лиц, а также лица, являющиеся органами управления юридического лица, у которых отсутствует цель управления юридическим лицом. 308 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, НАРУШАЮЩИЕ ОБЩИЕ ПРИНЦИПЫ УСТАНОВЛЕННОГО ПОРЯДКА… По сути, в ст. 1731 УК РФ предусмотрен специальный случай фальсификации Единого государственного реестра юридических лиц, ответственность за которую предусмотрена в ст. 1701 УК РФ. Традиционно действия лица, использовавшего для совершения преступления иное лицо, находящееся под влиянием добросовестного заблуждения, рассматривается как исполнение преступления. Представление в регистрирующий орган ложных документов для образования юридического лица означает фальсификацию государственного реестра, поскольку правосубъектность юридического лица изменяется только с момента внесения соответствующей записи в нем. Преступление, предусмотренное ст. 1731 УК РФ, по смыслу закона следует считать оконченным с момента регистрации вновь созданного или реорганизованного юридического лица. В ч. 2 ст. 1731 УК РФ установлены квалифицирующие признаки: совершение преступления с использованием своего служебного положения и в составе группы лиц по предварительному сговору. Незаконное использование документов для образования (создания, реорганизации) юридического лица (ст. 1732 УК РФ). В ст. 1732 УК РФ предусмотрена ответственность за два вида деяний, совершенных для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о подставном лице: 1) за предоставление документа, удостоверяющего личность, или выдачу доверенности; 2) за приобретение документа, удостоверяющего личность, или использование персональных данных, полученных незаконным путем. Оба эти деяния, по сути, приготовительные действия к совершению преступления, предусмотренного ст. 1701 УК РФ, поскольку представляют собой приискание соучастников и средств совершения преступления. Тем не менее согласно закону они требуют самостоятельной квалификации. Согласно примечанию к ст. 1732 УК РФ под приобретением документа, удостоверяющего личность, понимаются его получение на возмездной или безвозмездной основе, присвоение найденного или похищенного документа, удостоверяющего личность, а также завладение им путем обмана или злоупотребления доверием. Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом и специальной целью, причем последняя определена как внесение в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о подставном лице. Законодатель в этой части состав изменил, видимо, полагая, что сам факт наличия в публичном реестре так называемых номиналов достаточно опасен для уголовного преследования. В науке отмечается проблематичность установления соотношения рассматриваемой нормы с другими предписаниями УК РФ. В частности, действия, предусмотренные в ч. 1 ст. 1732 УК РФ, представляют собой при дальнейшем развитии событий пособничество в незакон309 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СИСТЕМЫ И ВИДОВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ… ГЛАВА 10 ном образовании юридического лица (ст. 1731 УК РФ)5, либо могут перерасти в соисполнительство. Если предоставление лицу собственного документа или выдача доверенности в указанных целях и могут рассматриваться как самостоятельный состав, то предусмотренное ч. 2 ст. 1732 УК РФ приобретение удостоверяющего личность документа, как это раскрывается в примечании к ст. 1732 УК РФ, представляет собой специальную норму применительно к ст. 324 и 325 УК РФ6. Под документом, удостоверяющим личность, для целей данной нормы следует понимать прежде всего паспорт и иной приравненный к нему документ. Таким образом, по общему правилу «сделки» с подобными документами охватываются объективной стороной состава, содержащегося в ст. 324 УК РФ, а похищение этих предметов — ч. 2 ст. 325 УК РФ. Вероятно, при наличии цели в рамках указанных действий следует применять новеллы. Субъект у всех описанных выше составов (ст. 1701, 1731, 1732 УК РФ) общий, за исключением п. «а», ч. 2 ст. 1731 УК РФ, где таковым выступает лицо, выполняющее определенные служебные функции. Незаконное предпринимательство и его специальные формы (ст. 171–1714 УК РФ). Существовавшая изначально в УК РФ норма о незаконном предпринимательстве (ст. 171 УК РФ) дополнена двумя специальными, предполагающими ответственность за незаконное предпринимательство в отношении специальных предметов (ст. 1711 УК РФ «Производство, приобретение, хранение, перевозка или сбыт товаров и продукции без маркировки и/или нанесения информации, предусмотренной законодательством РФ»), незаконные производство и/или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, незаконную банковскую деятельность (ст. 1713 УК РФ), незаконную розничную продажу алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции (ст. 1714 УК РФ), а также незаконную деятельность в области азартных игр (ст. 1712 УК РФ «Незаконные организация и проведение азартных игр»). По ч. 1 ст. 171 УК РФ наступает ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или без лицензии в случаях, когда такая лицензия обязательна, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере. Исключение представляют случаи, предусмотренные ст. 1713, ст. 1714 УК РФ. Последний также содержит указание на административную преюдицию. 5 Егорова Н. А. Реформа Уголовного кодекса РФ (декабрь 2011 г.): проблемы применения новых норм // Уголовное право. 2012. № 3. С. 18–22. 6 Тишин А. П. Создание юридических лиц: уголовная ответственность за нарушение закона // Налоговая проверка. 2012. № 1. С. 67–76. 310 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, НАРУШАЮЩИЕ ОБЩИЕ ПРИНЦИПЫ УСТАНОВЛЕННОГО ПОРЯДКА… Объективная сторона преступления может складываться из трех альтернативных систем преступного поведения: 1) осуществление деятельности без регистрации; 2) осуществление деятельности без специального разрешения (лицензии); 3) осуществление деятельности без аккредитации в национальной системе аккредитации или аккредитации в сфере технического осмотра транспортных средств. При этом уголовная ответственность наступает в случаях, когда такие лицензия, аккредитация в национальной системе аккредитации или аккредитация в сфере технического осмотра транспортных средств являются обязательными. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации имеет место лишь в тех случаях, когда в Едином государственном реестре для юридических лиц и Едином государственном реестре для индивидуальных предпринимателей отсутствует запись о создании такого юридического лица или приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо содержится запись об исключении юридического лица или прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя. При решении вопроса о наличии в действиях лица признаков осуществления предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение обязательно, следует исходить из того, что отдельные виды деятельности, перечень которых определяется федеральным законом, могут осуществляться только на основании специального разрешения (лицензии). Право юридического лица осуществлять деятельность, для которой необходимо получение специального разрешения (лицензии), членство в саморегулируемой организации или получение свидетельства саморегулируемой организации о допуске к определенному виду работ, возникает с момента получения такого разрешения (лицензии) или в указанный в нем срок либо с момента вступления юридического лица в саморегулируемую организацию или выдачи саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к определенному виду работ и прекращается при прекращении действия разрешения (лицензии), членства в саморегулируемой организации или выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к определенному виду работ (п. 3 ст. 49 ГК РФ). Состав может выглядеть при квалификации либо как формальный (если эта деятельность сопряжена с извлечением дохода в крупном размере), либо как материальный с последствиями и причинно-следственной связью между деянием и последствиями (если эта деятельность причинила крупный ущерб гражданам, организациям или государству). 311 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СИСТЕМЫ И ВИДОВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ… ГЛАВА 10 Согласно п. 1 ст. 2 ГК РФ к предпринимательской относится самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Преступление будет считаться оконченным либо с момента образования признака систематичности в действиях лица, либо с момента наступления последствий в виде крупного ущерба. Пленум Верховного Суда РФ дал характеристику основным признакам состава незаконного предпринимательства в Постановлении от 18.11.2004 № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве» (далее — Постановление № 23). Состав преступления образуют не любые действия, содержащие общие признаки предпринимательства, установленные в ст. 2 ГК РФ, а лишь связанные с деятельностью, в принципе способной быть легальной, т. е. осуществлять которую возможно в соответствии с действующим законодательством, либо на осуществление которой может быть выдана разрешительная документация. Если какая-либо деятельность запрещена иными нормами УК РФ, квалификация по ст. 171 УК РФ не требуется (п. 18 Постановления № 23). Наиболее остро стоит вопрос об определении признака систематичности в поведении тех или иных лиц, поскольку, с одной стороны, предпринимательство осуществляется в самых разных сферах, а с другой — граждане имеют право совершать разнообразные сделки с целью получения дохода, не регистрируясь в качестве предпринимателя. Пленум Верховного Суда РФ дает разъяснение в отношении единственного случая — приобретения физическим лицом недвижимого имущества с последующей сдачей его в аренду. В п. 2 Постановления № 23, в частности, отмечается: «В тех случаях, когда не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя лицо приобрело для личных нужд жилое помещение или иное недвижимое имущество либо получило его по наследству или по договору дарения, но в связи с отсутствием необходимости в использовании этого имущества временно сдало его в аренду или внаем и в результате такой гражданско-правовой сделки получило доход (в том числе в крупном или особо крупном размере), содеянное им не влечет уголовной ответственности за незаконное предпринимательство». Однако в данном случае не уточняется, сколько раз можно приобретать такие помещения, а также каковы критерии определения приобретения для личных нужд. Сегодня широко распространена практика вложения средств в ту или иную недвижимость с целью ее последующей перепродажи или сдачи в аренду как источника дохода для многих семей. 312 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, НАРУШАЮЩИЕ ОБЩИЕ ПРИНЦИПЫ УСТАНОВЛЕННОГО ПОРЯДКА… Граждане изначально не планируют проживать в этой недвижимости. Запрещать такое означало бы ограничить в основных конституционных правах существенную часть населения. Однако в качестве недвижимости может выступать и крупная коммерческая единица — отель. В этом случае признаки предпринимательства налицо. Другая проблема — повсеместно распространенное оказание различных услуг гражданами на частной основе, а также продажа различных товаров. Например, продажа сельхозпродукции, выращиваемой на собственном участке, не должна рассматриваться как незаконное предпринимательство. Все описанные случаи, как и сдача в аренду помещений, приобретенных гражданами, должны рассматриваться исключительно с позиций уплаты налогов. Здесь Верховному Суду РФ следовало бы дать более широкое и конкретное толкование нормы. Доход при квалификации деяния понимается как вся совокупность незаконно вырученных средств без учета расходов (п. 12 Постановления № 23), что логично, поскольку в качестве расходов российское законодательство рассматривает лишь затраты на законную деятельность. Из данного положения естественно вытекает вывод о том, что невозможна одновременная квалификация деяния как незаконного предпринимательства и уклонения от уплаты налогов, поскольку налоги с такой деятельности также уплачены быть не могут (п. 16 Постановления № 23). При исчислении размера дохода, полученного организованной группой лиц, судам следует исходить из общей суммы дохода, извлеченного всеми ее участниками. Отдельного внимания заслуживает вопрос о субъекте данного преступления, который является общим в том смысле, что закон никаких специфических требований к нему не предъявляет. Единственное условие, вытекающее из объективной стороны состава, — то, что им может быть только сам предприниматель, т. е. лицо, непосредственно извлекающее доход из незаконной деятельности. Однако в части осуществления лицензируемой деятельности без лицензии, естественно, таковыми могут считаться лишь индивидуальные предприниматели, а также руководители организации (в том числе фактические) и иные лица, выполняющие управленческие функции. Другие граждане, связанные с предпринимателями юридически или фактически трудовыми правоотношениями, нести ответственность за данные преступления не могут. Тем не менее, поскольку незаконное предпринимательство имеет квалифицированный состав по признаку организованной группы, вопрос об оценке этих связей стоит особенно остро. Как следует дать квалификацию в том случае, если все работники незарегистрированного субъекта предпринимательской деятельности достоверно знали, что занимаются незаконной деятельностью? Наиболее взвешенным представляется следующее решение. Если данные лица 313 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СИСТЕМЫ И ВИДОВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ… ГЛАВА 10 лишь непосредственно оказывали услуги или производили товар, такая деятельность должна считаться трудовой и не предусматривать ответственности. Если же лицо обеспечивало функционирование всего «производственного» цикла, то такую деятельность следует считать соисполнительством в незаконном предпринимательстве. Уточнения требует вопрос о квалификации действий фактических руководителей. Постановление № 23 в п. 10 указывает, что в качестве субъекта могут выступать не только лица, действующие в качестве предпринимателей без регистрации или являющиеся руководителями того или иного органа юридического лица, но и лица, осуществлявшие фактическое руководство таким лицом. Последнее представляется спорным, поскольку трудно усмотреть весь объем предпринимательской деятельности в действиях таких лиц. Это также неточно, поскольку далее Пленум Верховного Суда РФ указывает, что криминальное поведение лиц, внешне подпадающее под признаки незаконного предпринимательства, следует квалифицировать по специальным нормам (например, ст. 241 УК РФ). Пленум Верховного Суда РФ также охарактеризовал соотношение незаконного предпринимательства со смежными составами преступлений. Коллизии с некоторыми из них (например, с незаконной частной медицинской практикой или фармацевтической деятельностью) при наличии признаков состава следует разрешать по правилу конкуренции общей и специальной норм (в пользу специальной — ст. 235 УК РФ). Иные же нормы могут образовывать идеальную совокупность (ст. 1711, 180, 181, 238 УК РФ). Спорно и отнесение к последней группе ст. 1711 УК РФ («Производство, приобретение, хранение, перевозка или сбыт товаров и продукции без маркировки и/или нанесения информации, предусмотренной законодательством РФ»). Эта норма по своей диспозиции очевидно представляет собой специальный вид незаконного предпринимательства. Не будучи зарегистрированным предпринимателем или же не имея в отдельных случаях лицензии, невозможно приобрести акцизные или специальные марки, а также надлежащее право на размещение знаков соответствия, как этого требует Федеральный закон от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании». С точки зрения субъективной стороны это преступление является умышленным. Наиболее распространенный вид умысла — прямой, однако теоретически не исключена возможность существования косвенного умысла по отношению к последствиям в виде крупного ущерба. Уголовный кодекс РФ, кроме этого, содержит три специальные нормы, регламентирующие вопросы ответственности за незаконное проведение и организацию азартных игр, незаконные производство 314 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, НАРУШАЮЩИЕ ОБЩИЕ ПРИНЦИПЫ УСТАНОВЛЕННОГО ПОРЯДКА… и/или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, а также незаконную банковскую деятельность. Верховный Суд РФ в Постановлении Пленума от 25.06.2019 № 18 справедливо отмечает: «Незаконные производство и/или оборот этилового спирта, алкогольной или спиртосодержащей продукции, стоимость которой превышает 100 тыс. руб., если эта продукция являлась опасной для жизни или здоровья человека, образуют совокупность преступлений, предусмотренных соответствующими частями ст. 1713 и ст. 238 УК РФ». Преступления, связанные с незаконной банковской деятельностью, а также имитацией деятельности иных кредитных организаций (ст. 172–1723). Данные преступления образуют отдельную подгруппу составов. Отдельного упоминания требует норма об ответственности за незаконную банковскую деятельность. Статья 172 УК РФ предполагает наличие состава в случае системного совершения субъектом банковских операций в отсутствие необходимой лицензии. На момент работы над проектом УК РФ законодатели ставили задачу при помощи данной нормы вести борьбу с многочисленными нелегальными пунктами обмена валюты, а также различными финансовыми пирамидами, привлекавшими денежные средства на квазидепозиты. Сегодня же долгое время остававшаяся неприменяемой норма закрепилась в практике по борьбе с так называемым обналичиванием. Подобная практика чаще всего абсолютно не соответствует объективной стороне описываемого состава. Статья 5 Федерального закона от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности» содержит исчерпывающий перечень банковских операций. Из представленных в перечне незаконная деятельность в том или ином смысле содержит лишь признаки кассовых операций, которые не являются уникальными для банков. Общественная опасность деятельности по незаконному перемещению наличных состоит в нарушении фискальных отношений, поскольку таким образом клиенты уклоняются от уплаты соответствующих налогов. Однако затруднения, возникающие в том числе в связи с невысокой квалификацией сотрудников правоохранительных органов, не позволяют успешно привлекать к ответственности за совершение таких преступлений или правонарушений. Если первоначально как незаконная банковская деятельность квалифицировались действия центров, которые на профессиональной основе занимались именно обналичиванием денежных средств, то сегодня первоначальная идея зачастую забывается, а к ответственности по ст. 172 УК РФ все чаще привлекаются лица, выполнявшие такие действия в рамках собственных групп компаний 315 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СИСТЕМЫ И ВИДОВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ… ГЛАВА 10 и для собственных нужд. Подобная практика представляется радикально неверной. Параграфами 4 и 4.1 гл. IX Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» установлены особенности проведения банкротных процедур в отношении кредитных и финансовых организаций. Случаи, предусмотренные ст. 1721 и ст. 1723 УК РФ, несомненно, являются специальным видом неправомерных действий при банкротстве или непосредственно предшествующих банкротству таких организаций. Более разумно вместо данного не совсем удачно сформулированного состава предусмотреть ответственность за нарушения в этой сфере в рамках системы норм об уголовной ответственности за преступления против интересов кредиторов. Также крайне неудачна конструкция ст. 1722 УК РФ. При помощи данной статьи произведена попытка создать условия для привлечения к ответственности за так называемую финансовую пирамиду («схему Понци»). Сама по себе эта схема представляет разновидность крупного финансового мошенничества, поскольку средства предполагается привлекать под цели, которые в действительности организация не преследует, и для деятельности, которую она реально не ведет. Существуют сложности с доказыванием мошенничества по подобным делам, особенно в отношении руководителей таких компаний. Необходимо установить, что они осознавали финансовую невозможность возврата денежных средств кредиторов, а также то, что реальная предпринимательская деятельность отсутствовала, представляя, по сути, активный обман. Однако современное уголовное право позволяет преследовать и организаторов таких групп, а иногда и преступных сообществ. Наличие ст. 1722 УК РФ не породило, в свою очередь, сколь-нибудь успешной практики. Сегодня ее недостаточно успешно пытаются применить к создателям и руководителям микрофинансовых и инвестиционных компаний. Изначально необходимо установить отсутствие какойлибо финансовой деятельности. В то же время денежные средства так или иначе перераспределяются посредством цепочки договоров. Также не совсем понятно, как именно указанная норма должна соотноситься собственно с мошенничеством. Конструкция состава предполагает, что объективной стороной охватывается исключительно организация данной деятельности. При формальном составе и куда более мягкой, чем в ст. 159 УК РФ, санкции можно предположить необходимость применения норм по совокупности преступлений, если лицо создало такую систему, а затем привлекало средства граждан. Однако Пленум Верховного Суда РФ в Постановлении от 30.11.2017 № 48 «О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате» указал, что мошенничество дополнительной квалификации по ст. 1722 УК РФ или 2003 УК РФ не требует. 316 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, НАРУШАЮЩИЕ ОБЩИЕ ПРИНЦИПЫ УСТАНОВЛЕННОГО ПОРЯДКА… Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем (ст. 174 и 1741 УК РФ). Включение в УК РФ 1996 г. новеллы, связанной с отмыванием денег, было вызвано очевидной необходимостью: деньги, полученные в результате различных финансовых махинаций, преступники чаще всего предпочитали вкладывать в легальный бизнес. Кроме того, Россия присоединилась к сообществу государств, которые сформировали целый блок международно-правовых актов, направленных на противодействие этому транснациональному явлению. Еще в 1993 г. ООН приняла Типовой закон об отмывании денег, полученных от наркотиков, а далее эти положения были развиты в целом ряде международных актов вплоть до Конвенции ООН против транснациональной организованной преступности 2000 г. и Конвенции ООН против коррупции 2003 г. В России ведется постоянная работа по усовершенствованию механизмов этого противодействия, системное начало которой положило принятие Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма». Общественная опасность этих преступлений состоит в том, что за счет более дешевых криминальных активов формируется существенная часть бизнеса, имеющая конкурентные преимущества перед остальными участниками рынка. Наибольшие сложности возникли в связи с вопросом об определении самого понятия «легализация», а также ее предметов. Закон раскрывает эти понятия. Легализация (отмывание) доходов, полученных преступным путем, в соответствии с законом представляет собой придание правомерного вида владению, пользованию или распоряжению денежными средствами или иным имуществом, полученными в результате совершения преступления. В объект данных составов включен обязательный признак — предмет преступления. Собственно, составы различаются только по признаку предмета: в ст. 174 УК РФ в качестве такового выступают денежные средства и иное имущество, приобретенное заведомо преступным путем другими лицами, а ст. 1741 УК РФ говорит о ценностях, полученных лицом в результате собственных преступных действий. Как следствие, уяснения требуют термины «денежные средства» и «иное имущество». Понятие «денежные средства» широко используется в гражданском, налоговом и коммерческом законодательстве, охватывая всю массу наличных денег, в том числе в иностранной валюте. Статья 128 ГК РФ, в свою очередь, включает в состав иного имущества имущественные права, к которым относятся в том числе безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги и цифровые права. 317 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СИСТЕМЫ И ВИДОВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ… ГЛАВА 10 Закон устанавливает и такой признак квалифицированного и особо квалифицированного состава, как размер. В соответствии с примечанием к ст. 174 УК РФ крупным размером считается финансовая операция на сумму, превышающую 1 млн 500 тыс. руб., а особо крупным — 6 млн руб. Отдельные положения норм разъясняет Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 07.07.2015 № 32 «О судебной практике по делам о легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем, и о приобретении или сбыте имущества, заведомо добытого преступным путем» (далее — Постановление № 32). Как и федеральный закон, оно достаточно широко толкует объективную сторону данных составов. В п. 6 Постановления № 32 Пленум указывает, что под финансовыми операциями могут пониматься любые операции с денежными средствами (наличные и безналичные расчеты, кассовые операции, перевод или размен денежных средств, обмен одной валюты на другую и т. п.). К сделкам как признаку указанных преступлений могут быть отнесены действия, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, а равно на создание видимости возникновения или перехода гражданских прав и обязанностей. Впервые Постановление № 32 Пленума отнесло к легализации получение денежных средств в обмен на криптовалюту. Поскольку оба состава являются формальными, не имеет значения, сколько таких операций было совершено. Достаточно хотя бы одной завершенной операции или сделки, чтобы считать выполненной объективную сторону состава преступления. Некоторые особенности в указанных составах преступлений имеет и субъект. В целом его можно было бы считать общим, однако конструкция предмета предопределила некоторые особенности. В ст. 174 УК РФ им может быть только лицо, не участвовавшее в совершении предикатного (основного)7 преступления. В ст. 1741 УК РФ, наоборот, субъектом выступает лишь то лицо, которое добыло данное имущество или денежные средства в результате собственной преступной деятельности. Если лицо заключило договор купли-продажи в целях легализации имущества, полученного им в результате преступления, и покупатель, осознавая указанное обстоятельство, приобрел это имущество для придания правомерного вида владению, пользованию или распоряжению им, то действия покупателя надлежит квалифицировать по со- 7 Предикатным называют основное преступление, предшествовавшее отмыванию денег. См., напр., ст. 2(h) Конвенции ООН против транснациональной преступности (2002 г.). 318 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, НАРУШАЮЩИЕ ОБЩИЕ ПРИНЦИПЫ УСТАНОВЛЕННОГО ПОРЯДКА… ответствующей части ст. 174 УК РФ, а действия продавца — по соответствующей части ст. 1741 УК РФ (п. 14 Постановления № 32). С субъективной стороны преступления являются умышленными. Наличие указания на цель в обоих случаях позволяет сделать вывод о прямом умысле. Таким образом, необходимо установить, что лицу было достоверно известно о том, что имущество, запущенное им в оборот, было добыто именно преступным путем. Как следствие, нельзя привлечь к ответственности по ст. 174 или 1741 УК РФ лицо, которое либо заблуждалось относительно происхождения этого имущества, либо полагало, что оно приобретено незаконно, но не преступно. Приобретение или сбыт имущества, заведомо добытого преступным путем (ст. 175 УК РФ). До появления норм о легализации эта норма и нормы, предшествовавшие ей, фактически занимали нишу преступлений с двойным (предикатным) основанием вины. Поэтому логично, что Постановление № 32 объединило эти составы в своих разъяснениях. Вопрос отнесения этого состава к гл. 22 УК РФ, а не к иным преступлениям (например, против правосудия) ранее вызывал споры. Однако следует согласиться с сегодняшним местом данного состава в системе норм Особенной части. Считается, что основы предпринимательской и экономической деятельности включают в себя и абсолютный запрет на оборот имущества, изъятого у владельца криминальным способом. Действительно, презумпция добросовестности участников делового оборота — непреложное условие его стабильности. Так, ч. 2 ст. 168 ГК РФ устанавливает, что сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки. Предметом преступления, предусмотренного в ст. 175 УК РФ, следует считать имущество, добытое преступным путем. Объективная сторона выражается в одном из двух альтернативных действий: приобретении или сбыте данного имущества. Эти действия могут сводиться как к возмездным, так и к безвозмездным сделкам. Некоторую сложность представляет тот факт, что при высокой распространенности данного преступления одно и то же лицо сначала приобретает, а потом сбывает указанное имущество. Видимо, такие действия следует квалифицировать в части сбыта, поскольку в данном случае мы сталкиваемся с перерастанием одного деяния в другое, охватываемое единым умыслом, и совокупности преступлений нет. 319 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СИСТЕМЫ И ВИДОВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ… ГЛАВА 10 Под имуществом традиционно понимается любое имущество из перечисленных в ГК РФ, но при этом необходимо учитывать, что ст. 175 УК РФ содержит общую норму по отношению отдельным составам преступления. Например, незаконный оборот наркотических средств, оружия, порнографических материалов образует самостоятельные составы преступлений. Как указывает признак заведомости, преступление может быть совершено только с прямым умыслом. Наиболее актуально отграничение незаконного приобретения или сбыта имущества, заведомо добытого преступным путем, от физического пособничества в преступлении. Различие тут кроется в моменте дачи согласия на приобретение этого имущества. Если желание приобрести такое имущество выражено до фактического окончания реализации объективной стороны преступления, такие действия следует считать соучастием в совершаемом преступлении. Эта форма укрывательства (а в ст. 175 УК РФ сформулирован именно такой специальный вид прикосновенности) способна приобрести характер соучастия и в случае своей систематичности (три и более раза). Следовательно, на умысел исполнителя оказывает влияние то, что пособник поможет ему укрыть предметы, полученные в результате преступления. Этой позиции много лет придерживается и судебная практика. Мотивы и цели в данном составе могут быть любыми. Исключение составляет цель, указанная в нормах, предусмотренных ст. 174 и 1741 УК РФ. Собственно, этот признак состава и является критерием, позволяющим отграничивать составы данных преступлений. Как в ст. 174, 1741, так и в ст. 175 УК РФ по смыслу закона лицо может быть не осведомлено о конкретных обстоятельствах основного преступления, хотя должно осознавать преступный характер происхождения самого имущества. Из квалифицирующих признаков отдельного внимания заслуживает указанный в п. «б» ч. 2 ст. 175 УК РФ — совершение преступления в отношении нефти и продуктов ее переработки, автомобиля или иного имущества в крупном размере. Данную формулировку следует признать неудачной. Не до конца ясно, к чему относится словосочетание «в крупном размере». Нефть, продукты ее переработки, а также автомобиль являются имуществом. Если указание на крупный размер относилось ко всем трем видам предметов, мы имеем дело с юридической тавтологией — такого указания просто не требуется. Если же речь идет о крупном размере по отношению к любому имуществу, за исключением нефтепродуктов или автомобиля, то продукты нефтепереработки встречаются в нашей жизни повсеместно — от пластмасс до косметики. Этот вопрос 320 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, НАРУШАЮЩИЕ ОБЩИЕ ПРИНЦИПЫ УСТАНОВЛЕННОГО ПОРЯДКА… особенно актуален при возрастании крупного размера в примечании к ст. 169 УК РФ до 1 млн 500 тыс. руб. Также к преступлениям, посягающим на общие принципы установленного порядка осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности участниками этой деятельности, следует отнести нормы, предусмотренные ст. 1854 и 1855 УК РФ. Корпоративные права, проистекающие из ценных бумаг, также являются базовыми для гражданского оборота. Не случайно ГК РФ дополнен гл. 91 «Решения собраний». Воспрепятствование осуществлению или незаконное ограничение прав владельцев ценных бумаг (ст. 1854 УК РФ). Фальсификация решения общего собрания акционеров (участников) хозяйственного общества или решения совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества (ст. 1855 УК РФ). Данные преступления посягают на отношения, связанные с корпоративным управлением и участием в нем владельцев ценных бумаг. По конструкции составы различаются. Статья 1854 УК РФ формулирует состав, который альтернативно может быть формальным (если действия виновного сопряжены с извлечением дохода в крупном размере) или материальным (если они причинили крупный ущерб). В свою очередь, ст. 1855 УК РФ, обладая казуистичной диспозицией, содержит исключительно формальный состав, который имеет обязательный признак, относящийся к объективной стороне, — способ совершения преступления. Диспозиция содержит огромный перечень альтернативных действий, которые могут совершаться разными альтернативными способами. Юридически таких действий всего два: 1) умышленное искажение результатов голосования; 2) воспрепятствование свободной реализации права при принятии решения на общем собрании акционеров, общем собрании участников общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью или на заседании совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества. Законодатель предпринял попытку преодолеть неудачную ситуацию, сложившуюся в правоприменении после увеличения конститутивных признаков размера в различных видах незаконного предпринимательства, по сути, заблокировавшего возможность преследования огромных сфер нелегального бизнеса. К таковым следует отнести включение в состав уголовного закона ст. 1911 УК РФ. Сомнение вызывает отнесение состава к категории экономических преступлений, но нужно признать, что данный состав тяготеет к экологическим, которые, как пояснялось в начале настоящей главы, также зачастую рассматривают как подвид экономических. Это подтверждается тем, что на практике ст. 1911 УК РФ применяется по совокупности со ст. 260 УК РФ. 321 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СИСТЕМЫ И ВИДОВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ… ГЛАВА 10 § 3. Преступления против интересов кредиторов Незаконное получение кредита (ст. 176 УК РФ). В ч. 1 ст. 176 УК РФ предусмотрена ответственность за получение индивидуальным предпринимателем или руководителем организации кредита либо льготных условий кредитования путем представления банку или иному кредитору заведомо ложных сведений о хозяйственном положении либо финансовом состоянии индивидуального предпринимателя или организации, если это деяние причинило крупный ущерб. Договор кредитования — специальный случай займа, что прямо вытекает из ст. 819 ГК РФ. Попытки распространения признаков данного состава на случаи получения товарного или коммерческого кредита неверны. В данном случае сторонами выступают кредитор (банк или иная кредитная организация) и заемщик. Кредиторы обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты за нее. Состав преступления материальный. Объективная сторона характеризуется общественно опасным действием, которое выражается в получении кредита или льготных условий кредитования, общественно опасным последствием в виде крупного ущерба, способом — путем представления банку или иному кредитору заведомо ложных сведений о хозяйственном положении либо финансовом состоянии индивидуального предпринимателя или организации. Способом совершения данного преступления выступает предоставление кредитору на стадии получения кредита (т. е. при подаче пакета документов на согласование) заведомо ложных сведений о хозяйственном положении либо финансовом состоянии лица. Вопрос отнесения тех или иных показателей к сведениям о хозяйственном положении также воспринимается неоднозначно. В качестве таких показателей могут выступать улучшенные балансовые характеристики, в том числе сокрытие сведений об убытках, обременениях основных средств и пр. Например, отнесение к таким сведениям всяческих поручительств представляется несколько опрометчивым. Поручительство по правилам гражданского права — это договор между поручителем и кредитором другого лица (ст. 361 ГК РФ), т. е. заемщик вообще исключен из таких отношений. Предоставление им поручительства, содержащего ложные сведения, либо вообще не влечет за собой уголовно-правовых последствий, либо должно квалифицироваться как мошенничество (при отсутствии поручителя в принципе). Что касается термина «финансовое положение», то уяснение его содержания существенно упрощено. Это понятие постоянно употребляется в связи с оценкой отчетности должника при рассмотрении 322 § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ИНТЕРЕСОВ КРЕДИТОРОВ вопроса о несостоятельности. В частности, полный алгоритм оценки показателей финансового положения лица содержится в Постановлении Правительства РФ от 25.06.2003 № 367 «Об утверждении Правил проведения арбитражным управляющим финансового анализа». При наличии возможности и отчасти обязанности отказать заемщику в выдаче кредита при наличии очевидной его невозвратности возникает вопрос о том, посягает ли подделка финансовой отчетности при получении кредита на экономические отношения или на отношения собственности. Заемщик может приукрасить действительность для повышения шанса на получение кредита, для получения кредита по более низкой ставке и для улучшения условий возврата. Вопрос об отнесении незаконного получения кредита к преступлениям против интересов кредиторов спорен. Во-первых, несмотря на то что потерпевшим в данном преступлении, несомненно, будет кредитор, причем в узком смысле слова, сама конструкция состава затрудняет определение границы между уголовно наказуемым и преследуемым в гражданско-правовом порядке поведением. Во-вторых, небесспорна позиция, позволяющая отграничивать незаконное получение кредита от мошенничества. Оба состава материальные, оба предполагают наличие обмана как способа завладения денежными средствами. Традиционно считается, что различие может быть установлено в рамках субъективной стороны преступления. Если мошенничество совершается только с прямым умыслом, то незаконное получение кредита — обычно с прямым умыслом в части возможности причинения ущерба кредитору и ложности предоставляемых сведений. К самому же возврату кредита, как правило, заемщик относится безразлично. Различно и содержание умысла. Если при мошенничестве лицо заранее не предполагает возврат денежных средств, полученных в результате предоставления поддельных документов8, то при 8 Так, Пленум Верховного Суда РФ указывает в п. 4 Постановления от 30.11.2017 № 48 «О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате»: «В случаях, когда лицо получает чужое имущество или приобретает право на него, не намереваясь при этом исполнять обязательства, связанные с условиями передачи ему указанного имущества или права, в результате чего потерпевшему причиняется материальный ущерб, содеянное следует квалифицировать как мошенничество, если умысел, направленный на хищение чужого имущества или приобретение права на чужое имущество, возник у лица до получения чужого имущества или права на него. О наличии такого умысла могут свидетельствовать, в частности, заведомое отсутствие у лица реальной возможности исполнить обязательство в соответствии с условиями договора, использование лицом при заключении договора поддельных документов, в том числе документов, удостоверяющих личность, уставных документов, гарантийных писем, справок, сокрытие лицом информации о наличии задолженностей и залогов имущества, распоряжение полученным имуществом в личных целях вопреки условиям договора и другие. 323 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СИСТЕМЫ И ВИДОВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ… ГЛАВА 10 незаконном кредите лицо в принципе не исключает возможности возврата денежных средств кредитору. Эта мысль спорна, если опираться на толкование диспозиции ст. 176 УК РФ. Поскольку в ст. 176 УК РФ предусмотрен специальный субъект — индивидуальный предприниматель или руководитель организации, речь в данном случае идет об узком целевом кредитовании. Бóльшая часть документов, подаваемых в кредитную организацию в таком случае, заверяется аудитором, предполагает наличие бизнес-плана и пр. Ставки кредитов существенно разнятся в зависимости от вида заемщика, наличия/отсутствия обеспечения и т. д. Это может быть продиктовано наличием специальных государственных программ, требованиями регуляторов банковского сектора и пр. Таким образом, система расчетов, показателей, вычислений программ страхования вкладов предполагает, что иные показатели финансовой отчетности делают такой кредит невозвратным. Незаконное получение льготной ставки по кредитному договору предполагает, что банку причиняется ущерб в виде упущенной выгоды. В ч. 2 ст. 176 УК РФ речь идет о незаконном получении государственного целевого кредита либо о его использовании не по прямому назначению. Состав также является материальным, но не содержит указания на субъект или способ. Бюджетный кодекс РФ от 31.07.1998 № 145-ФЗ не содержит указания на государственный целевой кредит. Вместо этого используется термин «бюджетный кредит». В связи с этим применение ч. 2 ст. 176 УК РФ проблематично, поскольку нормы, ограничивающие права лица, не подлежат расширительному толкованию. Злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности (ст. 177 УК РФ). Норма, содержащаяся в ст. 177 УК РФ, имеет редкий для уголовного законодательства обязательный признак состава, относящийся к объективной стороне, — время (совершение деяния «после вступления в законную силу соответствующего судебного акта»). Этот признак рождает вопрос о том, что же выступает непосредственным объектом в данном составе. Законодатель определил непосредственный объект как отношения в сфере экономической деятельности, поместив норму в гл. 22 УК РФ. Однако уголовный закон знает более общую норму — неисполнение приговора суда, решения суда или иного судебного акта (ст. 315 УК РФ), представляющую собой преступление против правосудия. Судам следует учитывать, что указанные обстоятельства сами по себе не могут предрешать выводы суда о виновности лица в совершении мошенничества. В каждом конкретном случае необходимо с учетом всех обстоятельств дела установить, что лицо заведомо не намеревалось исполнять свои обязательства». 324 § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ИНТЕРЕСОВ КРЕДИТОРОВ В связи с этим в специальной литературе небезосновательно высказывается мысль о целесообразности признания основным объектом данного преступления интересов правосудия. Вся сумма задолженности, указанная в судебном решении, должна рассматриваться в контексте данной нормы, независимо от того, представляет ли собой эта задолженность основной долг, неустойку или пени. Однако если мы будем исходить из первичности в данном случае экономических отношений, учету будет подлежать только сумма основного долга. Наиболее точным выглядит первый подход. Статья 113 Федерального закона от 02.12.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» не делает никаких различий в зависимости от природы образовавшегося долга. Состав преступления формальный. Преступление совершается в форме бездействия, лицо уклоняется от погашения кредиторской задолженности или от оплаты ценных бумаг. Бездействие может быть как чистым, так и смешанным. Количество преступлений зависит от количества взыскателей. Несмотря на возможность объединения исполнительного производства в таких случаях, каждая задолженность должна рассматриваться самостоятельно с уголовно-правовой точки зрения. Еще один признак объективной стороны преступления — «злостность» уклонения лица от погашения задолженности, которая определяется Федеральной службой судебных приставов РФ (далее — ФССП России) на основании сложившейся практики через несколько критериев. Злостность уклонения может выражаться в следующих действиях (бездействии) должника: — имея в наличии или на банковском счете денежные средства, позволяющие погасить кредиторскую задолженность полностью либо частично, умышленно не выплачивал (не перечислял) их кредитору9; — умышленно скрывал от судебного пристава-исполнителя факт открытия нового расчетного счета в кредитной организации10; — имея в собственности имущество (за исключением приведенных в перечне, установленном ст. 446 ГПК РФ), совершал сделки по отчуждению этого имущества, а полученные за него денежные средства не передал кредитору в погашение задол- 9 Приговор Ленинского районного суда г. Астрахани Астраханской области от 04.10.2011. 10 Приговор Пролетарского районного суда г. Ростова-на-Дону от 04.10.2012. 325 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СИСТЕМЫ И ВИДОВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ… — — — — — — — ГЛАВА 10 женности, скрыл или использовал в иных целях по собственному усмотрению11; имея дополнительные источники дохода, скрывал их либо представлял судебному приставу-исполнителю заведомо ложные сведения о своих доходах, имуществе12; занимаясь предпринимательской деятельностью, производил кредитно-финансовые операции (оформлял кредитные договоры и получал по ним денежные средства, рассчитывался с иными кредиторами, выступал в качестве кредитора, уступал права требования по долгам, т. е. заключал договоры цессии, и т. д.)13; передавал движимое имущество на хранение родственникам или знакомым; вводил в заблуждение судебного пристава-исполнителя по поводу порчи, хищения или уничтожения имущества в силу стихийного бедствия, пожара, несчастного случая; по неуважительным причинам не являлся по вызовам судебного пристава-исполнителя, осуществляющего принудительное исполнение судебного акта о взыскании кредиторской задолженности, препятствовал совершению исполнительных действий14; оказывал незаконное воздействие на кредитора; с целью создания препятствий к обеспечению возможности взыскания кредиторской задолженности, не ставя в известность судебного пристава-исполнителя, изменял место жительства или место работы15. Субъект в данном преступлении специальный — лицо, в отношении которого ведется исполнительное производство, получившее неоднократные уведомления от ФССП России. В качестве такового выступает любое лицо (или руководитель юридического лица), указанное в качестве должника в судебном решении. К ним относятся не только первичные должники, но и, например, поручители. 11 Приговор Первомайского районного суда г. Пензы Пензенской области от 15.03.2013. 12 Приговор Советского районного суда г. Орла Орловской области от 07.11.2012. 13 Приговор Кировского районного суда г. Санкт-Петербурга от 29.01.2013. 14 Приговор Орджоникидзевского районного суда г. Екатеринбурга Свердловской области от 10.07.2012. 15 Методические рекомендации по выявлению и расследованию преступлений, предусмотренных ст. 177 УК РФ («Злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности»), утв. ФССП России от 21.08.2013 № 04-12. 326 § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ИНТЕРЕСОВ КРЕДИТОРОВ Уклонение представляет собой неисполнение судебного решения при наличии осознаваемой реальной возможности погасить задолженность. С точки зрения субъективной стороны это говорит о прямом умысле. Уголовный кодекс РФ содержит блок норм, связанных с нарушениями прав кредиторов деяниями несостоятельных лиц (ст. 195–197). Эти нормы имеют как схожие черты, так и существенные различия. Неправомерные действия при банкротстве (ст. 195 УК РФ). Законодатель указывает в диспозиции нормы на своеобразный признак объективной стороны — обстановку. В качестве таковой выступает наличие признаков банкротства. Под банкротством понимается признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, по выплате выходных пособий и/или об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и/или исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Признаки банкротства раскрываются в ст. 3 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее — Закон о несостоятельности). Применительно к уголовному праву значение имеют лишь внешние признаки банкротства, установленные законом. Гражданин считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и/или исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и/или обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, и если сумма его обязательств превышает 500 тыс. руб.16 Юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и/или исполнить обязанность по уплате платежей в размере свыше 300 тыс. руб., если соответствующие обязательства и/или обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены. Существуют и иные, специфические, требования к отдельным видам организаций, в соответствии с которыми они могут быть признаны банкротами. Таким образом, возбуждение арбитражным судом производства по делу о несостоятельности (банкротстве) не является обязательным для решения вопроса о том, совершены ли предусмотренные ст. 195 УК РФ действия при наличии признаков банкротства. 16 Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве». 327 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СИСТЕМЫ И ВИДОВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ… ГЛАВА 10 Статья 195 УК РФ содержит три различных состава преступления. Часть 1 устанавливает ответственность за сокрытие имущества, имущественных прав или имущественных обязанностей, сведений об имуществе, о его размере, местонахождении либо иной информации об имуществе, имущественных правах или имущественных обязанностях, передачу имущества во владение иным лицам, отчуждение или уничтожение имущества, а равно сокрытие, уничтожение, фальсификацию бухгалтерских и иных учетных документов, отражающих экономическую деятельность юридического лица или индивидуального предпринимателя, если эти действия совершены при наличии признаков банкротства и причинили крупный ущерб. Таким образом, речь идет о преступлении с материальным составом, где деяние может быть совершено в форме альтернативных действий или бездействия. Так, сокрытие по смыслу представляет собой бездействие по несообщению информации, которое лицо было обязано сообщить, либо сокрытие учетных документов (в данном случае в состав входит и предмет). Уничтожение и фальсификация — активные действия в отношении этих же предметов. Под бухгалтерскими и иными учетными документами, отражающими экономическую деятельность юридического лица, понимают бухгалтерский баланс, отчет о прибылях и убытках, отчет об изменениях капитала, отчет о движении денежных средств, приложение к балансу, первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета, статистическую отчетность, регистры налогового учета, налоговую отчетность (налоговые декларации по налогу на имущество организаций, транспортному налогу, земельному налогу). Под бухгалтерскими и иными учетными документами, отражающими экономическую деятельность индивидуального предпринимателя, следует понимать книгу учета доходов и расходов и хозяйственных операций индивидуального предпринимателя, первичные учетные документы, регистры налогового учета, налоговую отчетность (налоговые декларации по транспортному налогу, земельному налогу). Сведения об имуществе, его размере, местонахождении либо иная информация об имуществе, имущественных правах и обязанностях содержатся в бухгалтерских и иных учетных документах, гражданско-правовых договорах, правоустанавливающих документах. В ч. 2 ст. 195 УК РФ речь идет о неправомерном удовлетворении имущественных требований отдельных кредиторов за счет имущества должника — юридического лица руководителем юридического лица или его учредителем (участником) либо гражданином, в том числе индивидуальным предпринимателем заведомо в ущерб другим кредиторам, если это действие совершено при наличии признаков банкротства и причинило крупный ущерб. Состав в данном случае 328 § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ИНТЕРЕСОВ КРЕДИТОРОВ материальный. Деяние заключается в нарушении установленной очередности удовлетворения кредиторских требований. Статья 27 Закона о несостоятельности устанавливает перечень процедур, производство которых возможно в отношении несостоятельного лица: наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление, конкурсное производство, мировое соглашение. Во время санации (предшествует наблюдению) и наблюдения вводятся существенные ограничения по удовлетворению требований кредиторов, поскольку временный управляющий или иные лица должны изыскать резервы для максимального восстановления платежеспособности организации-должника. Статья 613 Закона о несостоятельности содержит исчерпывающий перечень оснований для оспаривания сделок должника, влекущих за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами. В рамках процедуры наблюдения требования, которые могут быть удовлетворены, минимальны (касаются ограниченного количества случаев, например, в унитарных предприятиях). При финансовом оздоровлении выплаты кредиторам происходят в рамках графика, утвержденного на основании ст. 84 Закона о несостоятельности, в соответствии с требованием ст. 134 указанного закона и пропорционально. Эти же правила применяются и по отношению к иным основным процедурам. В ч. 2 ст. 195 УК РФ необоснованно сужен круг субъектов данного преступления до руководителя или участника юридического лица, а также гражданина, в том числе индивидуального предпринимателя. В результате из поля зрения закона исчезают фигуры временного и внешнего управляющего и т. д. Вина, как и в случае ч. 1 ст. 195 УК РФ, выражается в прямом умысле. Часть 3 ст. 195 УК РФ устанавливает ответственность за воспрепятствование деятельности арбитражного управляющего либо временной администрации кредитной или финансовой организации. Состав также материальный. Понятие крупного ущерба применяется общее, установленное в примечании к ст. 1702 УК РФ. Преднамеренное банкротство (ст. 196 УК РФ). Преднамеренное банкротство — совершение руководителем или учредителем (участником) юридического лица либо гражданином, в том числе индивидуальным предпринимателем действий (бездействия), заведомо влекущих неспособность юридического лица или гражданина, в том числе индивидуального предпринимателя в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и/или исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если эти действия (бездействие) причинили крупный ущерб. 329 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СИСТЕМЫ И ВИДОВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ… ГЛАВА 10 Перечень действий, способных образовать состав преднамеренного банкротства, крайне широк, так как по своей природе является открытым. К таким действиям следует относить, например, организацию фиктивной задолженности. Субъект преступления специальный, прямо предусмотренный нормой. Им может быть только руководитель или участник юридического лица или гражданин, в том числе индивидуальный предприниматель. Субъективная сторона выражается в прямом умысле, так как лицо умышленно совершает действия, которые приводят в дальнейшем к его банкротству либо к банкротству организации. Фиктивное банкротство (ст. 197 УК РФ). Фиктивное банкротство представляет собой заведомо ложное публичное объявление руководителем или учредителем (участником) юридического лица о несостоятельности данного юридического лица, а равно гражданином, в том числе индивидуальным предпринимателем, о своей несостоятельности. Данный состав также материальный, так как в его объективную сторону входят последствия в виде крупного ущерба. Данное деяние по субъективной стороне также может быть совершено только с прямым умыслом. Субъект преступления, как и в предыдущей норме, специальный. Основные проблемы, относящиеся к этому составу, связаны с определением признака публичности при характеристике деяния. В настоящее время под указанный состав может подпадать включение в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц, сведений о наличии признаков банкротства, а также об обстоятельствах, с которыми Закон о несостоятельности связывает возникновение права или обязанности должника обратиться в арбитражный суд с заявлением о собственном банкротстве (ст. 8 и 9 Закона о несостоятельности). К публичному сообщению можно отнести любое сообщение в печати, обращение в суд с заявлением о банкротстве, а также направление уведомлений кредиторам. § 4. Преступления, посягающие на отношения добросовестной конкуренции Ограничение конкуренции (ст. 178 УК РФ). Объектом данного преступления выступают общественные отношения, обеспечивающие добросовестную конкуренцию участников рынка. Требования противодействия монополистическим действиям были закреплены еще в ст. 10-bis Парижской конвенции 1883 г. по охране промышленной собственности. Объективная сторона преступления выражается в ограничении конкуренции путем заключения ограничивающего конкуренцию со330 § 4 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, ПОСЯГАЮЩИЕ НА ОТНОШЕНИЯ ДОБРОСОВЕСТНОЙ КОНКУРЕНЦИИ глашения (картеля), запрещенного в соответствии с антимонопольным законодательством РФ, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо повлекло извлечение дохода в крупном размере. Таким образом, состав является формально-материальным и требует наличия способа совершения преступления. В нынешней редакции уголовная ответственность устанавливается только за незаконное ограничение конкуренции, определенное в ст. 11 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции». Перечисленные в статье случаи как горизонтальных, так и вертикальных соглашений дополнены многочисленными разъясняющими письмами Федеральной антимонопольной службы РФ, а также рассматриваются достаточно часто судами в рамках административной практики. Уголовная ответственность по ч. 1 ст. 178 УК РФ наступает, если содеянное причинило крупный ущерб или сопряжено с извлечением дохода в крупном размере. Аналогичное включение в конструкцию нормы признаков «крупного ущерба» и «крупного размера» произошло в составе незаконного предпринимательства (ст. 171 УК РФ), рассмотренного ранее. Таким образом, состав преступления, предусмотренного в ст. 178 УК РФ, может быть альтернативно материальным или формальным. Однако применительно к ограничению конкуренции доход в крупном размере образуется при превышении 50 млн руб., а особо крупный (квалифицированный состав) — 250 млн руб. (примеч. 1 к ст. 178 УК РФ). При материальном составе последствия в виде крупного ущерба образуются при существенно более низких значениях — 10 млн руб. (особо крупный — 30 млн руб.). Примечательно, что изменения 2015 г. увеличили эти показатели в 10 раз. Субъект преступления общий. Тем не менее состав образуется только в результате заключения соглашения между хозяйствующими субъектами-конкурентами. Данная конструкция — крайне неудачная калька из административного законодательства, где субъектами ответственности могут выступать юридические лица. Для уголовного права, таким образом, необходимо, чтобы имелось физическое лицо, которое персонифицирует правосубъектность юридического лица, т. е. совершает сделку. При этом в силу ст. 10 ГК РФ такую сделку следует считать ничтожной, поскольку она по своей цели противоречит началам законности. В связи с этим к субъектам правильнее отнести лиц, действующих от имени контрагентов либо осуществляющих фактическое руководство этими организациями. Субъективная сторона выражается в прямом умысле, т. е. лицо осознает факт нарушения им антимонопольного законодательства и желает причинения ущерба или извлечения дохода. 331 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СИСТЕМЫ И ВИДОВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ… ГЛАВА 10 Квалифицирующими признаками наряду с причинением особо крупного ущерба и извлечением дохода в особо крупном размере являются: совершение преступления с использованием своего служебного положения; сопряженность преступления с уничтожением или повреждением чужого имущества либо с угрозой его уничтожения или повреждения при отсутствии признаков вымогательства. Особо квалифицирующие признаки — применение насилия или угроза его применения. В соответствии с примеч. 3 к ст. 178 УК РФ лицо, совершившее преступление, предусмотренное указанной статьей, освобождается от уголовной ответственности, если оно первым из числа соучастников преступления добровольно сообщило о преступлении, активно способствовало его раскрытию и/или расследованию, возместило причиненный ущерб или иным образом загладило причиненный вред и если в его действиях не содержится иного состава преступления. Примечание содержит довольно странный специальный вид деятельного раскаяния — как минимум такая формулировка неправомочна для лиц, совершивших преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 178 УК РФ, поскольку данное преступление относится к категории деяний небольшой тяжести, а значит, исчерпывающий перечень условий и оснований освобождения от уголовной ответственности для них закреплен в ч. 1 ст. 75 УК РФ. В этой части закон требует формальной коррекции. С содержательной точки зрения большие претензии к данному примечанию возникают и еще в одном случае. Очевидно, преступление, предусмотренное ст. 178 УК РФ, может быть совершено не исключительно в соучастии. Ограничение права гражданина на деятельное раскаяние в случае его единоличной ответственности, а также процессуальная невозможность фиксирования времени совершения действий, предусмотренных примечанием, ставят под сомнение целесообразность такой конструкции. Принуждение к совершению сделки или к отказу от ее совершения (ст. 179 УК РФ). Уголовный кодекс РФ устанавливает уголовную ответственность за принуждение к совершению сделки или к отказу от ее совершения под угрозой применения насилия, уничтожения или повреждения чужого имущества, а равно распространения сведений, которые могут причинить существенный вред правам и законным интересам потерпевшего или его близких, при отсутствии признаков вымогательства. Отнесение данного состава к преступлениям, нарушающим отношения добросовестной конкуренции, небесспорно. Несмотря на то что данное деяние может выражаться и в требовании заключить сделку на невыгодных для потерпевшего условиях либо отказаться от совершения более выгодной сделки, как правило, говоря о данном 332 § 4 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, ПОСЯГАЮЩИЕ НА ОТНОШЕНИЯ ДОБРОСОВЕСТНОЙ КОНКУРЕНЦИИ составе преступления, мы чаще всего предполагаем принуждение лица стать участником экономических отношений, хотя оно этого и не планировало, либо вынужденный выход лица из экономических отношений по поводу того или иного имущества. Гражданский кодекс РФ закрепляет в качестве базовой нормыпринципа свободу договора. В ст. 421 ГК РФ допускается обязательное заключение договора (независимо от воли стороны) только в двух случаях: если это прямо предусмотрено ГК РФ (например, обязательный выкуп) или если это предусмотрено ранее добровольно принятым на себя обязательством (например, публичная оферта). Не имеют под собой оснований высказывавшиеся предложения отнести данную норму к преступлениям против свободы человека, поскольку свобода договора присуща лишь тем, кто в принципе может стать его стороной. Очевидно, что существование безвозмездных сделок первым ставит вопрос о том, на какой объект посягает, например, принуждающий заключить договор дарения. Различие между вымогательством и принуждению к совершению сделки или к отказу от ее совершения лежит в плоскости видового объекта. Вымогательство посягает на отношения собственности. Если потерпевший несет убытки в части своего имущества, например при отсутствии встречного предоставления (т. е. при квазидоговорах дарения), такие действия, безусловно, должны рассматриваться как вымогательство. Гораздо сложнее обстоит дело, если встречное предоставление есть. Как известно, безвозмездность по отношению к большинству преступлений против собственности означает не только полное отсутствие встречного предоставления или его очевидную несущественность, но и отсутствие адекватного встречного предоставления. Вопрос о том, является ли предоставление адекватным, крайне труден для разрешения даже в отношении стандартного имущества и практически абсолютно затруднен по отношению к недвижимому имуществу, сложным объектам, ценным бумагам и долям в уставном капитале. На передний план в таких случаях выходит оценка имущества, которая предполагает достаточно широкий разброс вариантов. Тот эквивалент, который находится в пределах обозначенных оценочных показателей, может однозначно свидетельствовать, что незаконно действующее лицо посягает именно на свободу договора. Принуждение выражается в действиях, направленных на заключение сделки на условиях, выгодных виновному. Обязательный признак объективной стороны — любой из трех обозначенных в диспозиции нормы способов. Их содержание идентично вымогательству. Состав преступления усечен — достаточно угрозы, например, уничтожения или повреждения имущества. Фактическое уничтожение имущества порождает совокупность ст. 179 и 167 УК РФ. 333 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СИСТЕМЫ И ВИДОВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ… ГЛАВА 10 Закон не устанавливает никаких требований к субъекту преступления. Совершение указанных действий должностным лицом должно квалифицироваться по совокупности со ст. 285 или 286 УК РФ. С точки зрения субъективной стороны преступление может совершаться исключительно с прямым умыслом. Незаконное использование средств индивидуализации товаров (работ, услуг) (ст. 180 УК РФ). В ст. 180 УК РФ в ч. 1 предусмотрена ответственность за незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров, а в ч. 2 — за незаконное использование предупредительной маркировки в отношении не зарегистрированного в Российской Федерации товарного знака или наименования места происхождения товара. Ответственность и по ч. 1, и по ч. 2 ст. 180 УК РФ наступает, если указанные деяния совершены неоднократно или причинили крупный ущерб. В качестве возможных предметов преступного посягательства закон называет объекты интеллектуальной собственности: чужой товарный знак и знак обслуживания (ст. 1477 ГК РФ), наименование места происхождения товара (ст. 1516 ГК РФ) или иные сходные с ними обозначения. Диспозиция является бланкетной, потому что режим указанной интеллектуальной собственности установлен ГК РФ. Указанные объекты интеллектуальной собственности охраняются лишь постольку, поскольку они зарегистрированы, т. е. объем возможности их использования напрямую предопределяет объем их уголовно-правового регулирования. Пленум Верховного Суда РФ указывает в п. 16 Постановления от 26.04.2007 № 14 «О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака» (далее — Постановление № 14): «Чужим считается товарный знак (знак обслуживания), который зарегистрирован на имя иного лица и не уступлен по договору в отношении всех или части товаров либо право на использование которого не предоставлено владельцем товарного знака другому лицу по лицензионному договору». Наименованием места происхождения товара, которому предоставляется правовая охрана, выступает обозначение, представляющее собой либо содержащее современное или историческое, официальное или неофициальное, полное или сокращенное наименование страны, городского или сельского поселения, местности или другого географического объекта, а также обозначение, производное от такого наименования и ставшее известным в результате его использования в отношении определенного товара, особые свойства которого 334 § 4 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, ПОСЯГАЮЩИЕ НА ОТНОШЕНИЯ ДОБРОСОВЕСТНОЙ КОНКУРЕНЦИИ исключительно или главным образом определяются характерными для данного географического объекта природными условиями и/или людскими факторами. Лицам, зарегистрировавшим наименование места происхождения товара, предоставляется исключительное право использования этого наименования, удостоверяемого свидетельством, при условии что производимый этими лицами товар обладает указанными особыми свойствами. Право пользования этим же наименованием места происхождения товара может быть предоставлено любому юридическому или физическому лицу, которое в границах того же географического объекта производит товар, обладающий теми же основными свойствами. Сходные с товарными знаками, знаками обслуживания, наименованием места происхождения товара обозначения для однородных товаров представляют собой обозначения, тождественные или сходные с чужими знаками и наименованиями до степени их смешения (например, Panasonix вместо Panasonic — для бытовой техники). Они не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков в случаях тождественности или сходства с товарными знаками, ранее зарегистрированными или заявленными на регистрацию в России на имя другого лица в отношении однородных товаров, а также с товарными знаками других лиц, охраняемыми без регистрации в силу международных договоров РФ, с наименованиями мест происхождения товаров, охраняемыми в соответствии с законом РФ (кроме случаев, когда они включены как неохраняемый элемент в товарный знак, регистрируемый на имя лица, имеющего право пользования таким наименованием, с сертификационными знаками, зарегистрированными в установленном порядке) (п. 22 Постановления № 14). Статья 180 УК РФ объединяет в себе два однородных по своей сути основных состава: ч. 2 этой статьи, схожая по конструкции с ч. 1, имеет в качестве предмета предупредительную маркировку в отношении не зарегистрированных в России объектов интеллектуальной собственности. Такая маркировка носит название знака охраны. В отношении товарного знака или наименования места происхождения товара ее применение регулируется ст. 1485 и 1520 ГК РФ соответственно. Под незаконным использованием чужого товарного знака, знака обслуживания или сходных с ними обозначений для однородных товаров применительно к ч. 1 ст. 180 УК РФ понимается применение товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения без разрешения правообладателя указанных средств индивидуализации: — на товарах, этикетках, упаковках этих товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстри335 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СИСТЕМЫ И ВИДОВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ… ГЛАВА 10 руются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории РФ либо хранятся и/или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию РФ; — при выполнении работ, оказании услуг; — на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот; в предложениях о продаже товаров; — в сети Интернет, в частности в доменном имени и при других способах адресации. Согласно п. 21 Постановления № 14 использованием наименования места происхождения товара следует считать применение его на товаре, этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории РФ, либо хранятся или перевозятся в этих целях, либо ввозятся на территорию РФ, а также применение наименования места происхождения товара в рекламе, проспектах, счетах, бланках и иной документации, связанной с введением товара в гражданский оборот. Обладатель свидетельства не вправе предоставлять лицензии на пользование наименованием места происхождения товара другим лицам. Незаконным следует признавать использование зарегистрированного наименования места происхождения товара лицом, не имеющим свидетельства, даже если при этом указывается подлинное место происхождения товара или наименование используется в переводе либо в сочетании с такими выражениями, как «род», «тип», «имитация» и т. п., а также использование сходного обозначения для любых товаров, способного ввести потребителей в заблуждение относительно места происхождения и особых свойств товара. Под использованием предупредительной маркировки следует понимать изображение такой маркировки на товарах и/или на упаковках, а также ее применение в рекламе, печатных изданиях, на официальных бланках, на вывесках, при демонстрации экспонатов на выставках и ярмарках, проводимых в России. Предупредительная маркировка может быть поставлена правообладателем рядом с товарным знаком; она используется для указания на то, что применяемое на соответствующем товаре обозначение является товарным знаком, зарегистрированным в России. Предупредительная маркировка также может быть поставлена рядом с наименованием места происхождения товара. В этом случае она служит указанием на то, что применяемое обозначение является наименованием места происхождения товара, зарегистрированным в РФ (п. 23 Постановления № 14). 336 § 4 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, ПОСЯГАЮЩИЕ НА ОТНОШЕНИЯ ДОБРОСОВЕСТНОЙ КОНКУРЕНЦИИ Альтернативно для образования всех признаков состава преступления требуется либо совершение указанных в диспозиции нормы действий неоднократно, либо причинение крупного ущерба. Толкование этого признака дал Пленум Верховного Суда РФ в п. 15 Постановления № 14. В частности, там указывается, что неоднократность по смыслу ч. 1 ст. 180 УК РФ предполагает совершение лицом двух и более деяний, состоящих в незаконном использовании товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров. При этом может иметь место как неоднократное использование одного и того же средства индивидуализации товара (услуги), так и одновременное использование двух или более чужих товарных знаков или других средств индивидуализации на одной единице товара. Однородность в данном случае понимается как схожесть до степени смешения. Сходные с товарными знаками и иные обозначения представляют собой схожие до степени смешения слова и словосочетания, которые не могут быть зарегистрированы в качестве товарного знака, так как несущественно разнятся одним и несколькими знаками. Применительно к ч. 2 ст. 180 УК РФ неоднократным признается совершение два и более раза незаконного использования предупредительной маркировки в отношении товарного знака или наименования места происхождения товара, не зарегистрированных в России. В п. 28 Постановления № 14. Верховный Суд РФ справедливо разъясняет, что крупный ущерб не может включать моральный вред. Субъект в данном составе общий. Субъективная сторона характеризуется умыслом. Незаконные получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну (ст. 183 УК РФ). Данная статья объединяет два схожих между собой состава преступления. Часть 1 предусматривает ответственность за собирание сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну любым из незаконных способов, перечень которых является открытым. Под коммерческой тайной понимается специальный режим конфиденциальности информации. Информация, составляющая коммерческую тайну (секрет производства), — это сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и др.), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, имеющие действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на 337 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СИСТЕМЫ И ВИДОВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ… ГЛАВА 10 законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны (Федеральный закон от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне»). Понятие налоговой тайны содержится в ст. 102 Налогового кодекса РФ (часть первая) от 31.07.1998 № 146-ФЗ (далее — НК РФ). Налоговую тайну составляют любые полученные налоговым органом, органами внутренних дел, следственными органами, органом государственного внебюджетного фонда и таможенным органом сведения о налогоплательщике, плательщике страховых взносов, за определенными исключениями, перечисленными там же. К банковской тайне закон относит тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте (ст. 857 ГК РФ). В остальном ее режим практически полностью совпадает с институтом коммерческой тайны. С гражданско-правовой точки зрения банк отвечает перед клиентом за разглашение сведений, составляющих банковскую тайну, имуществом. Его должностные лица при наличии остальных признаков состава преступления несут ответственность по ст. 183 УК РФ. Состав по способу конструирования формальный. Обязательный признак объективной стороны — способ, который должен быть незаконным, т. е. нарушать режим тайны. Наиболее распространенными способами закон полагает похищение документов, подкуп и угрозы. В связи с этим крайне интересен вопрос отграничения собирания сведений, составляющих тайну, путем похищения документов от состава преступления, предусмотренного ст. 325 УК РФ. Вероятно, отграничение происходит большей частью через объект, который предопределяется предметом. В ст. 325 УК РФ речь идет об официальном документе, т. е. о документе, предоставляющем какие-либо права или освобождающем от какой-либо обязанности. Теоретически можно предположить, что такой документ может содержать и сведения, составляющие коммерческую, налоговую или банковскую тайну (например, банковская карточка). Вероятно, в таком случае общие правила квалификации преступлений исключают возможность образования идеальной совокупности, а значит, содеянное следует квалифицировать исключительно по ст. 183 УК РФ. Деяние окончено с момента получения субъектом хотя бы части информации, обладающей свойством тайности. Субъект преступления общий. Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом. Часть 2 ст. 183 УК РФ сконструирована иначе. Предметом преступления по-прежнему остаются сведения, составляющие коммерческую, налоговую или банковскую тайну. Однако в этом случае объективная сторона выражается в совершении одного из двух аль338 § 4 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, ПОСЯГАЮЩИЕ НА ОТНОШЕНИЯ ДОБРОСОВЕСТНОЙ КОНКУРЕНЦИИ тернативных действий: разглашения или использования данных сведений. Единственная оговорка в части возможного способа сводится к тому, что указанные действия должны быть совершены без согласия их владельца. В то же время особенностью данного состава является специальный субъект. Отвечать по ч. 2 ст. 183 УК РФ может только то лицо, которому тайна была доверена или стала известна по службе или работе. Особенность объективной стороны предопределяет и отличия в субъективной стороне. Данные преступления могут совершаться как с прямым, так и с косвенным умыслом. Манипулирование рынком (ст. 1853 УК РФ). Неправомерное использование инсайдерской информации (ст. 1856 УК РФ). Эти нормы были включены в УК РФ после принятия знакового нормативного акта — Федерального закона от 27.07.2010 № 224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ». Впервые за всю российскую новейшую историю государство предприняло попытку придать цивилизованный вид российскому фондовому рынку. Состав преступления, предусмотренного в ст. 1853 УК РФ материальный, объективная сторона включает общественно опасное деяние, общественно опасные последствия и причинную связь. Диспозиция нормы бланкетная. В уголовном законе перечисляются лишь несколько действий, относимых к манипулированию рынком, далее же делается отсылка к положениям специального закона. Федеральный закон относит к манипулированию рынком (ст. 5) ряд действий: 1) умышленное распространение через средства массовой информации, информационно-телекоммуникационные сети, доступ к которым не ограничен определенным кругом лиц (в том числе информационно-телекоммуникационную сеть Интернет), любым иным способом заведомо ложных сведений, в результате которого цена, спрос, предложение или объем торгов финансовым инструментом, иностранной валютой и/или товаром отклонились от уровня или поддерживались на уровне, существенно отличающемся от того уровня, который сформировался бы без распространения таких сведений; 2) совершение операций с финансовым инструментом, иностранной валютой и/или товаром по предварительному соглашению между участниками торгов и/или их работниками и/или лицами, за счет или в интересах которых совершаются указанные 339 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СИСТЕМЫ И ВИДОВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ… ГЛАВА 10 операции, в результате которых цена, спрос, предложение или объем торгов финансовым инструментом, иностранной валютой и/или товаром отклонились от уровня или поддерживались на уровне, существенно отличающемся от того уровня, который сформировался бы без таких операций; 3) совершение сделок, обязательства сторон по которым исполняются за счет или в интересах одного лица, в результате которых цена, спрос, предложение или объем торгов финансовым инструментом, иностранной валютой и/или товаром отклонились от уровня или поддерживались на уровне, существенно отличающемся от того уровня, который сформировался бы без таких сделок; 4) выставление за счет или в интересах одного лица заявок, в результате которого на организованных торгах одновременно появляются две и более заявки противоположной направленности, в которых цена покупки финансового инструмента, иностранной валюты и/или товара выше цены либо равна цене продажи такого же финансового инструмента, иностранной валюты и/или товара, в случае, если на основании указанных заявок совершены операции, в результате которых цена, спрос, предложение или объем торгов финансовым инструментом, иностранной валютой и/или товаром отклонились от уровня или поддерживались на уровне, существенно отличающемся от того уровня, который сформировался бы без таких операций; 5) неоднократное в течение торгового дня совершение на организованных торгах сделок за счет или в интересах одного лица на основании заявок, имеющих на момент их выставления наибольшую цену покупки либо наименьшую цену продажи финансового инструмента, иностранной валюты и/или товара, в результате которых их цена существенно отклонилась от уровня, который сформировался бы без таких сделок, в целях последующего совершения за счет или в интересах того же или иного лица противоположных сделок по таким ценам и последующее совершение таких противоположных сделок; 6) неоднократное в течение торгового дня совершение на организованных торгах за счет или в интересах одного лица сделок в целях введения в заблуждение относительно цены финансового инструмента, иностранной валюты и/или товара, в результате которых цена финансового инструмента, иностранной валюты и/или товара поддерживалась на уровне, существенно отличающемся от уровня, который сформировался бы без таких сделок; 340 § 4 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, ПОСЯГАЮЩИЕ НА ОТНОШЕНИЯ ДОБРОСОВЕСТНОЙ КОНКУРЕНЦИИ 7) неоднократное неисполнение обязательств по операциям, совершенным на организованных торгах без намерения их исполнения, с одними и теми же финансовым инструментом, иностранной валютой и/или товаром, в результате чего цена, спрос, предложение или объем торгов финансовым инструментом, иностранной валютой и/или товаром отклонились от уровня или поддерживались на уровне, существенно отличающемся от того уровня, который сформировался бы без таких операций; 8) действия, исчерпывающий перечень которых определяется нормативным актом Банка России в целях реализации функций, предусмотренных ст. 13 Закона. Обязательным последствием в конструкции состава является отклонение цены, спроса, предложения или объема торгов финансовыми инструментами, иностранной валютой и/или товарами от уровня или их поддержание на уровне, существенно отличающемся от того уровня, который сформировался бы без учета указанных выше незаконных действий. Кроме этого, конститутивный признак состава — причинение крупного ущерба гражданам, организациям или государству, извлечение излишнего дохода или избежание убытков в крупном размере (в ч. 2 ст. 1853 УК РФ предусмотрен особо крупный ущерб и особо крупный размер). Примечанием 1 к ст. 1853 крупным ущербом, излишним доходом, убытками в крупном размере признаются ущерб, излишний доход, убытки в сумме, превышающей 3,75 млн руб, в особо крупном размере — в сумме, превышающей 15 млн руб. В ст. 1853 УК РФ впервые применены термины «излишний доход» и «избежание убытков». Согласно примеч. 2 к ст. 1853 УК РФ излишним признается доход, определяемый как разница между доходом, который был получен в результате незаконных действий, и доходом, который сформировался бы без учета незаконных действий, предусмотренных УК РФ. В соответствии с примеч. 3 избежанием убытков признаются убытки, которых лицо избежало в результате неправомерного использования инсайдерской информации и/или манипулирования рынком. Исходя из положений закона, субъектом данного преступления должен быть профессиональный участник рынка ценных бумаг, однако УК РФ такой оговорки не содержит. Толкуя закон строго, мы должны признать, что субъект в данном составе общий. Содержание действий позволяет сделать вывод о том, что субъективная сторона в данном случае выражена прямым умыслом. 341 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СИСТЕМЫ И ВИДОВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ… ГЛАВА 10 Статья 1856 УК РФ впервые вводит в российское уголовное законодательство термин «инсайдерская информация». Закон определяет ее по источнику, т. е. как информацию, которая исходит от инсайдера. Статья 3 Федерального закона от 27.07.2010 № 224-ФЗ содержит указание на то, какая информация может считаться инсайдерской. В развитие положений Закона приняты и подзаконные акты. Общественно опасное деяние в ч. 1 ст. 1856 УК РФ определено Федеральным законом от 27.07.2010 № 224-ФЗ как использование инсайдерской информации для осуществления операций с финансовыми инструментами, иностранной валютой и/или товарами, к которым относится такая информация, за свой счет или за счет третьего лица, а равно умышленное использование инсайдерской информации путем дачи рекомендаций третьим лицам, обязывания или побуждения их иным образом к приобретению или продаже финансовых инструментов, иностранной валюты и/или товаров. В ч. 2 ст. 1863 УК РФ общественно опасное деяние определено как использование инсайдерской информации путем ее неправомерной передачи другому лицу. Составы преступлений и в ч. 1, и в ч. 2 ст. 1856 УК РФ описаны как формально-материальные, т. е. их могут образовывать как действия, причинившие крупный ущерб, так и действия без последствий, если они сопровождались получением дохода или избежанием убытков в крупном размере. Субъектом данного преступления является специальное лицо — инсайдер, т. е. лицо, имеющее доступ к информации, способной повлиять на рыночную ситуацию. С субъективной стороны деяние характеризуется умышленной формой вины. Совершенно необоснованным следует считать включение в УК РФ ст. 2004–2006 УК РФ. Описанные в диспозиции деяния представляют собой коррупционные действия и полностью охватываются уже имеющимися составами гл. 23 и 30 УК РФ соответственно. § 5. Преступления, нарушающие установленный порядок обращения денег и ценных бумаг Злоупотребления при эмиссии ценных бумаг (ст. 185 УК РФ). Дискуссионным в науке уголовного права является вопрос о том, содержит ли данная статья признаки четырех разных составов или состав в данном случае один, но он может быть выполнен любым из четырех альтернативных деяний. Представляется, что ближе к истине вторая точка зрения. Состав преступления в данном случае охватывается широким понятием «злоупотребления». Объективная сторона данного состава включает в себя: 1) внесение в проспект ценных бумаг заведомо недостоверной информации; 342 § 5 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, НАРУШАЮЩИЕ УСТАНОВЛЕННЫЙ ПОРЯДОК ОБРАЩЕНИЯ ДЕНЕГ… 2) утверждение либо 3) подтверждение содержащего заведомо недостоверную информацию проспекта или отчета (уведомления) об итогах выпуска ценных бумаг; 4) размещение эмиссионных ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию, за исключением случаев, когда законодательством РФ о ценных бумагах не предусмотрена государственная регистрация выпуска эмиссионных ценных бумаг. Состав по способу конструирования материальный. Объективная его сторона выполнена полностью лишь при условии, что любое из указанных действий причинило необходимые и достаточные последствия в виде крупного ущерба. Крупным ущербом для данной группы норм считается ущерб, превышающий 1,5 млн руб., особо крупным — 3,75 млн руб. Основной регулирующий акт в данной сфере — Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», устанавливающий следующие виды эмиссионных ценных бумаг17: — акция — эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации; акция является именной ценной бумагой; — облигация — эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение, если иное не предусмотрено законом, в срок, предусмотренный в ней, от эмитента облигации ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента; при соблюдении условий, установленных законом, облигация может не предусматривать право ее владельца на получение номинальной стоимости облигации в зависимости от наступления одного или нескольких указанных в ней обстоятельств; облигация может также предусматривать право ее владельца на получение установленных в ней процентов либо иные имущественные права; доходом по облигации выступают процент и/или дисконт; — опцион эмитента — эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней 17 Эмиссионная ценная бумага — любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками: закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных законом формы и порядка; размещается выпусками; имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги. 343 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СИСТЕМЫ И ВИДОВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ… ГЛАВА 10 срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента; опцион эмитента является именной ценной бумагой; принятие решения о размещении опционов эмитента и их размещение осуществляются в соответствии с установленными федеральными законами правилами размещения ценных бумаг, конвертируемых в акции; цена размещения акций во исполнение требований по опционам эмитента определяется в соответствии с ценой, определенной в таком опционе. Первое из возможных действий — внесение недостоверных сведений в проспект ценных бумаг. Нормативными актами регулирующих органов устанавливаются требования к проспекту ценных бумаг, эмитируемых по подписке. Проспект ценных бумаг должен содержать: 1) введение, в котором кратко излагается информация, содержащаяся в проспекте ценных бумаг и позволяющая составить общее представление об эмитенте и эмиссионных ценных бумагах, а в случае размещения эмиссионных ценных бумаг также об основных условиях их размещения; 2) информацию об эмитенте и о его финансово-хозяйственной деятельности; 3) бухгалтерскую (финансовую) отчетность эмитента и иную финансовую информацию, в том числе: — годовую бухгалтерскую (финансовую) отчетность эмитента за три последних завершенных отчетных года или за каждый завершенный отчетный год (если эмитент осуществляет свою деятельность менее трех лет), к которой прилагается аудиторское заключение в отношении указанной бухгалтерской (финансовой) отчетности; — промежуточную бухгалтерскую (финансовую) отчетность эмитента за последний завершенный отчетный период, состоящий из трех, шести или девяти месяцев, а в случае, если в отношении указанной отчетности проведен аудит, с приложением соответствующего аудиторского заключения; — консолидированную финансовую отчетность группы организаций, которую эмитент обязан составлять как лицо, контролирующее организации, входящие в указанную группу, или по иным основаниям и в порядке, которые предусмотрены федеральными законами (далее — консолидированная финансовая отчетность эмитента), за три последних завершенных отчетных года или за каждый завершенный отчетный год 344 § 5 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, НАРУШАЮЩИЕ УСТАНОВЛЕННЫЙ ПОРЯДОК ОБРАЩЕНИЯ ДЕНЕГ… (если эмитент обязан составлять такую отчетность менее трех лет) с приложением соответствующего аудиторского заключения в отношении указанной отчетности; — консолидированную финансовую отчетность эмитента за последний завершенный отчетный период, состоящий из шести месяцев, а если в отношении указанной отчетности проведен аудит, с приложением соответствующего аудиторского заключения; 4) сведения об объеме, о сроке, об условиях и о порядке размещения эмиссионных ценных бумаг; 5) сведения о лице, предоставляющем обеспечение по облигациям эмитента, а также об условиях такого обеспечения. Информация, содержащаяся в проспекте ценных бумаг, должна отражать все обстоятельства, которые могут оказать существенное влияние на принятие решения о приобретении эмиссионных ценных бумаг. Ответственность за полноту и достоверность указанной информации несет эмитент (ч. 3 ст. 22 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»). Основные сложности с применением данной нормы связаны с особенностями подготовки этого проспекта. В соответствии с требованиями закона он подписывается исполнительными органами юридического лица и требует удостоверения аудитором. С точки зрения формы вины деяние характеризуется прямым умыслом, т. е. лицу должно быть достоверно известно, что предоставляемые им сведения не соответствуют действительности. Наличие положительного заключения аудитора фактически снимает всякую ответственность с руководителя эмитента. Аудитор же также избегает ответственности, поскольку его заключение выдается лишь по тем документам, которые предоставил заказчик. Доказать при таких обстоятельствах содержание прямого умысла не представляется возможным. Проспект ценных бумаг хозяйственного общества утверждается советом директоров (наблюдательным советом) или органом, осуществляющим в соответствии с законодательством функции совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества. Проспект ценных бумаг юридических лиц иных организационно-правовых форм утверждается лицом, осуществляющим функции исполнительного органа эмитента, если иное не установлено федеральными законами. Проспект акций при приобретении акционерным обществом публичного статуса утверждается советом директоров (наблюдательным советом) общества после принятия общим собранием акционе345 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СИСТЕМЫ И ВИДОВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ… ГЛАВА 10 ров решения о внесении в устав общества изменений, содержащих указание на то, что общество является публичным. Проспект ценных бумаг должен быть подписан лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа эмитента, его главным бухгалтером (иным лицом, выполняющим его функции), подтверждающими тем самым достоверность и полноту всей информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг. По усмотрению эмитента он также может быть подписан финансовым консультантом на рынке ценных бумаг, подтверждающим тем самым достоверность и полноту всей информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг, за исключением части, подтверждаемой аудитором и/или оценщиком. Финансовым консультантом на рынке ценных бумаг не может быть аффилированное лицо эмитента. В случае выпуска облигаций с обеспечением лицо, предоставившее обеспечение, обязано подписать проспект ценных бумаг, подтверждая тем самым достоверность информации об обеспечении. Лица, подписавшие или утвердившие проспект ценных бумаг (проголосовавшие за утверждение проспекта ценных бумаг), а также аудиторская организация (организации), составившая аудиторское заключение в отношении бухгалтерской (финансовой) отчетности эмитента и лица, предоставившего обеспечение по облигациям эмитента, в том числе в отношении их консолидированной финансовой отчетности, которое раскрывается в составе проспекта ценных бумаг, несут солидарно субсидиарную ответственность за убытки, причиненные эмитентом инвестору и/или владельцу ценных бумаг вследствие содержащейся в указанном проспекте и подтвержденной ими недостоверной, неполной и/или вводящей в заблуждение информации. Изготовление, хранение, перевозка или сбыт поддельных денег или ценных бумаг (ст. 186 УК РФ). Фальшивомонетничество было и остается одним из самых часто выявляемых экономических преступлений. Оно также остается одним из наиболее общественно опасных, поскольку посягает на отношения, складывающиеся в сфере оборота валютных ценностей. В соответствии со ст. 75 Конституции РФ денежная эмиссия в России осуществляется исключительно Центральным банком РФ. Как установлено в ст. 140 ГК РФ, валютой РФ является рубль. Рубль — законное платежное средство, обязательное к приему по нарицательной стоимости на всей территории страны. Порядок оборота иностранной валюты устанавливается прежде всего Федеральным законом от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле». Предмет данного преступления — поддельные банковские билеты Центрального банка РФ, металлическая монета, государственные 346 § 5 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, НАРУШАЮЩИЕ УСТАНОВЛЕННЫЙ ПОРЯДОК ОБРАЩЕНИЯ ДЕНЕГ… ценные бумаги или другие ценные бумаги в валюте РФ либо иностранной валюте или ценные бумаги в иностранной валюте. В соответствии с п. 1 Письма Банка России от 15.02.2007 № 29-51-8/778 «О применении Указания Банка России № 1778-У» под подделкой понимается как полная подделка, так и частичная подделка (переделка) денежного знака. Переделкой считаются наклейка, надрисовка, надпечатка текста или цифр, изменяющих номинал банкноты, изменение года образца на вышедшей из обращения банкноте, а также подделка номера, серии и других элементов оформления банкноты таким образом, что внешний вид внесенных изменений сходен с видом соответствующих реквизитов и элементов оформления подлинной банкноты и такая переделанная банкнота может быть принята в обращение за подлинную. Последняя ремарка крайне важна. Как дополнительно подчеркивается в п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.04.1994 № 2 «О судебной практике по делам об изготовлении или сбыте поддельных денег или ценных бумаг», при решении вопроса о наличии либо отсутствии в действиях лица состава преступления необходимо установить, являются ли денежные купюры, монеты или ценные бумаги поддельными и имеют ли они существенное сходство по форме, размеру, цвету и другим основным реквизитам с находящимися в обращении подлинными денежными знаками или ценными бумагами. В тех случаях, когда явное несоответствие фальшивой купюры подлинной, исключающее ее участие в денежном обращении, а также иные обстоятельства дела свидетельствуют о направленности умысла виновного на грубый обман ограниченного числа лиц, такие действия могут быть квалифицированы как мошенничество. Эти выводы легко могут быть сделаны и самостоятельно путем анализа непосредственного объекта преступного посягательства применительно к ст. 159 и 186 УК РФ. Объект мошенничества — отношения собственности, т. е. обман в данном случае приводит к имущественным потерям тех или иных лиц. Грубая подделка не может быть запущена в оборот, выявляется профессиональным кассиром. Таким образом, никакие отношения, кроме отношений собственности, в этом случае не страдают. Для воздействия на объект, охраняемый ст. 186 УК РФ, необходимо, чтобы купюры могли пройти кассу и быть направлены далее. Объективная сторона преступления выражается в совершении одного из альтернативных действий: изготовления в целях сбыта, хранения, перевозки в целях сбыта и собственно сбыта. В п. 4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.04.1994 № 2 справедливо отмечается, что изготовление можно считать оконченным, если с целью сбыта изготовлен хотя бы денежный знак или 347 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СИСТЕМЫ И ВИДОВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ… ГЛАВА 10 ценная бумага, независимо от того, удалось ли впоследствии осуществить сбыт. Сбыт поддельных денег или ценных бумаг состоит в использовании их в качестве средства платежа при оплате товаров и услуг, размене, дарении, даче взаймы, продаже и т. п. (п. 5 Постановления). Следовательно, объект данного преступления оказывает влияние и на толкование такого понятия, как «сбыт». Традиционно дача взаймы не является сбытом, потому что в этих случаях не происходит квазиперехода права. Поскольку банкнота представляет собой универсальное средство платежа по нарицательной стоимости, даже ее временная передача формирует оборот. Не образует состава подделка вышедшей из употребления банкноты или монеты. Указание на заведомость и цель в этом случае свидетельствует о том, что субъективная сторона состава должна выражаться в прямом умысле. Субъект преступления общий. Неправомерный оборот средств платежей (ст. 187 УК РФ). Данный состав близок по своим характеристикам к предыдущему. Объективная сторона в этом случае ограничивается только несколькими альтернативными действиями: изготовлением, приобретением, хранением, транспортировкой в целях использования или сбыта и собственно сбытом. Особенность имеет предмет преступления. В качестве такового могут выступать поддельные платежные карты, распоряжения о переводе денежных средств, документы или средства оплаты (за исключением случаев, предусмотренных ст. 186 УК РФ), а также электронные средства, электронные носители информации, технические устройства, компьютерные программы, предназначенные для неправомерного осуществления приема, выдачи, перевода денежных средств. Общий порядок эмиссии кредитных и платежных карт установлен Положением Банка России от 24.12.2004 № 266-П «Об эмиссии платежных карт и об операциях, совершаемых с их использованием». К платежным картам традиционно относят банковские платежные карты разных типов. Крайне трудно сказать, можно ли рассматривать в качестве предмета упомянутого преступления пластиковые карты тех или иных организаций, позволяющие пользоваться ранее предоплаченными услугами (проезд, так называемые ски-пассы (ski-pass), подарочные карты розничной торговли). Такой подход к знакам легитимации излишне расширяет сферу применения данной нормы. Кредитная карта как электронное средство платежа используется для совершения ее держателем операций за счет денежных средств, предоставленных кредитной организацией-эмитентом клиенту в пре348 § 6 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ УСТАНОВЛЕННОГО ПОРЯДКА… делах расходного лимита в соответствии с условиями кредитного договора. Расчетная (дебетовая) карта как электронное средство платежа используется для совершения операций ее держателем в пределах расходного лимита — суммы денежных средств клиента, находящихся на его банковском счете, и/или кредита, предоставляемого кредитной организацией-эмитентом клиенту при недостаточности или отсутствии на банковском счете денежных средств (овердрафт). Предоплаченная карта как электронное средство платежа используется для осуществления перевода электронных денежных средств в пределах суммы предварительно предоставленных держателем денежных средств кредитной организации-эмитенту. Иными платежными документами можно считать, например, платежные поручения или требования. Самостоятельный предмет преступления составляют «компьютерные» средства платежей — электронные средства, электронные носители информации, технические устройства, компьютерные программы, предназначенные для неправомерного осуществления приема, выдачи, перевода денежных средств. Их включение в рассматриваемый состав вряд ли оправданно, поскольку непонятно, каково его соотношение с отдельными составами компьютерных преступлений. § 6. Преступления против установленного порядка внешнеэкономической деятельности Незаконные экспорт из Российской Федерации или передача сырья, материалов, оборудования, технологий, научно-технической информации, незаконное выполнение работ (оказание услуг), которые могут быть использованы при создании оружия массового поражения, вооружения и военной техники (ст. 189 УК РФ). Содержащаяся в ст. 189 УК РФ норма регламентирует вопросы нарушения законодательства об экспортном контроле. Основу правового регулирования для таких отношений создает Федеральный закон от 18.07.1999 № 183-ФЗ «Об экспортном контроле», который в гл. 3 специально регулирует вопросы контроля в отношении обозначенных предметов. Часть 1 ст. 189 УК РФ устанавливает ответственность за незаконные экспорт из Российской Федерации или передачу иностранной организации или ее представителю сырья, материалов, оборудования, технологий, научно-технической информации, незаконное выполнение работ для иностранной организации или ее представителя либо незаконное оказание услуг иностранной организации или ее представителю, которые заведомо для виновного могут быть использованы 349 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СИСТЕМЫ И ВИДОВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ… ГЛАВА 10 при создании вооружения и военной техники и в отношении которых установлен экспортный контроль (при отсутствии признаков преступлений, предусмотренных ст. 2261 и 275 УК РФ). Под экспортным контролем закон понимает комплекс мер, обеспечивающих реализацию установленного самим законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ порядка осуществления внешнеэкономической деятельности в отношении товаров, информации, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности (прав на них), которые могут быть использованы при создании оружия массового поражения, средств его доставки, иных видов вооружения и военной техники либо при подготовке и/или совершении террористических актов. Часть 1 ст. 18 Федерального закона от 18.07.1999 № 183-ФЗ указывает, что внешнеэкономические сделки, предусматривающие передачу контролируемых товаров и технологий иностранному лицу, должны совершаться при наличии письменного обязательства иностранного лица о том, что указанные товары и технологии не будут использоваться в целях создания оружия массового поражения и средств его доставки. Этот же закон раскрывает понятие оружия массового поражения (под ним понимаются ядерное, химическое, бактериологическое (биологическое) и токсинное оружие). Под средствами его доставки имеются в виду ракеты и беспилотные летательные аппараты. Этот вид внешнеэкономической деятельности является лицензируемым. Объективная сторона преступления выражается в форме активного действия (одного из трех альтернативных). Преступление окончено с начала действий по передаче указанного имущества. Субъект в данном преступлении специальный. Совершить это преступление может только лицо, являющееся участником внешнеэкономической деятельности. С точки зрения субъективной стороны деяние характеризуется прямым умыслом. Диспозиция нормы специально указывает, что передача материалов, содержащих сведения, составляющие государственную тайну, должна квалифицироваться отдельно, по ст. 275 УК РФ. Так же обстоит дело и с несанкционированной передачей через таможенную границу оружия и составных частей к нему. Такие деяния следует квалифицировать по ст. 2261 УК РФ. В ч. 3 ст. 189 УК РФ предусмотрена ответственность за те же действия, совершенные организованной группой либо в отношении сырья, материалов, оборудования, технологий, научно-технической информации, работ (услуг), которые заведомо для виновного могут быть использованы при создании оружия массового поражения, средств его доставки и в отношении которых установлен экспортный контроль. 350 § 6 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ УСТАНОВЛЕННОГО ПОРЯДКА… Уклонение от исполнения обязанностей по репатриации денежных средств в иностранной валюте или валюте РФ (ст. 193 УК РФ). С апреля 2020 г. данная норма изложена в новой редакции. Согласно УК РФ ответственность наступает за нарушение требований валютного законодательства РФ о зачислении денежных средств в иностранной валюте или валюте РФ в крупном размере от одного или нескольких нерезидентов на счета резидента в уполномоченном банке или на счета резидента в банках, расположенных за пределами территории РФ, в установленном порядке, причитающихся резиденту в соответствии с условиями внешнеторговых договоров (контрактов) за переданные нерезидентам товары, выполненные для них работы, оказанные им услуги, переданные им информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них, а равно нарушение требований валютного законодательства РФ о возврате в РФ на счета резидента в уполномоченном банке или на счета резидента в банках, расположенных за пределами территории РФ, в установленном порядке денежных средств в иностранной валюте или валюте РФ в крупном размере, уплаченных одному или нескольким нерезидентам за не ввезенные на территорию РФ (не полученные на территории РФ) товары, невыполненные работы, неоказанные услуги, непереданные информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них, совершенные лицом, подвергнутым административному наказанию за деяния, предусмотренные ч. 5.2 ст. 15.25 КоАП РФ. Таким образом, УК РФ в данном случае также вводит административную преюдицию. Уголовная ответственность в чистом виде начинается с особо крупного размера или в иных случаях, предусмотренных в ч. 2 ст. 191 УК РФ. Статья 19 Федерального закона от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» устанавливает порядок репатриации резидентами иностранной валюты и валюты РФ. При осуществлении внешнеторговой деятельности и/или при предоставлении резидентами иностранной валюты или валюты РФ в виде займов нерезидентам резиденты, если иное не предусмотрено указанным Федеральным законом, обязаны в сроки, предусмотренные внешнеторговыми договорами (контрактами) и/или договорами займа, обеспечить: 1) получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты РФ, причитающейся в соответствии с условиями указанных договоров (контрактов) за переданные нерезидентам товары, выполненные для них работы, оказанные им услуги, переданные им информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них; 351 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СИСТЕМЫ И ВИДОВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ… ГЛАВА 10 2) возврат в РФ денежных средств, уплаченных нерезидентам за неввезенные в РФ (неполученные на территории РФ) товары, невыполненные работы, неоказанные услуги, непереданные информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них; 3) получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты РФ, причитающейся в соответствии с условиями договоров займа. Раскрывая основные понятия (ст. 1), закон указывает, что к резидентам относятся следующие категории лиц: а) физические лица, являющиеся гражданами РФ; б) постоянно проживающие в РФ на основании вида на жительство, иностранные граждане и лица без гражданства; в) юридические лица, созданные в соответствии с законодательством РФ (в том числе профессиональные участники внешнеэкономической деятельности, включенные в перечень профессиональных участников внешнеэкономической деятельности, утвержденный в порядке, установленном Правительством РФ по согласованию с Центральным банком РФ), за исключением иностранных юридических лиц, зарегистрированных в соответствии с Федеральным законом «О международных компаниях»; г) находящиеся за пределами территории РФ филиалы, представительства и иные подразделения юридических лиц — резидентов; д) дипломатические представительства, консульские учреждения РФ, постоянные представительства РФ при международных (межгосударственных, межправительственных) организациях, иные официальные представительства РФ и представительства федеральных органов исполнительной власти, находящиеся за пределами территории РФ; е) Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования. Нерезидентами РФ, как указано в тексте закона, выступают: а) физические лица, не являющиеся резидентами; б) юридические лица, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств и имеющие местонахождение за пределами территории РФ; в) организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств и имеющие местонахождение за пределами территории РФ; г) аккредитованные в РФ дипломатические представительства, консульские учреждения иностранных государств и постоян352 § 6 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ УСТАНОВЛЕННОГО ПОРЯДКА… ные представительства указанных государств при межгосударственных или межправительственных организациях; д) межгосударственные и межправительственные организации, их филиалы и постоянные представительства в РФ; е) находящиеся на территории РФ филиалы, постоянные представительства и другие обособленные или самостоятельные структурные подразделения нерезидентов, указанных в подп. «б» и «в»; е1) иностранные юридические лица, зарегистрированные в соответствии с Федеральным законом «О международных компаниях»; ж) иные лица, не являющиеся резидентами. В целях валютного контроля за экспортно-импортными сделками закон требует оформления в срок паспорта сделки. Предмет данного преступления — денежные средства в иностранной валюте или валюте РФ в безналичной форме. Конститутивным признаком состава выступает их крупный размер. В соответствии с примеч. 1 к ст. 193 УК РФ деяния, предусмотренные этой статьей, признаются совершенными в крупном размере, если сумма незачисленных или невозвращенных денежных средств в иностранной валюте или валюте РФ по однократно либо по неоднократно в течение одного года проведенным валютным операциям превышает 100 млн руб., а в особо крупном размере — 150 млн руб. Посредством квалифицирующего признака, предусмотренного п. «г», ч. 2 ст. 193 УК РФ, предпринята попытка соотнести положения данного состава с нормой, содержащейся в ст. 1732 УК РФ. При этом само создание фиктивного юридического лица охватывается ст. 1732 УК РФ, а дальнейшие действия по его использованию требуют совокупности с ч. 2 ст. 193 УК РФ. Субъект в данном преступлении общий. Субъективная сторона выражается в вине, которая ограничивается умышленной формой. Совершение валютных операций по переводу денежных средств в иностранной валюте или валюте РФ на счета нерезидентов с использованием подложных документов (ст. 1931 УК РФ). Эта норма была включена в УК РФ также в рамках пакетного закона, направленного на противодействие незаконным финансовым операциям. Уголовная ответственность вводится за совершение валютных операций по переводу денежных средств в иностранной валюте или валюте РФ на банковские счета одного или нескольких нерезидентов с представлением кредитной организации, обладающей полномочиями агента валютного контроля, документов, связанных с проведением таких операций и содержащих заведомо недостовер353 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СИСТЕМЫ И ВИДОВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ… ГЛАВА 10 ные сведения об основаниях, о целях и назначении перевода. Предмет данного преступления — денежные средства в иностранной валюте или валюте РФ. Поскольку речь в диспозиции нормы идет о переводе денежных средств на банковские счета, можно сделать вывод о том, что в данном случае подразумевается совершение операций с безналичными средствами. Отдельного пояснения требует общее понятие валютной операции, поскольку именно ее совершение образует объективную сторону деяния при наличии способа, выступающего обязательным признаком указанного состава. К валютным операциям следует относить: — приобретение, отчуждение валютных ценностей, валюты, внутренних ценных бумаг на законных основаниях, а также использование их в качестве средства платежа; — ввоз в РФ и вывоз из РФ валютных ценностей, валюты РФ и внутренних ценных бумаг; — перевод иностранной валюты, валюты РФ, внутренних и внешних ценных бумаг. К кредитным организациям, обладающим полномочиями агента валютного контроля, следует относить уполномоченные банки и не являющихся уполномоченными банками профессиональных участников рынка ценных бумаг, а также государственную корпорацию развития «ВЭБ.РФ». Интересен вопрос о том, как следует соотносить положения ст. 1931 УК РФ с положениями ст. 187 УК РФ, а также ст. 327 УК РФ. Статья 187 УК РФ устанавливает ответственность за изготовление в целях сбыта или сбыт поддельных платежных документов. Для целей рассматриваемой статьи определяющей выступает Инструкция Банка России от 16.08.2017 № 181-И «О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам подтверждающих документов и информации при осуществлении валютных операций, о единых формах учета и отчетности по валютным операциям, порядке и сроках их представления». В соответствии с п. 1.2–1.3 данной инструкции в уполномоченный банк предоставляется распоряжение о переводе денежных средств, а также иные требуемые документы, связанные с проведением валютной операции. Перечень этих документов разнится в зависимости от содержания распоряжения и характера сделки. Из изложенного ясно, что в узком смысле слова платежным документом является названное распоряжение. Однако по смыслу диспозиции нормы, предусмотренной ст. 1931 УК РФ, объективную сторону преступления образует лишь использование поддельного платежного документа. Таким образом, возможна лишь реальная совокупность преступлений, охватываемых 354 § 6 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ УСТАНОВЛЕННОГО ПОРЯДКА… ст. 187 и 1931 УК РФ, что предполагает вменение их в совокупности. Идеальная их совокупность невозможна. Иначе следует рассматривать ситуацию с отграничением ст. 327 УК РФ. Предметом этого преступления может выступать официальный документ, т. е. документ, предоставляющий права или освобождающий от обязанности. Такие документы могут сопровождать распоряжение о переводе. Представляется, что, как более тяжкий состав, ст. 1931 УК РФ в этом случае поглотит ч. 3 ст. 327 УК РФ, а в случае с ч. 1 ст. 327 УК РФ будет применяться в силу реальной совокупности. Спорен и вопрос повторности привлечения к уголовной ответственности (в данном случае — неоднократности) при длящемся характере совершаемого преступления. Необходимые разъяснения о соотношении положений ст. 1931 УК РФ с актами Евразийского экономического союза (далее — ЕАЭС) дал Конституционный Суд РФ, который, в частности, указал: «Оценка деяний, предусмотренных ст. 1931 УК РФ, как единого преступления или как совокупности преступлений производится исходя из фактических обстоятельств конкретного дела с учетом направленности умысла виновного лица»18. Как и в ст. 193 УК РФ, законодатель установил крупный и особо крупный размеры (9 млн и 45 млн руб. соответственно) в примечании к ст. 1931 УК РФ. Однако в данном случае эти характеристики предмета обладают свойствами квалифицирующего и особо квалифицирующего признаков. Уклонение от уплаты таможенных платежей, взимаемых с организации или физического лица (ст. 194 УК РФ). Контрабанда наличных денежных средств и/или денежных инструментов (ст. 2001 УК РФ). Контрабанда алкогольной продукции и/или табачных изделий (ст. 2002 УК РФ). Несмотря на то что первая из перечисленных статей давно существует в УК РФ, а вторая появилась существенно позднее, рассматривать их необходимо в системе, так как обе восполняют лакуны в регулировании внешнеэкономических отношений, возникшие после исключения из УК РФ ст. 188. Из числа ранее рассматривавшихся в качестве субъектов контрабанды лиц, являющихся адресатами таможенного контроля, сегодня субъектами преступления остаются лишь декларанты и перемещающие товар незаконно применительно к деянию, охватываемому ст. 194 УК РФ, и декларанты — физические лица и иные обязанные уплачивать платежи лица, как это понимает ст. 2001 УК РФ. 18 Определение Конституционного Суда РФ от 26.11.2018 № 2875-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Меркулова Андрея Олеговича на нарушение его конституционных прав, ст. 1931 УК РФ». 355 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СИСТЕМЫ И ВИДОВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ… ГЛАВА 10 В соответствии со ст. 46 Таможенного кодекса ЕАЭС (далее — ТК ЕАЭС) к таможенным платежам относятся: — ввозная таможенная пошлина; — вывозная таможенная пошлина; — налог на добавленную стоимость, взимаемый при ввозе товаров на таможенную территорию Союза; — акцизы (акцизный налог или акцизный сбор), взимаемые при ввозе товаров на таможенную территорию Союза; — таможенные сборы. В соответствии со ст. 50 ТК ЕАЭС плательщиками таможенных пошлин, налогов являются декларант или иные лица, у которых возникла обязанность по уплате таможенных пошлин, налогов. Согласно подп. 7 п. 1 ст. 2 ТК ЕАЭС декларант — это лицо, которое декларирует товары либо от имени которого декларируются товары. В соответствии со ст. 83 ТК ЕАЭС декларантами могут быть: — лицо государства-члена: — иностранное лицо: — дипломатические представительства, консульские учреждения, представительства государств при международных организациях, международные организации или их представительства, иные организации или их представительства, расположенные на таможенной территории Союза; — перевозчик, в том числе таможенный перевозчик, при заявлении таможенной процедуры таможенного транзита; — иностранное лицо, получившее в соответствии с международным договором государства-члена с третьей стороной документ, предусмотренный таким международным договором, предоставляющий такому лицу право на вывоз с таможенной территории Союза товаров, находящихся на таможенной территории Союза, при заявлении таможенной процедуры таможенного склада, таможенной процедуры реэкспорта, таможенной процедуры экспорта. Объективную сторону преступления, предусмотренного ст. 194 УК РФ, образует бездействие в виде уклонения от уплаты таможенных платежей. Возникновение и прекращение обязанности по уплате таможенных пошлин, налогов, а также обстоятельства, в силу которых они не уплачиваются, предусмотрены ст. 54 ТК ЕАЭС. Ответственность за неуплату таможенных пошлин, налогов у названных лиц наступает только в перечисленных случаях. Часть 1 ст. 30 Федерального закона от 03.08.2018 № 289-ФЗ «О таможенном регу356 § 6 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ УСТАНОВЛЕННОГО ПОРЯДКА… лировании в РФ и о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ» устанавливает, что обязанность по уплате таможенных пошлин, налогов, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней исполняется плательщиком, лицом, несущим с плательщиком солидарную обязанность по уплате таможенных пошлин, налогов. Таким образом, нести ответственность по ст. 194 УК РФ будут как обычные физические лица, так и выполняющие управленческие функции в организациях, обязанных уплачивать пошлины. Момент окончания преступления в этом случае будет разниться в зависимости от того, о каком именно лице идет речь. Порядок и сроки уплаты таможенных платежей установлены гл. 8 ТК ЕАЭС. Конститутивный признак состава преступления, предусмотренного ст. 194 УК РФ, — крупный размер неуплаченных платежей, в соответствии с примечанием к статье составляющий 2 млн руб. (особо крупный — 6 млн руб.). Исчислению подлежат платежи как за отдельную партию, так и за несколько партий товара. Последний вариант охватывает лишь те случаи, когда в разные партии товара относится товар в несобранном, разобранном или некомплектном виде, а также в иных схожих случаях, но при наличии единого для данного товара классификационного кода по единой товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности ЕАЭС. Не подлежат декларированию лишь товары, ввозимые физическими лицами для собственных нужд в установленном законом порядке. Порядок перемещения товаров для личного пользования содержится в гл. 37 ТК ЕАЭС. Субъект преступления в данном случае общий — любое лицо, обязанное уплачивать платежи. Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом. С исключением из УК РФ ст. 188 у судов возник вопрос о том, требуется ли переквалификация деяний при наличии признаков преступления, предусмотренного ст. 194 УК РФ. Верховный Суд РФ высказал по этому поводу мнение о невозможности любого изменения квалификации (фактически о невозможности применения обратной силы) в данном случае19. Такое решение представляется неверным, поскольку в данном случае вообще не произошло декриминализации деяния. Исключение ст. 188 УК РФ было продиктовано изменением подхода к таможенным процедурам, когда обязанности по уплате по- 19 Ответы на вопросы, поступившие из судов, по применению Федеральных законов от 07.03.2011 № 26-ФЗ «О внесении изменений в УК РФ» и от 07.12.2011 № 420-ФЗ «О внесении изменений в УК РФ и отдельные законодательные акты РФ» (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 27.06.2012) // БВС РФ. 2012. № 11. 357 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СИСТЕМЫ И ВИДОВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ… ГЛАВА 10 шлин связываются напрямую с фактом импорта товара, а не способом его провоза через границу. Обратная сила может рассматриваться исключительно как способ разрешения коллизий двух норм. Как и введение ст. 1931 УК РФ, включение ст. 2001 УК РФ было обусловлено попыткой РФ изменить свой статус в рамках ФАТФ (Financial Action Task Force, FATF). Большой объем комплексных мер, предпринятых Россией в части противодействия отмыванию денег, был оценен, что позволило нашей стране в октябре 2013 г. изменить свой статус в этой неправительственной организации и выйти из состава наблюдаемых государств. В частности, действия, направленные на противодействие вывозу за границу наличной валюты, также следует относить к улучшающим общую обстановку в этой сфере. Предметом данного преступления выступают наличные денежные средства как в валюте РФ, так и в иностранной валюте, а также денежные инструменты. К последним примеч. 5 к ст. 2001 УК РФ относит дорожные чеки, векселя, чеки (банковские чеки), а также ценные бумаги в документарной форме, удостоверяющие обязательство эмитента (должника) по выплате денежных средств, в которых не указано лицо, кому осуществляется такая выплата. Порядок перемещения этих валютных ценностей установлен уже упоминавшейся гл. 37 ТК ЕАЭС. В частности, ст. 260 кодекса устанавливает, что таможенному декларированию подлежат: наличные денежные средства и/или дорожные чеки, если общая сумма таких наличных денежных средств и/или дорожных чеков при их единовременном ввозе на таможенную территорию Союза или единовременном вывозе с таможенной территории Союза превышает сумму, эквивалентную 10 тыс. долларов США по курсу валют, действующему на день подачи таможенному органу пассажирской таможенной декларации; денежные инструменты, за исключением дорожных чеков. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27.04.2017 № 12 «О судебной практике по делам о контрабанде» разъясняет, что в ст. 2001, 2002 УК РФ под незаконным перемещением товаров или иных предметов через таможенную границу следует понимать перемещение товаров или иных предметов вне установленных мест или в неустановленное время работы таможенных органов в этих местах, либо с сокрытием от таможенного контроля, либо с недостоверным декларированием или недекларированием товаров, либо с использованием документов, содержащих недостоверные сведения о товарах или иных предметах, и/или с использованием поддельных либо относящихся к другим товарам или иным предметам средств идентификации. В вышеупомянутых составах примечания устанавливают, что при расчете стоимости незаконно ввезенных товаров следует исключать 358 § 7 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ УСТАНОВЛЕННОГО ПОРЯДКА ОБОРОТА… из нее стоимость товаров, разрешенных к провозу, что предполагает ввоз на территорию для личного использования и собственных нужд. Недопустимо, таким образом, квалифицировать в соответствии со ст. 2001 или 2002 УК РФ деятельность лица, осуществлявшего контрабанду в коммерческих целях, т. е. для сбыта. Действия такого лица либо образуют состав преступления, предусмотренный ст. 194 УК РФ, либо являются административным правонарушением. Конститутивным признаком состава в данном случае также выступает крупный размер перемещаемых средств, который в соответствии с примеч. 1 к ст. 2001 УК РФ определяется в качестве двукратного превышения разрешенной к недекларируемому перемещению суммы. Особо крупный размер в данном случае определяется через пятикратное превышение и служит квалифицирующим признаком. Законодатель особо подчеркнул, что в данном случае речь идет о сумме, превышающей размер разрешенного к вывозу, т. е. она подлежит уменьшению на легально вывозимую сумму. Преступление окончено с момента перемещения денежных средств через таможенную границу Таможенного союза. Упомянутое Постановление от 27.04.2017 № 12 в п. 2 указывает: «Под используемыми в ст. 2001, 2002, 2261 и 2291 УК РФ терминами “таможенная граница Таможенного союза в рамках ЕврАзЭС” (“таможенная граница Таможенного союза”), “Государственная граница Российской Федерации с государствами — членами Таможенного союза в рамках ЕврАзЭС” следует понимать соответственно “таможенная граница Евразийского экономического союза” (далее — таможенная граница), “Государственная граница Российской Федерации с государствами — членами Евразийского экономического союза” (далее — Государственная граница РФ)». К недостаткам законодательной техники следует отнести включение в п. «б» ч. 2 ст. 2001 УК РФ в качестве квалифицирующего признака группы лиц и невключение группы лиц по предварительному сговору и организованной группы. Субъект преступления в данном случае также общий, потому что закон не предъявляет к нему дополнительных требований. Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом. § 7. Преступления против установленного порядка оборота драгоценных металлов, драгоценных камней и валютных ценностей Драгоценные металлы, драгоценные камни и валютные ценности относятся сегодня к категории вещей, находящихся в свободном обороте. На них может быть установлена государственная, муниципаль359 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СИСТЕМЫ И ВИДОВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ… ГЛАВА 10 ная и частная собственность. Тем не менее государство устанавливает существенные дополнения к правилам оборота этих предметов в части его контроля. Нормативную основу контроля составляет обширный перечень нормативных актов, главным из которых остается Федеральный закон от 26.03.1998 № 41-ФЗ «О драгоценных металлах и драгоценных камнях». В соответствии с данным законом драгоценные металлы — золото, серебро, платина и металлы платиновой группы (палладий, иридий, родий, рутений и осмий). Перечень драгоценных металлов изменяется только федеральным законом. Драгоценные металлы могут находиться в любом состоянии, виде, в том числе в самородном и аффинированном виде, а также в сырье, сплавах, полуфабрикатах, промышленных продуктах, химических соединениях, ювелирных и других изделиях, монетах, ломе и отходах производства и потребления. Драгоценные камни — это природные алмазы, изумруды, рубины, сапфиры и александриты, а также природный жемчуг в сыром (естественном) и обработанном виде. К драгоценным камням приравниваются уникальные янтарные образования в порядке, устанавливаемом Правительством РФ. Не являются драгоценными камнями материалы искусственного происхождения, обладающие характеристиками (свойствами) драгоценных камней. Перечень драгоценных камней может быть изменен только федеральным законом. Аффинаж драгоценных металлов — процесс очистки извлеченных драгоценных металлов от примесей и сопутствующих компонентов, доведение драгоценных металлов до соответствия их обязательным требованиям. Требования к конечному продукту устанавливаются в соответствии с Федеральным законом от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании». Изделия из драгоценных металлов, а также их сплавы, изделия с драгоценными камнями подлежат обязательному пробирному надзору, порядок которого установлен Постановлением Правительства РФ от 12.12.2015 № 1355 «Об утверждении Правил осуществления федерального государственного пробирного надзора». Незаконный оборот янтаря, нефрита или иных полудрагоценных камней, драгоценных металлов, драгоценных камней либо жемчуга (ст. 191 УК РФ). Объективную сторону преступления составляют или совершение сделок в нарушение федерального закона и подзаконных актов, или незаконные хранение, перевозка и пересылка специальных предметов. В ч. 1 ст. 191 УК РФ устанавливается ответственность за повторное совершение административного правонарушения, предусмотренного ст. 7.5 КоАП РФ, а в ч. 2 — те же 360 § 8 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ УСТАНОВЛЕННОГО ПОРЯДКА УПЛАТЫ НАЛОГОВ И СБОРОВ… деяния в крупном размере. Часть 4 ст. 191 УК РФ устанавливает ответственность за те же деяния в отношении перечисленных предметов, имеющих особую ценность. Предметами преступления могут выступать янтарь, нефрит, полудрагоценные камни, драгоценные металлы, драгоценные камни и жемчуг в любом виде и состоянии, за исключением ювелирных и бытовых изделий и их лома. Выделение янтаря и жемчуга в отдельное понятие в диспозиции нормы представляется не самым удачным, поскольку закон в ряде случаев относит их к драгоценным камням. Исходя из системного толкования, речь идет исключительно о природном жемчуге. В настоящий момент на территории РФ применяются Правила скупки у граждан ювелирных и других бытовых изделий из драгоценных металлов и драгоценных камней и лома таких изделий, утв. Постановлением Правительства РФ от 07.07.2001 № 444, которыми установлен разрешенный порядок совершения сделок с этими предметами. При определении стоимости предметов, перечисленных в диспозиции, традиционно используются цены покупки, ежедневно котируемые Центральным банком РФ. Субъект преступления в данном случае общий — лицо, достигшее 16-летнего возраста. Субъективная сторона характеризуется умышленной виной. § 8. Преступления против установленного порядка уплаты налогов и сборов (налоговые преступления) Отнесение тех или иных составов преступления к числу налоговых — существенная теоретическая проблема. Традиционно рассматриваемые в качестве налоговых составы подразделяются на две группы. Если виновный в совершении преступления, предусмотренного ст. 198–1991 УК РФ, посягает действительно на систему фискальных общественных отношений, то лицо, совершающее деяние, охватываемое ст. 1992 УК РФ, уклоняется от привлечения его к административной ответственности, посягая на совершенно иной объект. Сам факт размещения ст. 1992 УК РФ «Сокрытие денежных средств либо имущества организации или индивидуального предпринимателя, за счет которых должно производиться взыскание налогов, сборов, страховых взносов» в гл. 22 вызывает сомнения, поскольку внутренне такое поведение существенно ближе посягательствам на порядок управления. Собственно, даже Пленум Верховного Суда РФ в Постановлении от 26.11.2019 № 48 «О практике применения судами законодательства об ответственности за налоговые преступления» (далее — Постановление № 48) указывает, что толкование дается нормам с различным 361 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СИСТЕМЫ И ВИДОВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ… ГЛАВА 10 непосредственным объектом. Это не помешало при внесении изменений и дополнений в УПК РФ (Федеральный закон от 06.12.2011 № 407-ФЗ «О внесении изменений в ст. 140 и 241 УПК РФ») включить данный состав в печально известную ч. 11 ст. 140, дабы возбуждение уголовных дел в таких случаях происходило исключительно по материалам проверок налоговых органов, что существенно затруднило применение всех указанных норм, а применение ст. 1992 УК РФ заблокировано полностью, поскольку НК РФ в принципе не предусматривает подобных проверок. Статья 8 НК РФ указывает, что под налогом понимается обязательный, индивидуально безвозмездный платеж, взимаемый с организаций и физических лиц в форме отчуждения принадлежащих им на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления денежных средств в целях финансового обеспечения деятельности государства и/или муниципальных образований. Под сбором понимается обязательный взнос, взимаемый с организаций и физических лиц, уплата которого является одним из условий совершения в отношении плательщиков сборов государственными органами, органами местного самоуправления, иными уполномоченными органами и должностными лицами юридически значимых действий, включая предоставление определенных прав или выдачу разрешений (лицензий). В России предусмотрена разноуровневая система налогов, поэтому достаточно долго не утихал спор о том, наступает ли уголовная ответственность по УК РФ в случае уклонения от уплаты, например, местного налога. Точку в этой дискуссии поставил Верховный Суд РФ, указав в п. 1 Постановления № 48, что природа налога не влияет на квалификацию. Уклонение от уплаты налогов, сборов, страховых взносов (ст. 198 и 199 УК РФ). Статьи 198 и 199 УК РФ описывают схожие по конструкции составы преступлений. Оба состава формальные, деяния должны быть совершены в крупном размере, который устанавливается в примечаниях к соответствующим статьям. Под уклонением от уплаты налогов и/или сборов, ответственность за которое предусмотрена ст. 198 и 199 УК РФ, следует понимать умышленные деяния, направленные на их неуплату в крупном или особо крупном размере и повлекшие полное или частичное непоступление соответствующих налогов и сборов в бюджетную систему РФ. Способами уклонения от уплаты налогов и/или сборов могут быть как действия в виде умышленного включения в налоговую декларацию или иные документы, представление которых в соответствии с законодательством РФ о налогах и сборах является обязательным, заведомо ложных сведений, так и бездействие, выражающееся в умыш362 § 8 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ УСТАНОВЛЕННОГО ПОРЯДКА УПЛАТЫ НАЛОГОВ И СБОРОВ… ленном непредставлении налоговой декларации или иных указанных документов. В соответствии с положениями налогового законодательства срок представления налоговой декларации и сроки уплаты налога (сбора) могут не совпадать, поэтому моментом окончания преступления, предусмотренного ст. 198 или 199 УК РФ, следует считать фактическую неуплату налогов (сборов) в срок, установленный налоговым законодательством (п. 4 Постановления № 48). В объективную сторону деяния обязательно включен способ совершения преступления. Для образования состава преступления недостаточно наличия пусть даже самой большой задолженности. Важно, чтобы уклонение выполнялось либо чистым бездействием (путем непредставления налоговой декларации или иных документов, представление которых в соответствии с законодательством РФ о налогах и сборах обязательно), либо смешанным (путем включения в налоговую декларацию или такие документы заведомо ложных сведений). В этой части упомянем крайне неудачную конструкцию, предложенную в одном из проектов Постановления № 48, когда составы предложили считать длящимися преступлениями. Необходимо помнить, что сама по себе неуплата налогов не образует состава преступления, таковым ее делает способ. Субъективная сторона представляет собой отражение в сознании субъекта всех признаков объективной стороны, этого требует субъективное вменение. Таким образом, формальный состав выполнен в тот момент, когда при наличии способа наступит момент уплаты налога, а он не будет уплачен. В тех случаях, когда лицо в целях уклонения от уплаты налогов и/ или сборов осуществляет подделку официальных документов организации, предоставляющих права или освобождающих от обязанностей, а также штампов, печатей, бланков, содеянное им при наличии к тому оснований влечет уголовную ответственность по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 198 или ст. 199 и ст. 327 УК РФ. Категорически неприемлемой выглядит повсеместно распространенная практика, когда к ответственности по ст. 199 УК РФ привлекают за так называемое дробление бизнеса. Действительно, Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ в Постановлении от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» в определенных ситуациях относит дробление бизнеса к необоснованной налоговой выгоде, однако нет никаких оснований полагать, что в этом случае наличествует прямой умысел на внесение заведомо ложных сведений в декларацию или иные документы. В соответствии с ч. 1 ст. 80 НК РФ налоговая декларация представляет собой письменное заявление или заявление налогоплательщи363 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СИСТЕМЫ И ВИДОВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ… ГЛАВА 10 ка, составленное в электронной форме, и письменное заявление или заявление налогоплательщика, составленное в электронной форме и переданное по телекоммуникационным каналам связи с применением усиленной квалифицированной электронной подписи или через личный кабинет налогоплательщика, об объектах налогообложения, о полученных доходах и произведенных расходах, об источниках доходов, о налоговой базе, налоговых льготах, об исчисленной сумме налога и/или о других данных, служащих основанием для исчисления и уплаты налога. Как разъясняет Пленум Верховного Суда РФ в п. 5 Постановления № 48, «под иными документами, указанными в ст. 198 и 199 УК РФ, понимаются предусмотренные НК РФ и принятыми в соответствии с ним федеральными законами, региональными законами и нормативными правовыми актами муниципальных образований документы, подлежащие приложению к налоговой декларации (расчету) и служащие основанием для исчисления и уплаты налогов, сборов, страховых взносов, непредставление которых либо включение в которые заведомо ложных сведений могут служить способами уклонения от уплаты налогов, сборов, страховых взносов». Здесь, видимо, сделана попытка разграничить, с одной стороны, уклонение от уплаты налогов, а с другой — мошенничества с льготами и возвратами по ним, подпадающими под признаки мошенничества. Например, если говорить о получении возвратов по НДС, то природа НДС такова, что средства, уплачиваемые организацией в виде налога, в течение отчетного периода бронируются на транзитном счете Федерального казначейства, не образуя казны, а резервируясь за плательщиком. После представления документов на возврат происходят корректировка платежа и зачисление его в бюджет РФ (ст. 171–174 НК РФ). Таким образом, лицо все еще находится в отношениях, обязывающих его к уплате НДС. Действия по неосновательному получению возврата должны, соответственно, квалифицироваться по правилам ст. 199 УК РФ. Отдельного упоминания требует вопрос о субъекте налогового преступления. Различие между ст. 198 и 199 УК РФ сводится в основном к разграничению субъектного состава. Субъект в обоих случаях специальный. В ст. 198 УК РФ в качестве него выступает физическое лицо. Как справедливо указывает Пленум Верховного Суда РФ, таковым следует считать любое лицо, начиная с 16 лет, имеющее обязанность уплачивать те или иные налоги, а также представителя налогоплательщика (п. 6 Постановления № 48). Посредственным исполнителем преступления будет лицо, привлекшее для уклонения другое лицо, от имени которого и совершаются те или иные деяния. Также в подобных случаях возможно сложное соучастие с распределением ролей, где 364 § 8 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ УСТАНОВЛЕННОГО ПОРЯДКА УПЛАТЫ НАЛОГОВ И СБОРОВ… непосредственно действующее лицо будет выполнять функции исполнителя, а привлеченное — пособника. В ст. 199 УК РФ в качестве субъекта может выступать руководитель организации-налогоплательщика либо уполномоченный представитель такой организации. К числу субъектов данного преступления относятся также лица, фактически выполнявшие обязанности руководителя организации — плательщика налогов, сборов, страховых взносов (п. 7 Постановления № 48). Особую сложность вызывает, разумеется, определение именно последних лиц. Обязательный признак составов преступлений, предусмотренных ст. 198 и 199 УК РФ, — крупный или особо крупный размер неуплаченных налогов, сборов, страховых взносов, определяемый согласно примечаниям к ст. 198 и 199 УК РФ и за период в пределах трех финансовых лет подряд. На сегодняшний день крупный размер по ст. 198 УК РФ возникает в случае, если лицо уклонилось от уплаты налогов, сборов, страховых взносов за период в пределах трех финансовых лет подряд в размере более 2 млн 700 тыс. руб., особо крупный размер — 13 млн 500 тыс. руб. Крупный размер по ст. 199 УК РФ возникает в случае, если лицо уклонилось от уплаты налогов, сборов, страховых взносов за период в пределах трех финансовых лет подряд в размере более 15 млн руб., особо крупный размер — в размере более 45 млн руб. Таким образом, для обеих статей (ст. 198 и 199 УК РФ) существуют два варианта исчисления крупного и особо крупного размеров уклонения от уплаты налогов и/или сборов. Особую сложность представляет и исчисление сумм недоимки по налогу, поскольку УК РФ предусматривает возможность учета недоимки в течение трех налоговых периодов и более, что само по себе также спорно. В частности, в доктрине не утихают споры о том, как следует оценивать недоимку, если лицо уплачивало налог в течение одного или нескольких периодов, подлежащих учету. Кроме того, с позиций догматики отграничение множественности от длящегося единичного преступления происходит по количеству возникающих обязанностей, а обязанность здесь возникает по истечении налогового периода. Другими словами, формально за три года у лица образуются три отдельные обязанности по уплате, например, НДФЛ. Лицо при этом подает три отдельные декларации. Изменения, произошедшие в УК РФ и приведшие к расширению диспозиции в части предмета регулирования и одновременно к сужению в области его размеров, не могли не породить большие сложности с вопросами обратной силы уголовного закона. В связи с этим убедительна позиция Конституционного Суда РФ, выраженная в По365 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СИСТЕМЫ И ВИДОВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ… ГЛАВА 10 становлении от 09.07.2019 № 27-П по делу о проверке конституционности положений ст. 199 УК РФ в связи с жалобой гражданина Д. Н. Алганова. Признав текст закона не противоречащим Конституции РФ, суд установил, как именно следует его толковать в части расширения или ограничения применения. Согласно п. 11, 12 Постановления № 48 крупный или особо крупный размер неуплаченных налогов, сборов, страховых взносов определяется за период в пределах трех финансовых лет подряд. По смыслу закона ответственность за преступление, предусмотренное ст. 198 либо ст. 199 УК РФ, может наступить при наличии к тому оснований и за отдельный налоговый (расчетный) период, установленный НК РФ (например, за календарный год или иной период применительно к отдельным налогам, по окончании которого определяется налоговая база и исчисляется сумма налога, подлежащая уплате), если уклонение от уплаты одного или нескольких налогов, сборов, страховых взносов составило крупный или особо крупный размер и истекли сроки их уплаты, установленные законодательством о налогах и сборах. Для исчисления крупного или особо крупного размера уклонения от уплаты налогов, сборов, страховых взносов надлежит складывать как сумму налогов (в том числе по каждому их виду), так и сумму сборов, страховых взносов, которые не были уплачены за период в пределах трех финансовых лет подряд. Следует учитывать лишь суммы тех налогов, сборов, страховых взносов, которые не были уплачены в бюджеты различных уровней по истечении налоговых (расчетных) периодов по видам налогов, сборов, страховых взносов в соответствии с НК РФ. Крупный (особо крупный) размер неуплаченных налогов, сборов, страховых взносов исчисляется за период в пределах трех финансовых лет подряд и в тех случаях, когда сроки их уплаты выходят за пределы данного трехлетнего периода и они истекли. Пленум Верховного Суда РФ специально указывает на возможность добровольного отказа по налоговым преступлениям. Если налогоплательщик не представил налоговую декларацию или иные документы, представление которых в соответствии с законодательством РФ о налогах и сборах обязательно (ст. 23 НК РФ), либо включил в налоговую декларацию или в эти документы заведомо ложные сведения, в том числе в случаях подачи в налоговый орган заявления о дополнении и изменении налоговой декларации после истечения срока ее подачи, но затем до истечения срока уплаты налога и/или сбора сумму обязательного взноса уплатил (п. 4 ст. 81 НК РФ), добровольно и окончательно отказавшись от доведения преступления до конца (ч. 2 ст. 31 УК РФ), то в его действиях состав преступления, предусмотренный ст. 198 или ст. 199 УК РФ, отсутствует (п. 17 Постановления № 48). 366 § 8 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ УСТАНОВЛЕННОГО ПОРЯДКА УПЛАТЫ НАЛОГОВ И СБОРОВ… Указание на заведомость предопределяет необходимость наличия прямого умысла виновного лица, при этом лицо должно точно осознавать, что подаваемые им документы содержат однозначно недостоверные сведения. Неисполнение обязанностей налогового агента. Объективная сторона преступления, охватываемого ст. 1991 УК РФ, во многом схожа с признаками, содержащимися в ст. 199 УК РФ. В соответствии с требованиями ст. 1991 УК РФ субъектом преступления будет выступать налоговый агент. Налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с НК РФ возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению налогов в бюджетную систему РФ (ч. 1 ст. 24 НК РФ). Такие обязанности могут быть возложены только на те организации и на тех физических лиц (индивидуальных предпринимателей), которые являются источниками выплаты доходов, подлежащих обложению налогами (например, на добавленную стоимость (ст. 161 НК РФ), на доходы физических лиц (ст. 226 НК РФ), на прибыль (ст. 286 НК РФ)). Особенность состава состоит в наличии обязательного мотива — личных интересов, общая характеристика которым дается в п. 19 Постановления № 48. Когда лицо в личных интересах не исполняет обязанности налогового агента по исчислению, удержанию или перечислению налогов, сборов и одновременно уклоняется от уплаты налогов, сборов, страховых взносов с физического лица или организации в крупном или особо крупном размере, содеянное им при наличии к тому оснований надлежит квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 1991 УК РФ и соответственно ст. 198 или 199 УК РФ. Если названное лицо совершает также действия по сокрытию денежных средств либо имущества организации или индивидуального предпринимателя, за счет которых должно производиться взыскание недоимки по налогам, сборам, страховым взносам, содеянное им при наличии к тому оснований дополнительно квалифицируется по ст. 1992 УК РФ (п. 20 Постановления № 48). Крупным размером в ст. 1991 УК РФ признается сумма налогов и/ или сборов, превышающая за период в пределах трех финансовых лет подряд 15 млн руб., а особо крупным размером — 45 млн руб. Сокрытие денежных средств либо имущества организации или индивидуального предпринимателя, за счет которых должно производиться взыскание налогов, сборов, страховых взносов (ст. 1992 УК РФ). Данный состав сконструирован как формальный. Наступление ответственности за действия специального субъекта, указанного в диспозиции нормы, наступает лишь при истечении срока, указанного в требовании (ст. 69 НК РФ), а взысканию подлежит лишь недоимка, т. е. сумма налога или сумма сбора, не 367 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СИСТЕМЫ И ВИДОВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ… ГЛАВА 10 уплаченная в установленный законодательством о налогах и сборах срок (п. 2 ст. 11 НК РФ). Пленум Верховного Суда РФ в п. 22 Постановления № 48 справедливо указывает на возможность применения ст. 1992 УК РФ по совокупности со ст. 312 УК РФ, если сокрытое имущество находилось еще и под арестом. Не образует состава преступления сокрытие имущества, за счет которого взыскание не может производиться, т. е. как его понимает ст. 446 ГПК РФ и ст. 101 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве». В соответствии с п. 22 Постановления № 48 «при решении вопроса о том, совершено ли сокрытие денежных средств либо имущества организации или индивидуального предпринимателя, за счет которых должно производиться взыскание налогов, сборов, страховых взносов в крупном или особо крупном размере, судам следует иметь в виду, что взысканные или подлежащие взысканию пени и штрафы в сумму недоимок не включаются. Если лицо, виновное в уклонении от уплаты налогов, сборов, страховых взносов в крупном или особо крупном размере, осуществляет сокрытие денежных средств или имущества организации либо индивидуального предпринимателя в крупном размере, за счет которых в установленном порядке должно производиться взыскание недоимки по налогам, сборам, страховым взносам, содеянное им подлежит квалификации по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 198 или ст. 199 УК РФ и ст. 1992 УК РФ». В упомянутом случае речь идет о пенях и штрафах как по основному долгу, так и по самим сокрытым средствам. Как отмечалось выше, данный состав формальный, окончен в момент совершения деяния, в качестве которого выступает бездействие в чистой или смешанной форме. Соответственно, например, моментом совершения преступления будет последнее из активных действий, приведших к неисполнению налоговой обязанности по погашению недоимки по налогу. Сокрытие физическим лицом (независимо от того, является ли оно индивидуальным предпринимателем) имущества, предназначенного для повседневного личного пользования данным лицом или членами его семьи, состава преступления, предусмотренного ст. 1992 УК РФ, не образует, поскольку на него не может быть обращено взыскание. Отдельно следует рассмотреть складывающуюся повсеместно в России печальную практику привлечения к ответственности по ст. 1992 УК РФ руководителей организаций, использовавших схему прямых расчетов контрагентов в случаях заблокированного по требованию Федеральной налоговой службы расчетного счета. Необходимость ведения хозяйственной деятельности подталкивает к единственно возможному действию, когда получатели товара/услуги 368 § 8 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ УСТАНОВЛЕННОГО ПОРЯДКА УПЛАТЫ НАЛОГОВ И СБОРОВ… направляют денежные средства напрямую кредиторам владельца арестованного счета. Примечательно, что состав вменялся вне зависимости от того, удавалось ли налоговой отстоять собственные требования в суде. Между тем в данном случае состав преступления отсутствует по двум основным причинам. Во-первых, ст. 45 НК РФ предписывает самостоятельное исполнение налогоплательщиком обязанности по уплате налога, что предполагает уплату от своего имени и за счет своих собственных средств. В случае принудительного взыскания последнее также обращается на собственные средства налогоплательщика. При исполнении обязательств за другое лицо сторонняя компания действует собственными средствами и собственной волей, поэтому невозможно рассматривать ее средства как средства компании — налогового должника. На это в отдельных случаях справедливо указывала судебная практика. Данные обстоятельства были справедливо оценены Свердловским районным судом г. Костромы (дело № 1-397/10 ОВД № 11276), указавшим следующее: Применительно к налоговому законодательству и вышеприведенному выводу, к которому пришел суд, дебиторская задолженность, представляя собой лишь право на имущество (денежные средства) и, исходя из перечня, указанного в ст. 47, 48 НК РФ, на нее не может быть обращено взыскание налога. <…> Поэтому, принимая во внимание, что законодательством не предусмотрено запрета на перечисление дебиторской задолженности на счета третьих лиц в условиях, когда на расчетные счета налогоплательщика выставлены инкассовые поручения, суд исключает из объема обвинения совершение Лебедевым Н. Б. приведенных действий, связанных с распоряжением дебиторской задолженностью Общества, поскольку данные действия не могут образовывать состав рассматриваемого преступления, так как дебиторская задолженность не относится ни к имуществу, ни к денежным средствам, за счет которых в принудительном порядке происходит ее взыскание. Обратим внимание, что для данного состава необходимо открытие новых счетов самой организации, образования фиктивных задолженностей, позволяющих изменить очередность выплат, вывод имущества. Дополнительный аспект проблемы — вопрос о субъективной стороне анализируемого состава. Буквальное толкование диспозиции уголовно-правовой нормы, предусмотренной ст. 1992 УК РФ, позволяет сделать однозначный вывод: данное преступление может быть совершено исключительно с прямым умыслом. Таким образом, виновное лицо полностью осознает факт воспрепятствования взысканию недоимки по налогам и желает этого. Отражение или неотражение 369 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СИСТЕМЫ И ВИДОВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ… ГЛАВА 10 движения денежных средств в бухгалтерской отчетности общества само по себе не может свидетельствовать как о наличии, так и об отсутствии умысла на сокрытие имущества. Это означает, что оспариваемая недоимка предполагает сомнение налогоплательщика о наличии у него задолженности по налогам. Как следствие, возбуждение уголовного дела по факту сокрытия имущества при наличии спора о правомерности требований Федеральной налоговой службы как минимум позволяет усомниться в наличии прямого умысла лица, тем более если оно никаких движений по уменьшению имеющихся активов не предпринимает, очередность платежей не нарушает. Во-вторых, даже при наличии прямого умысла на совершение таких действий необходимо рассматривать последствия неисполнения требований налогового органа в их сравнении с тем вредом, который мог быть причинен правоохраняемому интересу в случае формального следования букве закона (например, невозможность общества вести деятельность, приостановка его деятельности, срыв исполнения обязательств по действующим договорам, который мог привести к полной утрате хозяйственной стабильности, несостоятельности и невозможности исполнить существенную часть своих обязательств, в том числе перед бюджетом, а также по выплате заработной платы или других социальных выплат). В этом смысле сохранение платежеспособности общества — более значимое благо, чем своевременность погашения недоимки по налогу, представляющая собой лишь порядок реализации фискальной обязанности. Очевидно, что в указанных случаях каждый раз необходимо проанализировать наличие общественной опасности в деянии, а также установить или опровергнуть наличие в них признаков крайней необходимости, предусмотренных ст. 39 УК РФ. Ссылки на нормы о крайней необходимости необоснованно редки в вопросах экономической деятельности, где есть прямой смысл сравнивать угрозы. Тем примечательнее решение судьи Кизлярского городского суда от 14.05.1981, оправдавшего обвиняемого с прямой ссылкой на ст. 39 УК РФ (стилистика акта сохраняется): Согласно материалам дела, ОАО «КГЭС» является поставщиком электроэнергии для потребителей, справка УФАС… подтверждает, что ОАО «КГЭС» осуществляет деятельность по транспортировке (передаче) электрической энергии и относится к субъектам естественных монополий. <…> Перебои в работе ОАО «КГЭС» влекут непредсказуемые последствия, создающие угрозы жизни и здоровью граждан, влекущие ущерб в сотни миллионов рублей. Суд считает, что расходы на приобретение товарно-материальных ценностей на общую сумму 313,5 тыс. руб., на приобретение ГСМ — 217 тыс. руб., являясь экономически обоснованными, вызванными необхо- 370 § 8 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ УСТАНОВЛЕННОГО ПОРЯДКА УПЛАТЫ НАЛОГОВ И СБОРОВ… димостью ликвидации и предотвращения аварийных ситуаций в обеспечение энергоснабжения и безопасности города, предотвращением угрозы жизни и здоровью граждан, совершены в условиях крайней необходимости. ОАО «КГЭС» — единственный поставщик электроэнергии для предприятий и учреждений <…> суд пришел к выводу, что предотвращенный ущерб значительно превышает ущерб, в причинении которого обвиняются С., В., ими не превышены пределы крайней необходимости20. На сегодняшний день есть основания полагать, что порочная практика привлечения к уголовной ответственности по ст. 1992 УК РФ при расчетах с контрагентами должника напрямую постепенно полностью исчезнет. Аналогичное решение Свердловского областного суда от 14.12.2017 по делу № 22-8028/2017 включено в Обзор практики применения судами положений гл. 8 УК РФ об обстоятельствах, исключающих преступность деяния, утв. Президиумом Верховного Суда РФ от 22.05.2019. В 2017 г. законодатель ликвидировал лакуну, имевшуюся в части отсутствия ответственности за неуплату страховых взносов на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний. Соответствующие требования установлены специальным законом (Федеральный закон от 24.07.1998 № 125-ФЗ «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний»), поскольку отчисления производятся во внебюджетный фонд. Составы, содержащиеся в ст. 1993 и 1994 УК РФ, представляют собой аналог ст. 198 и 199 УК РФ в отношении иного предмета. Рекомендуемая литература Постановления Пленумов Верховного и Высшего Арбитражного Судов РФ Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 28.04.1994 № 2 «О судебной практике по делам об изготовлении или сбыте поддельных денег или ценных бумаг». Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 18.11.2004 № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств и иного имущества, приобретенных преступным путем». Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды». 20 Приговор Кизлярского городского суда (Республика Дагестан) от 14.05.1981 по делу № <обезличен>. URL: http://docs.pravo.ru/document/view/16919904/14403496/ (дата обращения: 12.12.2020). 371 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СИСТЕМЫ И ВИДОВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ… ГЛАВА 10 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 26.04.2007 № 14 «О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака». Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 16.10.2009 № 19 «О судебной практике по делам о злоупотреблении должностными полномочиями и о превышении должностных полномочий». Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30.06.2011 № 51 «О рассмотрении дел о банкротстве индивидуальных предпринимателей». Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 07.07.2015 № 32 «О судебной практике по делам о легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем, и о приобретении или сбыте имущества, заведомо добытого преступным путем». Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27.04.2017 № 12 «О судебной практике по делам о контрабанде». Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 26.11.2019 № 48 «О практике применения судами законодательства об ответственности за налоговые преступления». Научная литература Волженкин Б. В. Преступления в сфере экономической деятельности по уголовному праву России. СПб., 2007. Жилкин М. Г. Преступления в сфере предпринимательской деятельности: проблемы классификации и дифференциации ответственности. М., 2019. Хилюта В. В. Преступления против собственности и порядка осуществления экономической деятельности: концептуальные основы моделирования объекта и системы. М., 2012. Шмонин А. В., Семыкина О. И. Преступления экономической направленности: понятие и генезис уголовного законодательства. М., 2013. ГЛАВА 11 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ИНТЕРЕСОВ СЛУЖБЫ В КОММЕРЧЕСКИХ И ИНЫХ ОРГАНИЗАЦИЯХ § 1. Общая характеристика преступлений против интересов службы в коммерческих и иных организациях Нормы гл. 23 УК РФ предусматривают ответственность за преступления, посягающие на интересы службы в коммерческих и иных организациях: злоупотребление полномочиями (ст. 201, 2011 и 202), превышение полномочий (ст. 203), коммерческий подкуп (ст. 204, 2042) и посредничество в коммерческом подкупе (ст. 2041). В истории развития отечественного законодательства УК РФ — первый нормативно-правовой акт, объединивший нормы об ответственности за преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях в самостоятельную главу. Родовым объектом указанных преступлений следует признать отношения в сфере экономики, т. е. отношения, обеспечивающие нормальное функционирование экономической системы, ее безопасность1. Вопрос о видовом объекте указанных преступлений носит дискуссионный характер. Отдельные авторы отмечают отсутствие единого правоохраняемого объекта для указанных посягательств и, как следствие, отсутствие необходимости существования гл. 23 в действующем УК РФ2. Тем не менее объединение данных статей в отдельную главу в УК РФ предполагает существование самостоятельного видового объекта посягательств, который следует определять как отношения, обеспечивающие интересы службы в коммерческих и иных 1 Вопрос о правильности размещения гл. 23 в разделе о преступлениях в сфере экономики относится в научной литературе к числу дискуссионных. Так, Б. В. Волженкин отмечал, что злоупотребление полномочиями и коммерческий подкуп, совершаемые в некоммерческой организации (политической партии, профсоюзе и т. д.), могут быть никак не связаны с экономической деятельностью указанных организаций. См. подробнее: Уголовное право России. Особенная часть / под ред. Н. М. Кропачева, Б. В. Волженкина, А. И. Бойцова. СПб., 2010. С. 829 (авт. гл. 12 «Преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях» — Б. В. Волженкин). 2 Изосимов С. В. Уголовно-правовой анализ служебных преступлений, совершаемых в коммерческих и иных организациях. Н. Новгород, 2005. С. 7–15; Волженкин Б. В. Служебные преступления. СПб., 2005. С. 57–58. 373 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ИНТЕРЕСОВ СЛУЖБЫ… ГЛАВА 11 организациях, т. е. регулирующие нормальную деятельность коммерческих и некоммерческих организаций, а также порядок осуществления профессиональной деятельности специальными субъектами (частными нотариусами, аудиторами, детективами и охранниками). Предмет преступления обязателен только применительно к одной группе преступлений — коммерческому подкупу во всех его проявлениях (ст. 204–2042 УК РФ) — и определен в ст. 204 УК РФ как деньги, ценные бумаги, иное имущество, услуги имущественного характера и иные имущественные права. Объективная сторона преступлений либо выражена исключительно в форме действия (ст. 203, 204, 2042 УК РФ), либо может быть образована как действиями, так и бездействием (ст. 201, 2011, 202, 2041 УК РФ). Составы злоупотреблений полномочиями и превышения полномочий относятся к числу материальных. Субъективная сторона всех преступлений характеризуется исключительно умышленной виной, а для отдельных посягательств — и наличием специальной цели в виде извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц либо нанесения вреда другим лицам (ст. 201, 2011 и 202 УК РФ). Субъект части рассматриваемых преступлений специальный: либо лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации, а также в некоммерческой организации, не являющейся государственным органом, органом местного самоуправления, государственным или муниципальным учреждением (ст. 201, 2011, ч. 5–8 ст. 204 УК РФ), либо частный нотариус или аудитор (ст. 202 УК РФ), либо частный детектив или охранник (ст. 203 УК РФ). Признаками специального субъекта также наделяется лицо, несущее ответственность за мелкий коммерческий подкуп по ч. 2 ст. 2042 УК РФ, — лицо, имеющее неснятую и непогашенную судимость за коммерческий подкуп (ст. 204 или 2042 УК РФ) либо посредничество в нем (ст. 2041). Субъект иных преступлений общий — любое лицо, достигшее 16 лет. Все преступления, предусмотренные нормами гл. 23 УК РФ, могут быть разделены с учетом специфики непосредственных объектов и характеристик объективной стороны посягательств на две группы: 1) преступления, которые посягают на установленный порядок реализации служебных полномочий в рамках управленческой или специфической профессиональной деятельности; к их числу следует отнести: злоупотребление полномочиями (ст. 201 УК РФ), злоупотребление полномочиями при выполнении государственного оборонного заказа (ст. 2011 УК РФ), злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами (ст. 202 УК РФ), превышение полномочий частным детективом 374 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, ПОСЯГАЮЩИЕ НА УСТАНОВЛЕННЫЙ ПОРЯДОК… или работником частной охранной организации, имеющим удостоверение частного охранника, при выполнении ими своих должностных обязанностей (ст. 203 УК РФ); 2) преступления, посягающие на независимость осуществления служебной деятельности в коммерческих и иных организациях, к числу которых относятся посягательства, предусмотренные ст. 204 УК РФ (дача и получение незаконного вознаграждения в виде коммерческого подкупа), ст. 2041 УК РФ (посредничество в коммерческом подкупе) и ст. 2042 УК РФ (мелкий коммерческий подкуп). Характерной особенностью гл. 23 УК РФ являлось наличие в ней нормы, носящей процессуальный характер: примеч. 2 и 3 к ст. 201 УК РФ предусматривали особые правила возбуждения уголовного дела по статьям гл. 23 УК РФ, однако Федеральным законом от 02.11.2013 № 302-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ» они признаны утратившими силу. В настоящее время в соответствии со ст. 23 УПК РФ возбуждение уголовного дела по делам о преступлениях, предусмотренных гл. 23 УК РФ, возможно только по заявлению руководителя организации или с его согласия3, если преступлением не причинен вред интересам других организаций, а также интересам граждан, общества или государства. § 2. Преступления, посягающие на установленный порядок реализации служебных полномочий в рамках управленческой или специфической профессиональной деятельности Злоупотребление полномочиями (ст. 201 УК РФ). Непосредственный объект данного преступления — общественные отношения, обеспечивающие интересы службы в коммерческих или иных организациях в части установленного порядка реализации служебных полномочий в рамках управленческой деятельности. Дополнительными объектами посягательства могут выступать здоровье 3 Пленум Верховного Суда РФ в п. 12 Постановления от 16.10.2009 № 19 «О судебной практике по делам о злоупотреблении должностными полномочиями и о превышении должностных полномочий» указывает, что если деяние совершено самим руководителем организации и причинило ущерб исключительно интересам данной организации, то уголовное преследование осуществляется по заявлению или с согласия органа управления организации, в компетенцию которого входит избрание или назначение руководителя, а также с согласия члена органа управления организации или лиц, имеющих право принимать решения, определяющие деятельность юридического лица. 375 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ИНТЕРЕСОВ СЛУЖБЫ… ГЛАВА 11 человека, конституционные права и свободы граждан, отношения собственности и т. д. Объективная сторона рассматриваемого преступления образована тремя составляющими: 1) деянием в виде использования лицом своих служебных полномочий управленческого характера в коммерческой или иной организации вопреки законным интересам данной организации; 2) последствиями в виде причинения существенного вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства; 3) причинной связью между данным деянием и наступившими последствиями. Злоупотребление полномочиями предполагает, во-первых, использование лицом только тех полномочий, которыми оно наделено в силу занимаемого в коммерческой или некоммерческой организации положения, и может быть выражено как в действии, так и в бездействии. Во-вторых, полномочия должны быть предоставлены лицу в соответствии с законодательством, учредительными документами организации, локальными нормативными актами, должностными инструкциями, трудовыми договорами и т. д. Отсутствие правового основания наделения указанными полномочиями исключает возможность привлечения лица к ответственности по ст. 201 УК РФ; в таком случае причинение вреда правам и законным интересам граждан или организаций может быть квалифицировано в зависимости от наступивших последствий по статьям о преступлениях против личности, собственности и т. д. В-третьих, полномочия должны быть использованы вопреки законным интересам коммерческой или иной организации, в которой лицо наделено указанными полномочиями. Речь идет о действиях или бездействии, которые совершены с нарушением любых правовых норм, даже если это деяние принесло фактическую выгоду (материальную или иную) данной организации, носящую незаконный характер. Использование полномочий вопреки интересам организации может выразиться в пользовании транспортом организации в личных целях или направлении работников на выполнение задач, не касающихся деятельности организации; заключении договоров на ремонтные работы или работы по обслуживанию оборудования с организациями, возглавляемыми родственниками или знакомыми, по завышенным расценкам; выделении служебного жилья лицам, не имеющим на это права; заключении невыгодных для организации договоров, льготном кредитовании лиц, которые не имеют на это права, и т. д. Использование полномочий следует отличать от использования служебного положения как более широкой категории, предполагающей способность в силу значимости занимаемой должности либо сложившихся дружеских отношений оказывать влияние на деятель376 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, ПОСЯГАЮЩИЕ НА УСТАНОВЛЕННЫЙ ПОРЯДОК… ность организации в целом и решения, принятие которых не входит в полномочия данного лица (возможность давать советы, указания, негласные предписания и т. д.). Так, Судебная коллегия по уголовным делам не усмотрела в действиях советника генерального директора ОАО «Н.-Б.» К. злоупотребления полномочиями, поскольку при наделении К. управленческими функциями по осуществлению общего руководства деятельностью филиалов ОАО «Н.Б.» в соответствии с перечнем ее должностных обязанностей она не была наделена конкретными полномочиями в сфере кредитно-финансовой политики, на нее не возлагалась обязанность осуществлять проверку финансового положения клиентов, оформлять обязательный залог при выдаче клиенту банка Ж. кредита4. В гл. 23 УК РФ, в отличие от гл. 30 УК РФ (ст. 286), отсутствует общий состав превышения полномочий (самостоятельная ответственность установлена только за превышение полномочий частными охранниками и частными детективами в ст. 203 УК РФ). В связи с этим в научной литературе высказано мнение о том, что объективная сторона состава преступления, предусмотренного ст. 201 УК РФ, включает в себя как собственно злоупотребление полномочиями, так и превышение полномочий, выступающее в качестве частного случая злоупотребления5. Превышение полномочий не следует рассматривать как частный случай злоупотребления полномочиями по ряду причин. Во-первых, терминологически законодатель разводит указанные понятия за счет образования самостоятельных составов превышения полномочий и злоупотребления полномочиями не только в рамках гл. 30 УК РФ (ст. 285 и 286), но и в рамках гл. 23 УК РФ (ст. 201–203). Во-вторых, в ст. 201 УК РФ понятие «злоупотребление» раскрывается через использование лицом своих полномочий, т. е. буквальное толкование уголовно-правовой нормы предполагает исключительно совершение или несовершение действий лицом в пределах предоставленных ему полномочий, но вопреки интересам данной организации. В-третьих, расширительное толкование термина «злоупотребление полномочиями» означает применение уголовного закона по аналогии, что недопустимо в силу прямого указания ч. 2 ст. 3 УК РФ. Состав преступления, предусмотренного ст. 201 УК РФ, материальный. Наступление уголовной ответственности за злоупотребление 4 Обзор надзорной практики Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ за первое полугодие 2009 г. 5 Волженкин Б. В. Служебные преступления. СПб., 2005. С. 258. — Противоположная точка зрения высказана А. В. Шнитенковым: Шнитенков А. В. Комментарий к главе 23 Уголовного кодекса РФ «Преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях» (постатейный): судебная практика. М., 2011. С. 6. 377 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ИНТЕРЕСОВ СЛУЖБЫ… ГЛАВА 11 полномочиями связывается с определенными последствиями — причинением существенного вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства. Существенность вреда — оценочная категория и подлежит установлению правоприменителем в каждом конкретном случае с учетом всех обстоятельств (количества потерпевших, размеров и вида причиненного вреда и т. д.). Вред может быть материальным, физическим, моральным, выступать в виде невозможности реализации гражданином или организацией своих прав или законных интересов, заключаться в подрыве деловой репутации юридического лица, создании препятствий в деятельности организации и т. д. Вред может быть причинен как интересам граждан (в том числе работников данной организации) или какой-либо организации (в том числе той, в которой работает лицо), так и интересам общества или государства в целом. Так, существенным вредом, причиненным в результате злоупотребления полномочиями председателем ТСЖ «Т.» В., была признана необходимость повышения платы с членов Товарищества за содержание многоквартирного дома, а также подрыв авторитета председателя Товарищества в глазах общества и отдельных граждан, формирование негативного отношения граждан к некоммерческим организациям по управлению жилой недвижимостью и государственной политике реформирования жилищно-коммунального хозяйства6. С субъективной стороны рассматриваемое преступление является умышленным и может быть совершено с прямым или косвенным умыслом. Обязательный признак субъективной стороны указанного преступления — цель, которая сформулирована как альтернативная: либо извлечение выгод и преимуществ для себя или других лиц, либо нанесение вреда другим лицам7. Выгоды и преимущества могут быть как материальными, так и нематериальными (продвижение по карьерной лестнице, улучшение показателей деятельности, установление 6 Приговор Приморского районного суда г. Санкт-Петербурга от 13.01.2012 по делу № 1-121/12. 7 В научной литературе высказано и иное мнение — о возможности совершения рассматриваемого преступления исключительно с прямым умыслом с учетом указания в диспозиции на цель совершения деяния. См., напр.: Курс уголовного права. Особенная часть: учебник для вузов: в 5 т. / под ред. Г. Н. Борзенкова, В. С. Комиссарова. Т. 4. М., 2002. С. 141–142 (авт. гл. 2 «Преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях» — В. И. Зубкова). — Цель нанесения вреда другим лицам, безусловно, предполагает наличие прямого умысла. Однако, преследуя цель извлечения выгод и преимуществ, субъект может не желать наступления указанных в законе последствий для иных лиц, но сознательно допускать их либо безразлично к ним относиться. 378 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, ПОСЯГАЮЩИЕ НА УСТАНОВЛЕННЫЙ ПОРЯДОК… дружеских отношений с иными лицами в надежде на ответную услугу), извлекаться как самим лицом, так и иными лицами (родственниками, знакомыми). Однако извлечение материальной выгоды не может выражаться в безвозмездном изъятии или обращении чужого имущества в свою пользу или пользу других лиц, поскольку такие действия лица следует квалифицировать не по ст. 201, а как хищение (ст. 159, 160 УК РФ). Субъект преступления специальный — лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации, признаки которого раскрываются в примеч. 1 к ст. 201 УК РФ. Таким образом, следует говорить о трех категориях субъектов преступления: 1) лицо, выполняющее функции единоличного исполнительного органа, члена совета директоров или иного коллегиального исполнительного органа; 2) лицо, выполняющее организационно-распорядительные функции; 3) лицо, выполняющее административно-хозяйственные функции. Эти субъекты реализуют свои полномочия постоянно, временно или по специальному полномочию и действуют в коммерческой или некоммерческой организации, не являющейся государственным органом, органом местного самоуправления, государственным или муниципальным учреждением. К первой категории лиц в соответствии с п. 11 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 16.10.2009 № 19 относятся директор, генеральный директор, член правления акционерного общества, председатель производственного или потребительского кооператива, руководитель общественного объединения, религиозной организации. В каждом конкретном случае для установления круга лиц, относящихся к первой категории, необходимо руководствоваться ГК РФ, специальным законодательством и учредительными документами юридического лица, из совокупности которых можно установить, какой или какие органы управления действуют в данном юридическом лице и кто входит в их число. Так, в уставе акционерного общества в качестве органов управления могут быть названы общее собрание акционеров, совет директоров общества, президент общества, правление общества. К лицам, выполняющим организационно-распорядительные функции, относятся лица, осуществляющие руководство коллективом, расстановку и подбор кадров, организацию труда или службы подчиненных, поддержание дисциплины, применение мер поощрения и наложение дисциплинарных взысканий, т. е. лица, имеющие в сво379 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ИНТЕРЕСОВ СЛУЖБЫ… ГЛАВА 11 ем подчинении работников и обладающие возможностью принимать имеющие юридическое значение и влекущие юридические последствия решения (выдавать листки временной нетрудоспособности, принимать экзамены и т. д.). К таковым могут быть отнесены руководители (управляющий, директор, вице-президент и т. д., при условии что они не подпадают под признаки первой категории субъектов), их заместители, руководители структурных подразделений организации (например, начальник отдела, департамента, сектора, заведующий лабораторией, кафедрой и т. д.), члены экзаменационных комиссий и др. Административно-хозяйственные полномочия представляют собой полномочия по управлению и распоряжению имуществом и денежными средствами, находящимися на балансе и банковских счетах организаций, а также по совершению иных действий: принятию решений о начислении заработной платы, премий, осуществлению контроля за движением материальных ценностей, определению порядка их хранения и т. п. К числу лиц, наделенных административно-хозяйственными полномочиями, следует относить главных бухгалтеров, их заместителей, коммерческих директоров, руководителей финансовых подразделений и подразделений, выполняющих функции обеспечения производства. Организационно-распорядительные и административно-хозяйственные полномочия следует отличать от простого выполнения профессиональных функций (врача — при осуществлении приема и лечения больного, преподавателя — при проведении лекций и практических занятий), которые не образуют признака субъекта преступления, предусмотренного ст. 201 УК РФ; соответственно, нарушения при их осуществлении не образуют злоупотребления полномочиями. Только в случае, когда выполнение профессиональных обязанностей сопряжено с совершением юридически значимых действий, образующих организационно-распорядительные и административно-хозяйственные полномочия (выдача медицинских документов, прием экзамена и т. д.), нарушение правил их выполнения может быть квалифицировано как злоупотребление полномочиями по ст. 201 УК РФ при наличии всех остальных признаков состава преступления. Указанные полномочия могут осуществляться лицом постоянно, временно (например, на время замещения отсутствующего работника) или по специальному полномочию (на основании закона, нормативного акта, приказа или распоряжения вышестоящего руководителя организации, судебного решения). Так, лицом, осуществляющим управленческие функции по специальному полномочию, выступает арбитражный управляющий — гражданин РФ, являющийся членом саморегулируемой организации арбитражных управляющих, утверж380 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, ПОСЯГАЮЩИЕ НА УСТАНОВЛЕННЫЙ ПОРЯДОК… даемый арбитражным судом для проведения процедур банкротства (ст. 2 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»). Квалификация деяния лица, выполняющего управленческие функции временно или по специальному полномочию, по ст. 201 УК РФ может быть осуществлена только в отношении деяний, совершенных в период реализации возложенных на него полномочий. Характеристики полномочий субъектов преступлений, ответственность за которые предусмотрена статьями гл. 23 и 30 УК РФ, сходны. Принципиальным отличием между указанными субъектами выступает третья составляющая их уголовно-правового статуса: для привлечения к ответственности по ст. 201 УК РФ и иным статьям гл. 23 указанные полномочия должны осуществляться лицом в организации, которая отвечает двум обязательным признакам: 1) в соответствии с положениями законодательства она может быть отнесена к коммерческой или некоммерческой и 2) не должна при этом являться государственным органом, органом местного самоуправления, государственным или муниципальным учреждением или иной организацией, указанной в примеч. 1 к ст. 285 УК РФ, определяющем понятие должностного лица. В соответствии с ч. 1 ст. 50 ГК РФ коммерческими являются организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности; они могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, крестьянских (фермерских) хозяйств, хозяйственных партнерств, производственных кооперативов, порядок создания и деятельности которых, а также органы и порядок управления в которых определяются в соответствии с положениями ГК РФ и специальных законов8 (ч. 2 ст. 50 ГК РФ). Государственные и муниципальные унитарные предприятия также в соответствии с ГК РФ относятся к коммерческим организациям, однако примеч. 1 к ст. 285 УК РФ относит лиц, наделенных управленческими полномочиями в них, к числу должностных9. Федеральным законом от 24.02.2021 № 16-ФЗ «О внесении изменений в ст. 201 и 285 УК РФ» в примеч. 1 к ст. 285 УК РФ были внесены изменения, существенно ограничивающие круг субъектов преступлений против интересов службы в коммерческих и иных организациях посредством расширения понятия должностного лица. Так, к должностным лицам в настоящее время отнесены не только наделен8 Имеются в виду Федеральные законы от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»; от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»; от 03.12.2011 № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах»; от 08.05.1996 № 41-ФЗ «О производственных кооперативах». 9 Соответствующие изменения были внесены Федеральным законом от 13.07.2015 № 265-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ». 381 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ИНТЕРЕСОВ СЛУЖБЫ… ГЛАВА 11 ные соответствующими полномочиями работники государственных и муниципальных унитарных предприятий, но и управленцы в хозяйственных обществах, в высшем органе управления которых РФ, субъект РФ или муниципальное образование имеет право прямо или косвенно (через подконтрольных им лиц) распоряжаться более чем 50 % голосов либо в которых РФ, субъект РФ или муниципальное образование имеет право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и/или более 50 % состава коллегиального органа управления, в акционерных обществах, в отношении которых используется специальное право на участие РФ, субъектов РФ или муниципальных образований в управлении такими акционерными обществами («золотая акция»). Таким образом, лица, выполняющее управленческие, организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в коммерческих организациях, где контроль за деятельностью принадлежит государству или муниципальному образованию, привлекаются к ответственности за содеянное не по статьям гл. 23 УК РФ, они отвечают за преступления против интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления (ст. 285, 286, 290 УК РФ и т. д.). Некоммерческие организации — организации, не имеющие извлечения прибыли в качестве основной цели деятельности, не распределяющие полученную прибыль между участниками и создаваемые в форме потребительских кооперативов, общественных организаций, общественных движений, ассоциаций (союзов), товариществ собственников недвижимости, казачьих обществ, общин коренных малочисленных народов, фондов, учреждений, автономных некоммерческих организаций, религиозных организаций, публично-правовых компаний, адвокатских палат и образований, государственных корпораций, нотариальных палат (ч. 1 и 3 ст. 50 ГК РФ). Некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность только для достижения целей, ради которых они созданы, и только соответствующую этим целям. Некоммерческие организации в форме учреждений, фондов и в иных формах могут быть как государственными (Пенсионный фонд РФ, государственные вузы) либо муниципальными (школы, учреждения здравоохранения), так и негосударственными (жилищные кооперативы, негосударственные пенсионные фонды, торгово-промышленные палаты, негосударственные вузы, частные образовательные учреждения среднего образования и т. д.). Из текста примеч. 1 к ст. 201 УК РФ буквально следует, что только лица, выполняющие управленческие функции в негосударственных (и не являющихся муниципальными) некоммерческих организациях (фондах, учреждениях, религиозных организациях и т. д.), могут быть признаны субъектами 382 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, ПОСЯГАЮЩИЕ НА УСТАНОВЛЕННЫЙ ПОРЯДОК… преступления, предусмотренного ст. 201 УК РФ. Управленцы в государственных внебюджетных фондах, публично-правовых компаниях, государственных компаниях и государственных корпорациях прямо указаны в качестве субъектов должностных преступлений в примеч. 1 к ст. 28510 и ответственности по статьям гл. 23 не несут. В ч. 2 ст. 201 УК РФ указан один квалифицирующий признак — тяжкие последствия, который относится к категории оценочных. В каждом конкретном случае правоприменителем последствия должны быть оценены с точки зрения их отнесения к тяжким с учетом количества потерпевших (граждан или организаций), значительности причиненного им имущественного ущерба (последствий в виде вреда здоровью, смерти, серьезных убытков организации, банкротства и т. п.). Злоупотребление полномочиями при выполнении государственного оборонного заказа (ст. 2011 УК РФ). Статья 2041 УК РФ11 содержит норму, специальную по отношению к ст. 204 УК РФ, что означает идентичность этих посягательств по объективным и субъективным признакам, за исключением сферы, в которой совершается посягательство — выполнение государственного оборонного заказа. В соответствии со ст. 3 Федерального закона от 29.12.2012 № 275-ФЗ (в ред. от 24.02.2021) «О государственном оборонном заказе» под государственным оборонным заказом понимаются установленные нормативным правовым актом Правительства РФ задания на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных нужд в целях обеспечения обороны и безопасности РФ, а также поставки продукции в области военно-технического сотрудничества РФ с иностранными государствами в соответствии с международными обязательствами РФ. В состав государственного оборонного заказа могут включаться: различные работы, в частности научно-исследовательские и опытно-конструкторские по созданию, модернизации вооружения, военной и специальной техники, утилизации и уничтожению выводимых из эксплуатации вооружения, военной и специальной техники и т. д.; поставки вооружения, военной и специальной техники, сырья, материалов и комплектующих изделий; работы по уничтожению химического оружия, по строительству, реконструкции, техническому перевооружению объектов, предназначенных для нужд обеспечения обороны и безопасности РФ; поставки военного имущества, продовольственных и непродовольственных товаров, продукции в области военно-технического сотрудничества РФ с иностранными госу10 Соответствующие изменения внесены Федеральным законом от 24.02.2021 № 16-ФЗ. 11 Ответственность за злоупотребление полномочиями в отдельной сфере введена Федеральным законом от 29.12.2017 № 469-ФЗ «О внесении изменений в УК РФ и ст. 151 УПК РФ». 383 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ИНТЕРЕСОВ СЛУЖБЫ… ГЛАВА 11 дарствами в соответствии с международными обязательствами РФ, продукции для накопления материальных ценностей государственного материального резерва и ряд иных. Государственный оборонный заказ реализуется посредством заключения и исполнения государственного контракта между государственным заказчиком (Росатом, Роскосмос и т. д.) и головным исполнителем, который затем заключает контракты с исполнителями. Государственный заказчик, головной исполнитель и исполнители всех уровней составляют кооперацию. Исполнителями могут выступать коммерческие организации; лица, выполняющие управленческие функции в них, будут являться субъектами указанного посягательства. Законодатель предусмотрел целый ряд принципов выполнения требований к исполнителям по государственному оборонному заказу. В частности, предполагается исключительно целевое расходование всех полученных в оплату исполнения по контракту средств, предусмотрено обязательное ведение всех расчетов бюджетными средствами только через отдельные счета; исполнитель может «вывести» деньги с такого счета только после полного исполнения им контракта по государственному оборонному заказу12. Нарушение этих принципов и требований лицом, наделенным управленческими полномочиями, повлекшее указанные в ст. 2041 УК РФ последствия, и образует объективную сторону посягательства. Злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами (ст. 202 УК РФ). Непосредственным объектом преступления выступают общественные отношения, обеспечивающие установленный порядок реализации служебных полномочий в рамках специфической профессиональной деятельности — нотариальной или аудиторской. Дополнительными объектами посягательства могут быть здоровье человека, конституционные права и свободы граждан, отношения собственности и т. д. 12 Правовое регулирование формирования государственного оборонного заказа, заключения контрактов и их исполнения, помимо указанного Федерального закона, осуществляется также в соответствии с положениями следующих актов: Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»; Постановления Правительства РФ от 25.12.2014 № 1482 «О требованиях к участникам размещения государственного оборонного заказа о наличии у них соответствующих производственных мощностей, технологического оборудования, финансовых и трудовых ресурсов для исполнения государственного контракта»; от 02.12.2017 № 1465 «О государственном регулировании цен на продукцию, поставляемую по государственному оборонному заказу, а также о внесении изменений и признании утратившими силу некоторых актов Правительства РФ»; от 26.12.2013 № 1255 «О Правилах разработки государственного оборонного заказа и его основных показателей»; и др. 384 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, ПОСЯГАЮЩИЕ НА УСТАНОВЛЕННЫЙ ПОРЯДОК… Объективная сторона рассматриваемых посягательств образована тремя составляющими: 1) деянием в виде злоупотребления полномочиями, т. е. использования своих полномочий вопреки задачам своей деятельности; 2) последствиями в виде причинения существенного вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства; 3) причинно-следственной связью между данным деянием и наступившими последствиями. Нотариальная деятельность представляет собой совершение нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени РФ. Нотариальные действия, совершаемые частными нотариусами, заключаются в удостоверении сделок, свидетельствовании подлинности копий документов и подписей на документах, оформлении доверенностей, принятии исполнения в депозит нотариуса, удостоверении фактов, выдаче свидетельств о праве на наследство и т. д. (ст. 35 Основ законодательства о нотариате, утв. Верховным Советом РФ 11.02.1993 № 4462-1). Нотариальные действия совершаются нотариусами, которые наделяются правами совершать предусмотренные законодательством действия в интересах физических и юридических лиц, составлять проекты сделок, заявлений и иных документов, изготавливать копии, истребовать от физических и юридических лиц необходимые сведения и документы и т. д. Задачей нотариальной деятельности выступает обеспечение защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц в соответствии с Конституцией РФ, конституциями (уставами) субъектов РФ, Основами законодательства о нотариате. Использование полномочий вопреки задачам деятельности представляет собой совершение нотариальных действий и иных входящих в круг полномочий частного нотариуса деяний (действий или бездействия) при отсутствии на это законных оснований либо с нарушением установленного порядка и может выражаться в незаконном удостоверении сделок или незаконном отказе в удостоверении сделки, ложном свидетельствовании подлинности подписи на документе или копии документа, составлении фиктивных завещаний или неверном отражении содержания воли завещателя и т. д. Аудиторская деятельность — деятельность по проведению аудита (т. е. независимой проверки бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица в целях выражения мнения о достоверности такой отчетности) и оказанию сопутствующих аудиту услуг, осуществляемая аудиторскими организациями и индивидуальными аудиторами (ст. 1 Федерального закона от 30.12.2008 № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности»). Итог такой деятельности — составление аудиторского заключения, представляющего собой официальный документ, 385 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ИНТЕРЕСОВ СЛУЖБЫ… ГЛАВА 11 предназначенный для пользователей бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемых лиц, содержащий выраженное в установленной форме мнение аудиторской организации, индивидуального аудитора о достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица. Законодательно установлены требования к проведению аудита: случаи обязательного проведения аудиторских проверок, стандарты аудита, требования к аудиторскому заключению, права и обязанности аудиторов, понятие и условия соблюдения аудиторской тайны и т. д. Использование частным аудитором своих полномочий вопреки задачам деятельности может осуществляться в виде составления заключения, отражающего недостоверные сведения о финансовом положении аудируемого лица (финансовой несостоятельности или финансовом благополучии), о соответствии финансовой отчетности организации и порядка ее ведения законодательству РФ. Составы злоупотребления полномочиями частными нотариусами и аудиторами сконструированы как материальные. В качестве обязательного последствия выступает причинение существенного вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства. Существенность вреда оценивается индивидуально в каждом конкретном случае и может выражаться в утрате прав или создании препятствий в их реализации, утрате доказательств (в результате злоупотребления полномочиями нотариусами), в материальном ущербе, подрыве деловой репутации, незаконном привлечении к ответственности на основании результатов аудиторской проверки (в результате злоупотребления полномочиями аудиторами). С субъективной стороны рассматриваемое посягательство является умышленным и может быть совершено с прямым или косвенным умыслом. Обязательный признак субъективной стороны — цель, сформулированная как альтернативная (извлечение выгод и преимуществ для себя или других лиц или нанесение вреда другим лицам), характеристика которой аналогична цели, указанной в ст. 201 УК РФ. Субъектами посягательств, предусмотренных ст. 202 УК РФ, выступают частный нотариус и частный аудитор. Нотариальные действия могут осуществляться нотариусами, работающими в государственной нотариальной конторе или занимающимися частной практикой, наделенными равными правами в соответствии с законодательством о нотариате13. Субъектами преступления, 13 В научной литературе высказывается мнение о необходимости в связи с единством правовых последствий совершаемых нотариальных действий и равенством прав государственных и частных нотариусов признавать последних 386 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, ПОСЯГАЮЩИЕ НА УСТАНОВЛЕННЫЙ ПОРЯДОК… предусмотренного ст. 202 УК РФ, являются только частные нотариусы. Злоупотребление полномочиями, совершаемое нотариусами, работающими в государственной нотариальной конторе, подпадает под признаки преступления, предусмотренного ст. 285 УК РФ, а такие нотариусы признаются должностными лицами. Частным нотариусом может быть гражданин РФ, имеющий высшее юридическое образование, прошедший стажировку сроком не менее одного года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой, сдавший квалификационный экзамен, имеющий лицензию на право нотариальной деятельности и являющийся членом нотариальной палаты. В случае замещения временно отсутствующего нотариуса в ст. 20 Основ законодательства о нотариате предусмотрен порядок назначения лица для временного исполнения обязанностей нотариуса. В период такого замещения временно отсутствующего нотариуса указанное лицо может быть признано субъектом преступления по ст. 202 УК РФ. Напротив, стажеры и помощники нотариуса субъектами преступления по ст. 202 УК РФ не признаются. Аудитором признается физическое лицо, получившее квалификационный аттестат аудитора и являющееся членом одной из саморегулируемых организаций аудиторов, с даты внесения сведений о нем в реестр аудиторов и аудиторских организаций. Аудит может осуществляться и состоящими на государственной службе аудиторами, однако в силу прямого указания Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 16.10.2009 № 19 (п. 2) они относятся к представителям власти, а злоупотребление ими своими полномочиями следует квалифицировать по ст. 285 УК РФ. Квалифицированный вид преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 202 УК РФ, — совершение указанных деяний в отношении заведомо несовершеннолетнего (т. е. лица, не достигшего 18-летнего возраста) или недееспособного (т. е. лица, признанного таковым в порядке гражданского судопроизводства), поскольку вследствие наличия психического расстройства оно не может понимать значения своих действий или руководить ими (ч. 1 ст. 29 ГК РФ). Очевидно, что субъектом преступления по ч. 2 ст. 202 УК РФ выступает только частный нотариус, поскольку в силу особенностей аудиторской деятельности должностными лицами и привлекать к ответственности за злоупотребление полномочиями по ст. 285 УК РФ (см., напр.: Молчанова Е. А. Уголовная ответственность нотариусов за злоупотребление полномочиями: дис. … канд. юрид. наук. Рязань, 2010). Однако судебная практика не поддерживает указанную позицию. См., напр.: Постановление Президиума Верховного Суда РФ № 448п96 по делу П. // БВС РФ. 1997. № 4. 387 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ИНТЕРЕСОВ СЛУЖБЫ… ГЛАВА 11 деяние в отношении указанных лиц не может быть совершено частным аудитором. Превышение полномочий частным детективом или работником частной охранной организации, имеющим удостоверение частного охранника, при выполнении ими своих должностных обязанностей (ст. 203 УК РФ). Непосредственный объект указанного преступления — общественные отношения, обеспечивающие установленный порядок реализации служебных полномочий в рамках специфической профессиональной деятельности — детективной или охранной. Дополнительными объектами посягательства могут выступать здоровье человека, конституционные права и свободы граждан, отношения собственности и т. д. Частная детективная и охранная деятельность представляет собой оказание на возмездной договорной основе услуг физическим и юридическим лицам организациями и индивидуальными предпринимателями, имеющими специальное разрешение (лицензию), в целях защиты законных прав и интересов своих клиентов (Закон РФ от 11.03.1992 № 2487-1 «О частной детективной и охранной деятельности в РФ»). Указанная деятельность относится к числу лицензируемых (Постановление Правительства РФ от 23.06.2011 № 498 «О некоторых вопросах осуществления частной детективной (сыскной) и частной охранной деятельности») и осуществляется в целях сыска и охраны. В законодательстве закреплен перечень оказываемых услуг: сбор сведений по гражданским или уголовным делам на договорной основе с участниками процесса, поиск без вести пропавших граждан, поиск утраченного гражданами или предприятиями, учреждениями, организациями имущества и т. д. — для частного сыска; защита жизни и здоровья граждан, охрана объектов и/или имущества, обеспечение внутриобъектового и пропускного режимов на объектах и т. д. — для охраны. Объективная сторона преступления образована: 1) деянием в виде действий, выходящих за пределы полномочий, предоставленных частным охранникам и частным детективам; 2) последствиями в виде существенного нарушения прав и законных интересов граждан и/или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства; 3) причинной связью между указанными действиями и наступившими последствиям. В силу прямого указания закона объективная сторона реализуется только в активной форме, т. е. в форме действия, которое выходит за пределы полномочий, предоставленных частным детективам и частным охранникам для осуществления ими своей деятельности. Превышение полномочий частными детективами может выразиться, например, в сокрытии от правоохранительных органов ставших из388 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, ПОСЯГАЮЩИЕ НА УСТАНОВЛЕННЫЙ ПОРЯДОК… вестными им фактов о готовящихся, совершаемых или совершенных преступлениях, в выдаче себя за сотрудников правоохранительных органов, в проведении оперативно-разыскных мероприятий, относящихся к исключительной компетенции специализированных государственных органов, и в нарушении иных ограничений, установленных в ст. 7 Закона РФ «О частной детективной и охранной деятельности в РФ». Превышение полномочий частными охранниками будет иметь место, например, при использовании методов сыска в процессе осуществления охранной деятельности и нарушении иных ограничений, предусмотренных ст. 12 указанного закона. Превышение полномочий по смыслу ст. 203 УК РФ возможно только в период, когда частный детектив или охранник выполняет свои профессиональные функции по сыску или охране; во всех иных случаях деяние следует квалифицировать по статьям, предусматривающим ответственность за посягательства на личность, собственность и т. д. Субъективная сторона рассматриваемого преступления характеризуется умышленной формой вины в виде прямого или косвенного умысла. Субъект преступления специальный — частный охранник или частный детектив. Частный детектив — гражданин РФ, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя, получивший в установленном законодательством порядке лицензию на осуществление частной детективной (сыскной) деятельности и оказывающий сыскные услуги, перечисленные в законе. Одновременно с лицензией, которая выдается органами внутренних дел сроком на пять лет, выдается удостоверение частного детектива. Сыскная деятельность должна быть основным видом деятельности частного детектива, не допускается ее совмещение с государственной или муниципальной службой либо с выборной оплачиваемой должностью в общественных объединениях. Частный охранник — гражданин РФ, достигший 18 лет, прошедший профессиональное обучение для работы в качестве частного охранника, сдавший квалификационный экзамен, получивший в установленном законодательством порядке удостоверение частного охранника. Охранник не вправе осуществлять услуги самостоятельно, он обязательно должен работать по трудовому договору в охранной организации, принадлежность к которой подтверждается наличием выданной органами внутренних дел в установленном законодательством порядке личной карточки охранника. Часть 2 ст. 203 УК РФ предусматривает квалифицированный состав превышения полномочий частными охранниками или детективами, который характеризуется особым способом совершения посягательства (альтернативно — с применением насилия или угрозой его при389 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ИНТЕРЕСОВ СЛУЖБЫ… ГЛАВА 11 менения либо с использованием оружия или специальных средств) и наступлением тяжких последствий в результате совершения деяния. Насилие, применяемое в процессе злоупотребления полномочиями, может быть как не опасным для жизни или здоровья (побои, связывание и т. д.), так и опасным (причинение легкого или средней тяжести вреда здоровью). Умышленное причинение тяжкого вреда здоровью или смерти не охватывается ч. 2 ст. 203 УК РФ и требует дополнительной квалификации по ст. 111 и ст. 105 УК РФ соответственно. Угроза применения любого насилия охватывается ч. 2 ст. 203 УК РФ и не требует дополнительной квалификации. Так, Полянский признан виновным в том, что, являясь старшим охранником группы быстрого реагирования ООО <…>, нанес несколько ударов резиновой палкой по туловищу и голове К., сотруднику УБОП при УВД <…> области, а в дальнейшем, видя, что Брянский и Фролов, осужденные по настоящему делу, производят выстрелы в потерпевших из спецсредств «Удар», и нанося удары резиновыми палками, в нарушение ст. 18 Закона РФ «О частой детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» произвел пять выстрелов из служебного пистолета в сотрудников УБОП Ф. и С., причинив последнему тяжкий вред здоровью и причинив смерть Ф. 14 В соответствии с законодательством частным охранникам предоставлено право использовать огнестрельное оружие и специальные средства. Общие правила использования оружия и специальных средств установлены в ст. 16–18 Закона РФ «О частной детективной и охранной деятельности в РФ», которые регламентируют порядок, условия и ограничения применения оружия и спецсредств в отношении определенных категорий граждан, обязанности охранника в процессе и после их применения. На частную охранную деятельность также распространяются правила применения спецсредств, установленные Правительством РФ для органов внутренних дел РФ. Применение оружия, спецсредств или насилия должно повлечь наступление тяжких последствий (причинение вреда здоровью нескольким лицам, повреждение имущества граждан или организаций и т. д.)15. Указанием на обязательность последствий законодатель подчеркнул материальность квалифицированного состава; например, применение оружия, не повлекшее последствий (выстрелил — про14 Определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 05.03.2008 по делу № 1-28/2008. 15 В научной литературе высказано мнение, что тяжкие последствия в конструкции квалифицированного состава должны выступать не обязательным последствием, а признаком, альтернативным указанным в ч. 2 ст. 203 УК РФ способам, как в ч. 3 ст. 286 УК РФ (Шнитенков А. В. Комментарий к главе 23 Уголовного кодекса РФ… С. 49–50). 390 § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, ПОСЯГАЮЩИЕ НА НЕЗАВИСИМОСТЬ… махнулся), не может квалифицироваться по ч. 2 ст. 203 УК РФ и образует только основной состав превышения полномочий частными охранниками. § 3. Преступления, посягающие на независимость осуществления служебной деятельности в коммерческих и иных организациях Коммерческий подкуп (ст. 204 УК РФ). В ст. 204 УК РФ предусмотрены два самостоятельных состава преступления: незаконная передача коммерческого подкупа (ч. 1–4 ст. 204 УК РФ) и незаконное получение коммерческого подкупа (ч. 5–8 ст. 204 УК РФ). Объект всех посягательств данной группы — общественные отношения, обеспечивающие независимость осуществления управленческой деятельности в коммерческих и некоммерческих организациях. Предметом коммерческого подкупа в соответствии с п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2013 № 24 «О судебной практике по делам о взяточничестве и об иных коррупционных преступлениях» (далее — Постановление № 24) выступают: деньги (в российской или иностранной валюте, находящиеся в обращении); ценные бумаги (соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов: акция, вексель, закладная, инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда, коносамент, облигация, чек и другие в соответствии со ст. 142 ГК РФ); иное имущество (любое другое, за исключением денег и ценных бумаг, имущество: ювелирные изделия, антиквариат, транспортные средства, недвижимость и т. д.); услуги имущественного характера (предоставление любых имущественных выгод, в том числе освобождение от имущественных обязательств, например предоставление кредита с заниженной процентной ставкой, бесплатное либо по заниженной стоимости предоставление туристических путевок, ремонт квартиры, строительство дачи, передача имущества, в частности автотранспорта, для его временного использования, прощение долга или исполнение обязательств перед другими лицами); иные имущественные права (например, право аренды или исключительное право на результаты интеллектуальной деятельности). В связи с появлением в УК РФ ст. 2042, предусматривающей ответственность за мелкий коммерческий подкуп, размер предмета коммерческого подкупа по ст. 204 УК РФ должен превышать 10 тыс. руб. В отличие от норм о даче и получении взятки (ст. 290, 291 УК РФ), ст. 204 УК РФ содержит указание на незаконность как передачи, так и получения предмета коммерческого подкупа, что связано с отсут391 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ИНТЕРЕСОВ СЛУЖБЫ… ГЛАВА 11 ствием в законодательстве общего прямого запрета на получение какого-либо вознаграждения служащими коммерческих и иных организаций. Указание на незаконность передачи (получения) означает, что такого рода действия должны либо быть прямо запрещены действующими нормативно-правовыми актами, локальными актами организации, трудовым договором, либо прямо не вытекать из характера соглашения, оказываемой услуги или отношений между организацией и лицом, выполняющим в ней управленческие функции. Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 1–4 ст. 204 УК РФ, образована действиями по передаче предмета коммерческого подкупа как самому лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации, так и по его указанию иному физическому или юридическому лицу, либо совершением действий имущественного характера в интересах самого лица, выполняющего управленческие функции, или в интересах иных лиц. Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 5–8 ст. 204 УК РФ, заключается в получении предмета коммерческого подкупа или пользовании предоставляемыми услугами имущественного характера как самим лицом, выполняющим управленческие функции, так и указанными им иными физическими или юридическими лицами, которое обусловливает совершение каких-либо действий или бездействие. Указанные действия (бездействие): 1) должны быть совершены в интересах лица, передающего предмет коммерческого подкупа, или иных лиц; 2) должны входить в служебные полномочия такого лица, либо оно в силу своего служебного положения может способствовать указанным действиям (бездействию) (т. е. совершаемые действия (бездействие) должны быть связаны с управленческими функциями, а не просто с осуществлением текущей профессиональной деятельности). Составы передачи и получения взятки формальные. Дача и получение незаконного вознаграждения при коммерческом подкупе считаются оконченными с момента принятия получателем или указанным им лицом хотя бы части передаваемых ценностей, например с момента передачи их лично должностному лицу, зачисления с согласия должностного лица на указанный им счет, электронный кошелек (п. 10 Постановления № 24), независимо от того, получило ли данное лицо реальную возможность пользоваться или распоряжаться переданными им ценностями по своему усмотрению. Когда согласно предварительной договоренности лицо, передающее коммерческий подкуп, помещает ценности в условленное место, к которому у получателя подкупа имеется доступ либо этот доступ обеспечивается после помещения ценностей, коммерческий подкуп следует считать оконченным с момента помещения предмета и обеспечения доступа. 392 § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, ПОСЯГАЮЩИЕ НА НЕЗАВИСИМОСТЬ… В случае, когда предметом коммерческого подкупа выступает незаконное оказание услуг имущественного характера, преступление считается оконченным с начала выполнения с согласия лица, выполняющего управленческие функции, действий, непосредственно направленных на приобретение им или указанным им лицом имущественных выгод (например, с момента уничтожения или возврата долговой расписки, передачи другому лицу имущества в счет исполнения обязательств взяткополучателя, заключения кредитного договора с заведомо заниженной процентной ставкой за пользование им, с начала проведения ремонтных работ по заведомо заниженной стоимости). Когда предметом являются имущественные права, у лица, получившего такое незаконное вознаграждение, должна возникнуть возможность вступить во владение или распорядиться чужим имуществом как своим собственным, требовать от должника исполнения в свою пользу имущественных обязательств, получать доходы от использования бездокументарных ценных бумаг или цифровых прав и т. д. Со стороны лица, получающего предмет подкупа, совершения действий (бездействия), обусловливающих его передачу, для признания преступления оконченным не требуется, как не требуется даже намерения их совершать. Однако в случае, когда лицо, получающее незаконное вознаграждение, заранее знает, что не обладает фактической возможностью (отсутствие соответствующих полномочий) и в силу этого не намеревается осуществить обусловленные получением подкупа действия (бездействие), то содеянное следует квалифицировать не по ст. 204, а по ст. 159 УК РФ (п. 24 Постановления № 24). В случаях, когда лицо, осуществляющее управленческие функции в коммерческой или иной организации, отказалось брать предмет коммерческого подкупа, лицо, его передающее, несет ответственность за покушение на коммерческий подкуп по ч. 3 ст. 30 и ч. 1–4 ст. 204 УК РФ. Если передача предмета коммерческого подкупа не состоялась по обстоятельствам, не зависящим от воли обеих сторон, то содеянное ими следует квалифицировать как покушение на получение либо дачу незаконного вознаграждения при коммерческом подкупе (ч. 3 ст. 30 и ч. 1–4 ст. 204 УК РФ для передающего и ч. 3 ст. 30 и ч. 5–8 ст. 204 УК РФ для получающего). Простое высказывание намерения передать либо получить незаконное вознаграждение без совершения каких-либо действий, непосредственно направленных на реализацию этого намерения, не образуют покушения на дачу или получение незаконного вознаграждения по ст. 204 УК РФ. Однако обещание или предложение передать либо принять незаконное вознаграждение, если оно было направлено на доведение его до сведения других лиц в целях дачи им либо получения от них ценностей, а также в случае 393 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ИНТЕРЕСОВ СЛУЖБЫ… ГЛАВА 11 достижения договоренности между указанными лицами, следует рассматривать как приготовительные действия, и в случае, если передача ценностей не состоялась по не зависящим от сторон обстоятельствам, указанные действия следует рассматривать как приготовление к даче или получению коммерческого подкупа и при установлении соответствующих признаков квалифицировать по ч. 1 ст. 30 и ч. 3 или 4 ст. 204 либо ч. 1 ст. 30 и ч. 7 или 8 ст. 204 УК РФ соответственно16. Если получение либо передача незаконного вознаграждения при коммерческом подкупе осуществлялись в условиях оперативноразыскного мероприятия, то они должны квалифицироваться как оконченное преступление и в случае, когда ценности были изъяты сотрудниками правоохранительных органов сразу после их принятия лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации (п. 13 Постановления № 24). Субъективная сторона коммерческого подкупа (как в части передачи предмета подкупа, так и в части его получения) — прямой умысел. Субъект преступления в виде передачи коммерческого подкупа (ч. 1–4 ст. 204 УК РФ) общий — любое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Субъект получения коммерческого подкупа специальный — лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации, характеристики которого рассмотрены выше при анализе преступления, предусмотренного ст. 201 УК РФ. Квалифицирующие признаки коммерческого подкупа обладают некоторыми особенностями. Так, законодатель разграничил ответственность за коммерческий подкуп в зависимости от его размера. Ответственность за дачу и получение коммерческого подкупа свыше 10 тыс. руб. и до 25 тыс. руб. наступает по ч. 1 и 5 ст. 204 УК РФ соответственно, коммерческий подкуп свыше 25 тыс. руб. составляет значительный размер в соответствии с примеч. 1 к ст. 204 УК РФ и квалифицируется по ч. 2 и 6 ст. 204 УК РФ, коммерческий подкуп свыше 150 тыс. руб. образует крупный размер (п. «в» ч. 3 и п. «г» ч. 7 ст. 204 УК РФ), коммерческий подкуп свыше 1 млн руб. рассматривается как подкуп в особо крупном размере (ч. 4 и 8 ст. 204 УК РФ). Признак совершения преступления группой лиц по предварительному сговору при получении незаконного вознаграждения (п. «а» ч. 3 ст. 204 УК РФ) может быть вменен только при условии, что вознаграждение получается по предварительной договоренности двумя и более лицами, выполняющими управленческие функции в коммерческой 16 Приготовление к коммерческому подкупу при отсутствии квалифицирующих признаков, указанных в ч. 3–4 и 7–8 ст. 204 УК РФ, не влечет уголовной ответственности в силу указания ч. 2 ст. 30 УК РФ. На это указал и Пленум Верховного Суда РФ в п. 13.1, внесенном в Постановление № 24 в результате дополнений от 24.12.2019. 394 § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, ПОСЯГАЮЩИЕ НА НЕЗАВИСИМОСТЬ… или иной организации, за действия (бездействие) каждого из них по службе в пользу передавшего такое вознаграждение лица или представляемых им лиц (п. 13 Постановления № 24). Иные лица несут ответственность за посредничество в коммерческом подкупе по ст. 2041 УК РФ. В организованную группу могут входить как лица, которые выполняют управленческие функции в коммерческой или иной организации, так и иные лица, не обладающие указанными характеристиками. Действия указанных лиц должны быть квалифицированы вне зависимости от выполняемой ими роли по п. «а» ч. 3 ст. 204 УК РФ без ссылки на ст. 33 УК РФ. Преступление признается оконченным при совершении его группой с момента принятия предмета коммерческого подкупа хотя бы одним из входящих в преступную группу лиц, выполняющих управленческие функции в коммерческой или иной организации. Для квалификации не имеет значения, какая сумма получена каждым из членов преступной группы, а также то, сознавало ли передающее коммерческий подкуп лицо, что в получении участвует несколько лиц. Для вменения квалифицирующих признаков, предусмотренных п. «б» ч. 3 и п. «в» ч. 7 ст. 204 УК РФ, необходимо, чтобы передача (получение) предмета коммерческого подкупа осуществлялась для совершения в пользу дающего лица незаконных действий (бездействия). Незаконными будут действия (бездействие), которые содержат в себе признаки состава какого-либо преступления (и тогда требуют дополнительной квалификации по соответствующим статьям УК РФ, например по ст. 201) или признаки иных правонарушений. Незаконность действий, для совершения которых передается предмет подкупа, должна быть заведомо (т. е. до момента передачи предмета подкупа) известна осуществляющему подкуп лицу. Признак заведомости не предусмотрен для получателя подкупа в силу того, что знание такой незаконности презюмируется в силу особого управленческого статуса субъекта. В примеч. 2 к ст. 204 УК РФ предусматривается специальный случай освобождения от уголовной ответственности лица, которое передает незаконное вознаграждение, при одновременном соблюдении двух условий: 1) лицо активно способствовало раскрытию и/или расследованию преступления; 2) в отношении указанного лица имело место вымогательство предмета подкупа либо само лицо добровольно сообщило о совершенном подкупе в орган, имеющий право возбудить уголовное дело. Сообщение может быть письменным или устным и должно признаваться добровольным независимо от мотивов, которыми руководствовался заявитель. Однако заявление о преступлении, сделанное лицом в связи с его задержанием по подозрению в совершении этого 395 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ИНТЕРЕСОВ СЛУЖБЫ… ГЛАВА 11 преступления, добровольным не признается. Активное способствование раскрытию и расследованию преступления должно состоять в совершении лицом действий, направленных на изобличение причастных к совершенному преступлению лиц (принявших или передавших предмет коммерческого подкупа, посредника), обнаружение имущества, переданного в качестве предмета коммерческого подкупа, и др. Посредничество в коммерческом подкупе (ст. 2041 УК РФ). В УК РФ внесены две новые статьи, которые сделали единым подход к ответственности за передачу и получение незаконного вознаграждения должностными лицами и лицами, которые выполняют управленческие функции в коммерческих и иных организациях (Федеральный закон от 03.07.2016 № 324-ФЗ «О внесении изменений в УК РФ и УПК РФ»). Этот подход предполагает, помимо установления разной ответственности за коммерческий подкуп в зависимости от размера его предмета (ст. 204 и 2042 УК РФ), существование самостоятельной нормы об ответственности лиц, которые способствуют, инициируют, организуют передачу коммерческого подкупа, не выступая при этом ни передающим, ни получающим его лицом. Предмет посягательства в ст. 2041 УК РФ описан отсылочно — незаконное вознаграждение, которое выступает предметом коммерческого подкупа17. Криминообразующим признаком выступает размер незаконного вознаграждения, который обозначен как значительный и составляет сумму денег, стоимость ценных бумаг, иного имущества, услуг имущественного характера, иных имущественных прав, превышающую 25 тыс. руб. Таким образом, ответственность за посредничество в коммерческом подкупе, если размер незаконного вознаграждения не превысил 25 тыс. руб., не предусмотрена18. Объективная сторона преступления представляет собой посредничество в коммерческом подкупе. До введения в УК РФ данной статьи действия лиц, оказывающих какое-либо содействие в достижении или реализации договоренности по передаче предмета коммерческо17 Подробно предмет коммерческого подкупа рассмотрен выше применительно к ст. 204 УК РФ. 18 В научной литературе по данному вопросу, как и по вопросу посредничества во взяточничестве (где существует аналогичная дискуссия), не сложилось однозначного мнения. Ряд авторов полагает, что в подобном случае посредничество должно квалифицироваться как пособничество в даче или получении взятки по ч. 5 ст. 33 УК РФ и соответствующей части ст. 204, 290 или 291 УК РФ (см., напр.: Клименко Ю. А. Квалификация посредничества в коммерческом подкупе и взяточничестве // Право. Журнал Высшей школы экономики. 2016. № 4. С. 96–105). Другие полагают, что при данных обстоятельствах посредничество не является преступным (см., напр.: Талан М., Тарханов И. Посредничество во взяточничестве в уголовном праве России // Уголовное право. 2013. № 5. С. 105–107). Верховный Суд РФ придерживается позиции о непреступности посредничества в незначительном размере (п. 13.3 Постановления № 24). 396 § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, ПОСЯГАЮЩИЕ НА НЕЗАВИСИМОСТЬ… го подкупа, квалифицировались как пособничество в коммерческом подкупе по ч. 5 ст. 33 УК РФ и соответствующей части ст. 204 УК РФ (в зависимости от того, на чьей стороне выступал пособник). Однако в ст. 2041 УК РФ речь идет не о пособничестве, а о посредничестве в коммерческом подкупе, что предполагает невозможность описать посредника, ограничиваясь только ч. 5 ст. 33 УК РФ19. Посредничество включает в себя любое содействие, которое может носить характер и организации коммерческого подкупа, и склонения к получению или передаче незаконного вознаграждения, т. е. объединяет в себе организаторство, подстрекательство и пособничество. Посредничество в коммерческом подкупе может быть выражено: 1) в непосредственной передаче незаконного вознаграждения по поручению лица, передающего или получающего предмет коммерческого подкупа; 2) способствовании этим лицам в достижении соглашения о передаче и получении предмета коммерческого подкупа; 3) способствовании этим лицам в реализации такого соглашения. Непосредственная передача предмета коммерческого подкупа представляет собой действия, направленные на перемещение незаконного вознаграждения от лица, его передающего, к получающему. Этот вид посредничества окончен с момента получения хотя бы части предмета подкупа лицом, выполняющим управленческие функции. Исключение составляют случаи, когда согласно договоренности между лицом, принимающим предмет коммерческого подкупа, и посредником полученные деньги и другие ценности остаются у посредника; в этом случае преступление считается оконченным с момента получения ценностей посредником. Способствование достижению соглашения может выражаться в поиске второй стороны — потенциального получателя или лица, готового дать незаконное вознаграждение, в ведении переговоров для достижения соглашения о размере, конкретизации предмета (деньги, имущество, услуги и т. д.) вознаграждения, в характере и содержании действий (бездействия), которое за незаконное вознаграждение будет исполнено и т. п. Способствование реализации соглашения может представлять собой организацию передачи незаконного вознаграждения, например поиск или предоставление помещения для встречи, предоставление предмета коммерческого подкупа и т. д. Посредничество в этих двух видах окончено с момента выполнения посредником своих действий независимо от того, достигнуто ли или реализовано 19 В научной литературе высказана и иная точка зрения, основывающаяся на предшествующей практике квалификации посреднических действий. См., напр.: Саблина М. А. Разграничение ролей исполнителя и пособника: закон и правоприменение // Право. Журнал Высшей школы экономики. 2015. № 1. С. 100. 397 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ИНТЕРЕСОВ СЛУЖБЫ… ГЛАВА 11 ли было соглашение между лицом, передающим предмет коммерческого подкупа, и лицом, его получающим (п. 13.2 Постановления № 24). Так, Б. был осужден за посредничество в коммерческом подкупе, выразившееся в способствовании достижению и реализации соглашения между субъектами коммерческого подкупа. По поручению лица, являющегося арбитражным управляющим, в ходе неоднократных телефонных переговоров с ФИО6 он предложил последнему осуществить оказание содействия в возврате задолженности, имевшейся у ООО НПО «Азимут» перед ФИО5, за незаконное денежное вознаграждение в размере до 4 млн руб., договорился о встрече для обсуждения условий передачи денег, которую впоследствии организовал20. Субъект преступления общий — вменяемое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом. В ч. 4 ст. 2041 УК РФ предусмотрена ответственность за самостоятельное преступление — обещание или предложение посредничества в коммерческом подкупе. Законодатель фактически установил ответственность за высказывание намерения стать посредником в коммерческом подкупе. Объективная сторона данного посягательства представляет собой четко выраженное в словесной или иной форме намерение (предложение) или данное в любой форме согласие (обещание) стать посредником в коммерческом подкупе, т. е. реализовать в последующем объективную сторону преступления, ответственность за которое предусмотрена в ч. 1–3 ст. 2041 УК РФ. Преступление окончено с момента, когда совершены действия, направленные на доведение до сведения лица, передающего и/или получающего предмет коммерческого подкупа, информации о намерении стать посредником в коммерческом подкупе, вне зависимости от того, будет ли оно в последующем реализовано и имелось ли у лица намерение его реализовать. Последующая реализация высказанного намерения порождает вопрос о необходимости квалификации совершенных деяний по совокупности ч. 4 и 1–3 ст. 2041 УК РФ21. Верховный Суд РФ 20 Приговор Кировского районного суда г. Уфы от 31.07.2017 № 1-301/2017. Решение данного вопроса осложнено тем, что, с одной стороны, высказывание намерения и его последующая реализация являются звеньями одной цепи в реализации умысла, а с другой — законодатель отнес посредничество в коммерческом подкупе в ч. 1 ст. 2041 УК РФ к категории преступлений небольшой тяжести, обещание или предложение посредничества по ч. 4 — к категории преступлений средней тяжести, тем самым фактически исключив возможность рассматривать их в качестве стадий реализации единого умысла, каждая последующая из которых поглощает предыдущую. При таком решении законодателя квалификация высказанного и впоследствии реализованного намерения исключительно по ч. 1 ст. 2041 21 398 § 3 ПРЕСТУПЛЕНИЯ, ПОСЯГАЮЩИЕ НА НЕЗАВИСИМОСТЬ… решил данную проблему так: если лицо, обещавшее либо предложившее посредничество, впоследствии свое намерение реализовало, то содеянное им квалифицируется по соответствующей части ст. 2041 как посредничество во взяточничестве без совокупности с ч. 4 ст. 2041 УК РФ (п. 13.5 Постановления № 24). Субъект преступления общий — вменяемое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом. В соответствии с примечанием к ст. 2041 УК РФ лицо, выступившее посредником в коммерческом подкупе, освобождается от уголовной ответственности при соблюдении двух условий: 1) активном способствовании раскрытию и/или расследованию преступления и 2) добровольном сообщении о совершенном преступлении в орган, имеющий право возбудить уголовное дело. Мелкий коммерческий подкуп (ст. 2042 УК РФ). Дифференцировав ответственность за коммерческий подкуп, законодатель внес в УК РФ норму об ответственности за дачу и получение мелкого коммерческого подкупа. Предмет посягательства в ст. 2042 УК РФ аналогичен предмету по ст. 204 УК РФ и отличается исключительно размером — сумма денежных средств, стоимость имущества, ценных бумаг или оказанных услуг, размер имущественных прав не превышает 10 тыс. руб. Объективная сторона данного преступления выражается как в даче, так и в получении предмета коммерческого подкупа, характеристики которых раскрыты выше применительно к ст. 204 УК РФ. Квалифицирующие признаки, которые отражены в ч. 3 и 7 ст. 204 УК РФ, для мелкого коммерческого подкупа не предусмотрены. В связи с этим на практике возник вопрос, как следует квалифицировать мелкий коммерческий подкуп, совершенный, например, группой лиц по предварительному сговору. Президиум Верховного Суда РФ разъяснил, что ст. 2042 УК РФ является специальной по отношению к ст. 204 УК РФ и не предполагает такого условия применения, как отсутствие квалифицирующих признаков преступлений, предусмотренных ч. 2–4, 6–8 ст. 204. В связи с этим коммерческий подкуп на сумму, не превышающую 10 тыс. руб., влечет ответственность по ч. 1 ст. 2042 УК РФ независимо от того, когда и за какие действия они совершены, в каком составе участников, а также наличия или отсутствия других квалифицирующих признаков коммерческого подкупа22. УК РФ противоречит принципу справедливости, поскольку повлечет возможность назначения более мягкого наказания, чем только за высказанное, но нереализованное намерение по ч. 4 ст. 2041 УК РФ. 22 Ответы на вопросы, поступившие из судов, по применению Федеральных законов от 03.07.2016 № 323-ФЗ–326-ФЗ, направленных на совершенствование уго- 399 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ИНТЕРЕСОВ СЛУЖБЫ… ГЛАВА 11 Субъект в целом может быть охарактеризован как общий — вменяемое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Однако ст. 2042 объединяет в себе ответственность и за дачу, и за получение коммерческого подкупа, в связи с чем субъект получения мелкого коммерческого подкупа также должен выполнять управленческие функции в коммерческой или иной организации. Субъективная сторона как дачи, так и получения коммерческого подкупа характеризуется прямым умыслом. Единственным квалифицирующим признаком, указанным в ч. 2 ст. 2042 УК РФ, является специальная характеристика субъекта — наличие неснятой и непогашенной судимости за совершение коммерческого подкупа, посредничества в коммерческом подкупе или мелкого коммерческого подкупа. Первое преступление, судимость за которое у лица имеется, может быть совершено как до, так и после вступления в силу закона о включении ст. 2042 в УК РФ23, повторное деяние — только после вступления в силу изменений в УК РФ. Рекомендуемая литература Постановления Пленума Верховного Суда РФ Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 16.10.2009 № 19 «О судебной практике по делам о злоупотреблении должностными полномочиями и о превышении должностных полномочий». Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2013 № 24 «О судебной практике по делам о взяточничестве и об иных коррупционных преступлениях». Научная литература Волженкин Б. В. Служебные преступления: комментарий законодательства и судебной практики. СПб., 2005. Коростелев В. С. Система служебных преступлений по уголовному праву России: вопросы истории, теории, практики. М., 2015. Красноусов С. Д. Коммерческий подкуп как форма коррупции в частном секторе (понятие и противодействие). М., 2014. Никонов П. В. Ответственность за подкуп в уголовном праве России. Иркутск, 2018. Шнитенков А. В. Комментарий к главе 23 Уголовного кодекса РФ «Преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях» (постатейный): судебная практика. М., 2011. ловной ответственности за коррупционные преступления и преступления экономической направленности, а также оснований и порядка освобождения от уголовной ответственности, утв. Президиумом Верховного Суда РФ 28.09.2016. — Аналогичное разъяснение Пленум Верховного Суда РФ включил 24.12.2019 в Постановление от 09.07.2013 № 24, изменив редакцию п. 14. 23 Федеральный закон от 03.07.2016 № 324-ФЗ вступил в силу с 15.07.2016. 400 ГЛАВА 12 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ОБЩЕСТВЕННОЙ БЕЗОПАСНОСТИ И ОБЩЕСТВЕННОГО ПОРЯДКА § 1. Понятие и виды преступлений против общественной безопасности и общественного порядка Любое общество может существовать и развиваться только при наличии определенных условий, обеспечивающих безопасное функционирование всех сфер жизнедеятельности его граждан. Эти условия регламентированы и гарантированы социальными нормами, выработанными за долгое время существования общества. К их числу относятся нормы морали, нравственности, правовые нормы. Охрана общественного порядка и общественной безопасности от преступных посягательств — одна из основных задач российского уголовного законодательства (ст. 2 УК РФ), в котором традиционно присутствуют нормы, устанавливающие ответственность за посягательства на общественную безопасность и общественный порядок, здоровье населения и общественную нравственность, правила движения и эксплуатации различных видов транспорта, правила обращения с веществами и предметами, представляющими повышенную опасность. Рассматриваемые нормы объединены в разд. IX Особенной части УК РФ на основании родового объекта. Родовой объект преступлений, предусмотренных разд. IX УК РФ, — охраняемые уголовным законом общественные отношения, обеспечивающие общественную безопасность и общественный порядок Понятие общественной безопасности производно от общего (родового) понятия национальной безопасности, т. е. состояния защищенности личности, общества и государства от внутренних и внешних угроз, при котором обеспечивается реализация конституционных прав и свобод граждан РФ, достойное качество и уровень их жизни, суверенитет, независимость, государственная и территориальная целостность, устойчивое социально-экономическое развитие РФ (ст. 6 Стратегии национальной безопасности РФ, утв. Указом Президента РФ от 31.12.2015 № 683). Национальная безопасность в качестве структурных компонентов включает в себя оборону страны и все виды безопасности, предусмотренные Конституцией РФ и законодательством РФ, прежде всего государственную, общественную, инфор401 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ОБЩЕСТВЕННОЙ БЕЗОПАСНОСТИ… ГЛАВА 12 мационную, экологическую, транспортную, экономическую безопасность, безопасность личности. Общественная безопасность — это состояние защищенности человека и гражданина, материальных и духовных ценностей общества от преступных и противоправных посягательств, социальных и межнациональных конфликтов, а также от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера (ст. 4 Концепции общественной безопасности в РФ, утв. Президентом РФ 14.11.2013 № Пр-2685). Круг интересов каждого конкретного человека и гражданина сугубо индивидуален и определяется многими факторами: возрастом, полом, местом проживания, профессией, семейным положением и т. п. Вместе с тем, несмотря на эти многочисленные различия, объективно существует система общепризнанных социальных ценностей, обусловливающая не только сохранение, но и дальнейшее прогрессирующее развитие общества. К числу этих ценностей относятся жизнь и здоровье граждан, личная свобода, честь и достоинство, нормальные условия работы и отдыха, общественное спокойствие и пр. Угрозы для общественной безопасности могут носить социальный (в том числе криминогенный), техногенный и природный характер. Преступные посягательства — одна из наиболее опасных угроз для общества. Преступления против общественной безопасности представляют угрозу не только для отдельных граждан, но и для всего общества в целом, по крайне мере для значительной его части. Общественный порядок — это сложившаяся в обществе система правил поведения человека среди себе подобных, правил, основанных на взаимном уважении и соблюдении прав и законных интересов других людей и установленных социальными нормами (нравственности, морали, религии, права). Нарушение общественного порядка создает реальную угрозу для общественной безопасности. Понятия «общественная безопасность» и «общественный порядок» тесно и неразрывно взаимосвязаны, что дает некоторым исследователям повод рассматривать общественный порядок как элемент общественной безопасности1. Общественная безопасность, являясь составной частью национальной безопасности, в свою очередь, подразделяется на отдельные виды безопасности в различных сферах человеческой деятельности, что и предопределило структуру разд. IX «Преступления против общественной безопасности и общественного порядка», который состоит из пяти глав: гл. 24 «Преступления против общественной безопасности», гл. 25 «Преступления против здоровья населения и обществен1 См., напр.: Комментарий к Уголовному кодексу РФ / под ред. А. И. Рарога. 5-е изд. М., 2008. С. 407. 402 § 1 ПОНЯТИЕ И ВИДЫ ПРЕСТУПЛЕНИЙ ПРОТИВ ОБЩЕСТВЕННОЙ БЕЗОПАСНОСТИ… ной нравственности», гл. 26 «Экологические преступления», гл. 27 «Преступления против безопасности движения и эксплуатации транспорта», гл. 28 «Преступления в сфере компьютерной информации»2. Отдельные виды общественной безопасности в различных сферах функционирования общества выступают в качестве видовых объектов рассматриваемых преступлений. Раздел IX «Преступления против общественной безопасности и общественного порядка» открывается гл. 24 УК РФ «Преступления против общественной безопасности». Основанием для объединения различных норм в гл. 24 служит общий для всех них видовой объект — общественные отношения, обеспечивающие общественное спокойствие и безопасность общества (общая безопасность). Объективная сторона рассматриваемых преступлений зависит от законодательной конструкции составов преступлений. Некоторые составы преступлений по своей конструкции усеченные (организация незаконного вооруженного формирования или участие в нем, бандитизм, организация преступного сообщества (преступной организации), пиратство и др.), другие — формальные (захват заложника, массовые беспорядки и т. п.), третьи — материальные (нарушение правил безопасности на взрывоопасных объектах и т. п.). Объективная сторона материальных составов преступлений включает в себя деяние, общественно опасные последствия и причинно-следственную связь между ними. Объективная сторона формальных и усеченных составов преступлений представлена только деянием. Деяние выражается как в действии (например, террористический акт, хулиганство, пиратство и др.), так и в бездействии (например, нарушение правил пожарной безопасности). Субъективная сторона характеризуется как умышленной формой вины (захват заложника, хищение либо вымогательство радиоактивных материалов) и специальной целью (террористический акт, захват заложника), так и неосторожной (нарушение правил пожарной безопасности). Для ряда составов преступлений возможны обе формы вины. Субъект рассматриваемых преступлений может быть как общим (для хулиганства), так и специальным (для нарушения правил безопасности на объектах атомной энергетики). Уголовная ответственность за преступления против общественной безопасности и обще2 На наш взгляд, законодатель непоследователен в названиях некоторых глав. Главу 24 логичнее именовать «Преступления против общественного спокойствия и безопасности общества», гл. 25 — «Преступления против безопасности здоровья населения и общественной нравственности», гл. 26 — «Преступления против экологической безопасности», гл. 28 — «Преступления против безопасности в сфере компьютерной информации». 403 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ОБЩЕСТВЕННОЙ БЕЗОПАСНОСТИ… ГЛАВА 12 ственного порядка в большинстве случаев наступает с 16 лет. С 14 лет предусмотрена уголовная ответственность, например, для лиц, совершивших террористический акт (ст. 205 УК РФ), захват заложника (ст. 206 УК РФ), заведомо ложное сообщение об акте терроризма (ст. 207 УК РФ), хулиганство при отягчающих обстоятельствах (ч. 2 ст. 213 УК РФ), вандализм (ст. 214 УК РФ), и некоторых других, перечисленных в ч. 2 ст. 20 УК РФ. К видам преступлений против общественной безопасности (общей) относятся: — преступления против общественного спокойствия и безопасности всего общества (ст. 205–211, 227 УК РФ); — преступления против общественного порядка (ст. 212–214 УК РФ); — преступления против безопасности объектов жизнеобеспечения (ст. 215–2154 УК РФ); — преступления, связанные с нарушениями правил безопасности при производстве определенных работ (ст. 216–2172 УК РФ); — преступления, связанные с нарушением правил обращения предметов повышенной опасности (ст. 218–2261 УК РФ). § 2. Преступления против общественного спокойствия и безопасности всего общества Террористический акт (ст. 205 УК РФ). Террористический акт — один из видов террористической деятельности. В различных странах, независимо от уровня их экономического развития, политической ситуации, социального благополучия и географического расположения, терроризм получает все большее распространение и приобретает наиболее опасные формы. В настоящее время Россия является участницей более двадцати международных многосторонних актов в сфере борьбы с терроризмом3. Правовую основу противодействия терроризму в России составляют Конституция РФ, общепризнанные принципы и нормы междуна3 К межгосударственным договорам в области противодействия терроризму, в частности, относятся: Шанхайская конвенция о борьбе с терроризмом, сепаратизмом и экстремизмом (Шанхай, 15.06.2001), Международная конвенция о борьбе с бомбовым терроризмом (Нью-Йорк, 15.12.1997); Европейская конвенция о пресечении терроризма ETS № 190 (Страсбург, 2003), Конвенция о борьбе с незаконными актами, направленными против безопасности гражданской авиации (Монреаль, 23.09.1971), Конвенция о борьбе с незаконным захватом воздушных судов (Гаага, 16.12.1970) и др. 404 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ОБЩЕСТВЕННОГО СПОКОЙСТВИЯ… родного права, международные договоры РФ, Федеральный закон от 06.03.2006 № 35-ФЗ «О противодействии терроризму», нормативные акты Президента РФ, нормативные акты Правительства РФ, а также принимаемые в соответствии с ними нормативные акты других органов государственной власти. Основные понятия, используемые при анализе преступлений террористической направленности, раскрываются в ст. 3 Федерального закона «О противодействии терроризму». Под терроризмом понимаются идеология насилия и практика воздействия на принятие решения органами государственной власти, органами местного самоуправления или международными организациями, связанные с устрашением населения и/или иными формами противоправных насильственных действий. Идеология терроризма — это система ценностей, норм, целей и средств их достижения, теорий, отражающая и обосновывающая возможность или необходимость воздействия на принятие решений органов государственной власти или международных организаций путем террора. Террор определяется в русском языке как устрашение противника путем насилия, вплоть до физического уничтожения4. Практика терроризма — это вид преступной (террористической) деятельности, характеризующийся совершением умышленных преступных действий с целью вызвать страх, панику, с выдвижением требований к органам государственной власти или международным организациям. Сущность терроризма сводится к активному использованию устрашения для принуждения людей (группы физических лиц, государства, государственных учреждений, международных организаций) к действиям, выгодным террористам. Под террористической деятельностью понимаются: — организация, планирование, подготовка, финансирование и реализация террористического акта; — подстрекательство к террористическому акту; — организация незаконного вооруженного формирования, преступного сообщества (преступной организации), организованной группы для реализации террористического акта, а равно участие в такой структуре; — вербовка, вооружение, обучение и использование террористов; — информационное или иное пособничество в планировании, подготовке или реализации террористического акта; 4 Ожегов С. И., Шведова Н. Ю. Толковый словарь русского языка. 4-е изд., доп. М., 2010. С. 242. 405 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ОБЩЕСТВЕННОЙ БЕЗОПАСНОСТИ… ГЛАВА 12 — пропаганда идей терроризма, распространение материалов или информации, призывающих к осуществлению террористической деятельности либо обосновывающих или оправдывающих необходимость осуществления такой деятельности; — террористический акт. Все виды террористической деятельности, перечисленные выше, влекут за собой уголовную ответственность. Под террористическим актом в соответствии со ст. 205 УК РФ понимается совершение взрыва, поджога или иных действий, устрашающих население и создающих опасность гибели человека, причинения значительного имущественного ущерба либо наступления иных тяжких последствий, в целях дестабилизации деятельности органов власти или международных организаций либо воздействия на принятие ими решений, а также угроза совершения указанных действий в целях воздействия на принятие решений органами власти или международными организациями. Непосредственный объект рассматриваемого преступления — общественные отношения, обеспечивающие общественное спокойствие и безопасные условия существования всего общества. Особенность объекта заключается в том, что безопасные условия существования общества слагаются из безопасности, неприкосновенности каждого члена общества, его имущества, нормальной деятельности государственных и общественных институтов. Объективная сторона террористического акта характеризуется двумя альтернативными действиями: 1) совершением взрыва, поджога или иных действий, устрашающих население и создающих опасность гибели людей, причинения значительного ущерба либо наступления иных тяжких последствий, или 2) угрозой совершения указанных действий. При характеристике первого из двух альтернативных действий, образующих объективную сторону террористического акта, законодатель в первую очередь называет взрыв и поджог как наиболее типичные способы совершения этого преступления. Иные действия, о которых упоминает законодатель, продолжая этот ряд, по способу совершения и возможным последствиям должны быть сопоставимы со взрывом или поджогом. К их числу, в частности, могут быть отнесены устройство аварий на объектах жизнеобеспечения; разрушение транспортных коммуникаций; заражение источников питьевого водоснабжения и продуктов питания; распространение болезнетворных микробов, способных вызвать эпидемию или эпизоотию, — радиоактивное, химическое, биологическое (бактериологическое) и иное заражение местности; вооруженное нападение на населенные пункты, 406 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ОБЩЕСТВЕННОГО СПОКОЙСТВИЯ… обстрелы жилых домов, школ, больниц, административных зданий, мест дислокации (расположения) военнослужащих или сотрудников правоохранительных органов; захват и/или разрушение зданий, вокзалов, портов, культурных или религиозных центров (п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 09.02.2012 № 1 «О некоторых вопросах судебной практики по уголовным делам о преступлениях террористической направленности» (далее — Постановление от 09.02.2012 № 1)). Все эти действия (взрыв, поджог и т. п.) по своим объективным свойствам должны: 1) устрашать население, т. е. вызывать страх, чувство опасности, незащищенности у людей, и 2) создавать опасность гибели человека, причинения значительного имущественного ущерба либо наступления иных тяжких последствий. Суть терроризма, в том числе террористического акта, состоит в попытках дестабилизировать деятельность органов власти или международных организаций либо оказать воздействие на принятие ими решений путем устрашения и запугивания людей. Устрашение — неотъемлемое свойство способа совершения террористического акта. Устрашение населения при террористическом акте во многом достигается тем, что взрыв, поджог или иные действия создают реальную опасность наступления одного из трех альтернативных последствий, указанных в ч. 1 ст. 205 УК РФ: гибели человека, причинения значительного ущерба либо наступления иных тяжких последствий, вызывая страх у людей за свою жизнь и здоровье, безопасность близких, сохранность имущества и т. п. Опасность гибели хотя бы одного человека при совершении террористического акта должна носить реальный и действительный характер, что определяется в каждом конкретном случае с учетом места, времени, орудий, средств, способа совершения преступления и других обстоятельств дела (например, данных о количестве людей, находившихся в районе места взрыва, о мощности и поражающей способности использованного взрывного устройства и т. п.) (п. 2 Постановления от 09.02.2012 № 1). По мнению ряда ученых, террористический акт создает угрозу не только жизни человека, но и его здоровью, поэтому состав террористического акта более правильно определить как «совершение террористических действий, создающих опасность не только гибели людей, но и их здоровью, так как в большинстве случаев потерпевшим причиняется именно вред здоровью различной степени тяжести»5. Понятие значительного имущественного ущерба носит оценочный характер и определяется судебно-следственными органами в каждом конкретном случае с учетом всех обстоятельств дела. Решая вопрос 5 Гринько С. Д. Понятие терроризма // Законность. 2005. № 8. С. 45. 407 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ОБЩЕСТВЕННОЙ БЕЗОПАСНОСТИ… ГЛАВА 12 о том, значителен ли ущерб (п. «в» ч. 2 ст. 105 УК РФ), судебная практика исходит из стоимости уничтоженного имущества или затрат на восстановление поврежденного имущества, значимости этого имущества для потерпевшего, например в зависимости от рода его деятельности или материального положения либо финансово-экономического состояния юридического лица, являвшегося собственником или иным владельцем уничтоженного или поврежденного имущества (п. 7 Постановления от 09.02.2012 № 1). В юридической литературе высказывались предложения отказаться от такого признака, как «причинение значительного имущественного ущерба», поскольку опасность террористического акта «не может выражаться только в опасности причинения имущественного ущерба»6. К иным тяжким последствиям могут быть отнесены причинение вреда здоровью граждан, нарушение нормальной работы органов власти и управления, организаций или предприятий, транспорта, радиационное или химическое заражение территорий или объектов и т. п. Второе альтернативное действие, в котором может выражаться объективная сторона террористического акта, — угроза совершения взрыва, поджога или иных действий, создающих опасность гибели людей, причинения значительного имущественного ущерба либо наступления иных тяжких последствий. Угроза совершения террористического акта представляет собой психическое насилие и отражает намерение виновных лиц совершить указанные действия в случае невыполнения требований террористов органами власти или международными организациями. Угроза совершения террористического акта, как отмечает Пленум Верховного Суда РФ, может быть выражена различными способами (например, устное высказывание, публикация в печати, распространение с использованием радио, телевидения или иных средств массовой информации, а также информационно-телекоммуникационных сетей) (п. 4 Постановления от 09.02.2012 № 1). Угроза должна быть реальной и действительной, т. е. подтвержденной конкретными действиями виновных лиц, свидетельствующими о возможности совершения террористического акта (наличие у виновных взрывных устройств, огнестрельного оружия и т. п.). Совершенно справедливо подчеркивает В. С. Комиссаров, что «именно реальность намерения, объективизировавшаяся в конкретных действиях, отличает угрозу от высказывания в форме обнаружения умысла и придает ей уголовно-правовой характер»7. Однако реальность угрозы может быть обусловлена не только конкретными действиями (изготовлением или 6 Там же. Российское уголовное право. Особенная часть / под ред. В. С. Комиссарова. М.; СПб., 2008. С. 359. 7 408 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ОБЩЕСТВЕННОГО СПОКОЙСТВИЯ… приобретением взрывных устройств или огнестрельного оружия, их демонстрацией и т. п.), но и другими обстоятельствами, например принадлежностью виновных к террористическим организациям, специальной подготовкой, ранее совершенными аналогичными преступлениями и т. п. Таким образом, угроза как одно из альтернативных действий, образующих объективную сторону террористического акта, характеризуется: 1) выдвижением террористами требований органам государственной власти или международным организациям; 2) выражением намерения совершить взрывы, поджоги или иные действия в случае отказа выполнить эти требования; 3) созданием (или наличием) условий для реализации этих намерений в случае отказа выполнить эти требования. По мнению ряда ученых, общественная опасность угрозы существенно ниже общественной опасности взрыва, поджога и иных действий, что дает основание для предложений об исключении угрозы из состава преступления, предусмотренного ст. 205 УК РФ, и создании новой статьи УК РФ, устанавливающей ответственность за угрозу террористическим актом8. Законодательная формулировка террористического акта свидетельствует о том, что это преступление совершается путем активных действий. Тем не менее в юридической литературе высказываются мнения, согласно которым террористический акт может совершаться путем бездействия (например, посредством умышленного невыполнения обязанностей правил производственной безопасности, приведшего к взрыву, пожару и т. п.), что обусловливает целесообразность замены в диспозиции ч. 1 ст. 205 УК РФ термина «действия» термином «деяние»9. Террористический акт считается оконченным преступлением с момента совершения взрыва, поджога или иных действий независимо от наступивших последствий либо с момента угрозы совершения указанных действий, т. е. с момента начала психического воздействия на адресатов. 8 Антонян М. Ю. Терроризм. Криминологическое и уголовно-правовое исследование. М., 1998. С. 105; Боровиков В. Преступления против общественной безопасности: вопросы ответственности и совершенствование уголовного законодательства // Уголовное право. 2006. № 4. С. 11; Галкин А. Ю. Проблемы квалификации объективной стороны состава террористического акта // Юристъ-Правоведъ. 2007. № 6. С. 44. 9 Мальцев В. В. Терроризм: проблема уголовно-правового регулирования // Государство и право. 1998. № 8. С. 104; Таубкин И. С. Взрывы. Уголовно-правовая квалификация // Закон и право. 2005. № 12. С. 12; Галкин А. Ю. Проблемы квалификации объективной стороны состава террористического акта. С. 43. 409 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ОБЩЕСТВЕННОЙ БЕЗОПАСНОСТИ… ГЛАВА 12 Субъективная сторона террористического акта характеризуется виной в форме прямого умысла и специальной целью в виде дестабилизации деятельности органов власти или международных организаций либо в воздействии на принятие ими решений, которые являются обязательным признаком состава преступления, предусмотренного ст. 205 УК РФ. Пленум Верховного Суда РФ отметил, что при решении вопроса о направленности умысла виновного лица на дестабилизацию деятельности органов власти или международных организаций следует исходить из совокупности всех обстоятельств содеянного и учитывать, в частности, время, место, способ, обстановку, орудия и средства совершения преступления, характер и размер наступивших или предполагаемых последствий, а также предшествующее преступлению и последующее поведение виновного. О цели оказания воздействия на принятие решений органами власти или международными организациями могут свидетельствовать побуждение соответствующих субъектов к совершению определенных действий либо к воздержанию от их совершения, содержание требований участников преступления (п. 1 Постановления от 09.02.2012 № 1). Субъект преступления общий, уголовная ответственность наступает с 14 лет. Квалифицирующие признаки террористического акта (ч. 2 ст. 205 УК РФ) — совершение этого преступления: а) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; б) повлекшее по неосторожности смерть человека; в) повлекшее причинение значительного имущественного ущерба либо наступление иных тяжких последствий. Террористический акт признается совершенным группой лиц по предварительному сговору, если в нем участвовали лица, заранее договорившиеся о совершении этого преступления. Совершение террористического акта организованной группой, т. е. устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения преступления, значительно повышает общественную опасность рассматриваемого преступления. Об устойчивости организованной группы могут свидетельствовать, в частности, стабильность ее состава, тесная взаимосвязь и распределение ролей между ее членами, согласованность их действий, постоянство форм и методов преступной деятельности, длительность ее существования и количество совершенных преступлений, а также иные обстоятельства (например, специальная подготовка участников организованной группы, техническая оснащенность и т. п.). Действия всех членов организованной группы, независимо от выполняемой роли, квалифицируются по ч. 3 ст. 205 УК РФ без ссылки на ст. 33 УК РФ. 410 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ОБЩЕСТВЕННОГО СПОКОЙСТВИЯ… Террористический акт, повлекший по неосторожности смерть человека (п. «б» ч. 2 ст. 105 УК РФ), характеризуется сложной формой вины и не требует дополнительной квалификации по ст. 109 УК РФ. Причинение значительного имущественного ущерба либо наступление иных тяжких последствий (п. «в» ч. 2 ст. 205 УК РФ) как квалифицирующий признак террористического акта — оценочное понятие. Разъяснения высших судебных инстанций РФ по вопросу о понятии «значительного имущественного ущерба» приводились выше. Следует только добавить, что причинение в результате террористического акта значительного имущественного ущерба квалифицируется по п. «в» ч. 2. ст. 205 УК РФ и дополнительной квалификации по ст. 167 УК РФ не требует. Судебная практика относит к иным тяжким последствиям как квалифицирующему признаку террористического акта, в частности, причинение тяжкого вреда здоровью хотя бы одному человеку, средней тяжести вреда здоровью двум или более лицам, дезорганизацию деятельности органов государственной власти и местного самоуправления; длительное нарушение работы предприятия (предприятий) и/ или учреждения (учреждений) независимо от их ведомственной принадлежности, формы собственности, организационно-правовой формы; существенное ухудшение экологической обстановки (например, деградация земель, загрязнение поверхностных и внутренних вод, атмосферы, морской среды и иные негативные изменения окружающей среды, препятствующие ее сохранению и правомерному использованию, устранение последствий которых требует длительного времени и больших материальных затрат). Особо квалифицирующими признаками террористического акта (ч. 3 ст. 205 УК РФ) являются: а) сопряженность террористического акта с посягательством на объекты использования атомной энергии либо с использованием ядерных материалов, радиоактивных веществ или источников радиоактивного излучения либо ядовитых, отравляющих, токсичных, опасных химических или биологических веществ; б) умышленное причинение смерти человеку. Объекты атомной энергетики — это ядерные установки (атомные станции, сооружения и комплексы с ядерными реакторами, установки и устройства с ядерными зарядами, предназначенные для использования в мирных целях), а также пункты хранения ядерных материалов или радиоактивных веществ и хранилища радиоактивных отходов и иные объекты, перечисленные в ст. 3 Федерального закона от 21.11.1995 № 170-ФЗ «Об использовании атомной энергии». Если в процессе совершения террористического акта были использованы незаконно приобретенные либо хранящиеся ядерные материалы и радиоактивные вещества, а также незаконно приобре411 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ОБЩЕСТВЕННОЙ БЕЗОПАСНОСТИ… ГЛАВА 12 тенные, хранящиеся либо изготовленные огнестрельное оружие, боеприпасы, взрывчатые вещества или взрывные устройства, то действия лица подлежат квалификации по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 205 УК РФ и соответственно ст. 220, 221, 222, 2221, 223, 2231 или 226 УК РФ. Умышленное причинение смерти человеку охватывается составом преступления, предусмотренного п. «б» ч. 3 ст. 205 УК РФ, и не требует дополнительной квалификации по статьям УК РФ, предусматривающим ответственность за преступления против личности. Лицо, участвовавшее в подготовке акта терроризма, освобождается от уголовной ответственности в соответствии с примечанием к ст. 205 УК РФ, если оно своевременным предупреждением органов власти или иным способом способствовало предотвращению осуществления акта терроризма и если в действиях этого лица не содержится состава иного преступления. Предупреждение органов власти признается своевременным, если оно предоставляет реальную возможность предотвратить акт терроризма. В литературе ставится вопрос о возможности применения примечания к ст. 205 УК РФ при добросовестной и своевременной, но неудачной попытке предотвращения акта терроризма. В. С. Комиссаров полагает, что, если «лицо совершило все необходимые в данной конкретной обстановке действия, но по причинам, от него не зависящим (недостаточная квалификация саперов или их отсутствие на момент разминирования, неблагоприятные погодные условия и т. п.), предотвратить террористический акт не удалось, на данное лицо должно распространяться примечание к ст. 205 УК РФ»10. В пользу этой позиции свидетельствует и буквальное толкование примечания к ст. 205 УК РФ, в котором говорится о «способствовании предотвращению акта терроризма», а не о его «предотвращении». Сторонники другой точки зрения категорично отрицают возможность освобождения от уголовной ответственности лица в случае, когда не удалось предотвратить террористический акт, а действия такого лица, направленные на предотвращение этого преступления, рассматривают как смягчающее вину обстоятельство11. Если в действиях лица, которое освобождается от уголовной ответственности по ст. 205 УК РФ в соответствии с примечанием к этой статье, содержится состав иного преступления (например, хищения огнестрельного оружия или взрывчатых веществ), то оно подлежит 10 Российское уголовное право. Особенная часть / под ред. В. С. Комиссарова. С. 362. 11 Уголовное право России. Особенная часть: в 2 т. / под ред. О. С. Капинус. 2-е изд. Т. 2. М., 2019. С. 19. 412 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ОБЩЕСТВЕННОГО СПОКОЙСТВИЯ… ответственности по соответствующим статьям УК РФ за фактически совершенные преступления. Содействие террористической деятельности (ст. 2051 УК РФ). Появление в 2002 г. в УК РФ ст. 2051 обусловлено ратификацией Российской Федерацией Конвенции Совета Европы о предупреждении терроризма. В последующие годы в соответствии с государственной политикой, направленной на усиление борьбы с террористической деятельностью, в эту статью неоднократно вносились дополнения и изменения12. В настоящее время ст. 2051 УК РФ устанавливает дифференцированную ответственность для различных видов содействия террористической деятельности, отличающихся по объективной стороне. Непосредственный объект рассматриваемого преступления — общественные отношения, обеспечивающие общественное спокойствие и безопасность всего общества. Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 2051 УК РФ, состоит в содействии террористической деятельности, под которым понимается любое из следующих альтернативных действий: а) склонение, вербовка или иное вовлечение лица в совершение хотя бы одного из преступлений террористической направленности, предусмотренных ст. 2052, ч. 1 и 2 ст. 206, ст. 208, ч. 1–3 ст. 211, ст. 277, 278, 279 и 360 УК РФ; б) вооружение или подготовка лица в целях совершения хотя бы одного из указанных преступлений. Склонение — это умышленное психическое или физическое воздействие на другое лицо путем убеждения, уговоров, обещаний, угроз, насилия и т. п., направленное на возбуждение у него желания совершить хотя бы одно из террористических преступлений. Вербовка — это деятельность по привлечению граждан к совершению или участию в совершении вышеперечисленных террористических преступлений по найму, т. е. на возмездной основе. Иное вовлечение лица в совершение хотя бы одного из перечисленных выше преступлений — иные формы, не охватываемые понятиями «склонение» или «вербовка». Пленум Верховного Суда РФ разъясняет, что под склонением, вербовкой или иным вовлечением определенного лица (группы лиц) в совершение хотя бы одного из преступлений, перечисленных в ч. 1 ст. 2051 УК РФ, следует понимать, в частности, умышленные действия, направленные на вовлечение определенного лица (группы лиц) в совершение одного или нескольких указанных преступлений, например путем уго12 Дополнения и изменения внесены Федеральными законами от 27.07.2006 № 153-ФЗ, от 09.12.2010 № 352-ФЗ, от 05.05.2014 № 130-ФЗ, от 06.07.2016 № 375-ФЗ, от 29.12.2017 № 445-ФЗ. 413 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ОБЩЕСТВЕННОЙ БЕЗОПАСНОСТИ… ГЛАВА 12 воров, подкупа, угрозы, убеждений, просьб, предложений (в том числе совершенных посредством размещения материалов на различных носителях и распространения через информационно-телекоммуникационные сети), применения физического воздействия или посредством поиска лиц и вовлечения их в совершение хотя бы одного из указанных преступлений (п. 14 Постановления от 09.02.2012 № 1). Вооружение лица состоит в обеспечении лица любыми видами оружия, взрывными устройствами, взрывчатыми веществами, боевой техникой в целях совершения хотя бы одного из преступлений, перечисленных в этой статье. Подготовка лица выражается в инструктировании и тренировках по вопросам изготовления или использования взрывчатых веществ, огнестрельного или иного оружия, ядовитых и вредных веществ либо по вопросам других конкретных методов или приемов в целях совершения или содействия совершению террористического преступления. Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 1.1 ст. 2051 УК РФ, состоит: а) в склонении, вербовке или ином вовлечении лица в совершение хотя бы одного из преступлений, предусмотренных ст. 205, 2053, 2054, 2055, ч. 3 и 4 ст. 206, ч. 4 ст. 211 УК РФ; б) вооружении или подготовке лица в целях совершения хотя бы одного из указанных преступлений; в) финансировании терроризма. Под финансированием терроризма в соответствии с примеч. 1 к ст. 2051 УК РФ понимается предоставление или сбор средств либо оказание финансовых услуг с осознанием того, что они предназначены для финансирования организации, подготовки или совершения хотя бы одного из преступлений, предусмотренных ст. 205–2055, 206, 208, 211, 220, 221, 277, 278, 279 и 360 УК РФ, либо для финансирования или иного материального обеспечения лица в целях совершения им хотя бы одного из этих преступлений, либо для обеспечения организованной группы, незаконного вооруженного формирования, преступного сообщества (преступной организации), созданных или создаваемых для совершения хотя бы одного из этих преступлений. Законодательную дефиницию дополняет разъяснение Пленума Верховного Суда РФ, согласно которому под финансированием терроризма следует понимать, наряду с оказанием финансовых услуг, предоставление или сбор не только денежных средств (в наличной или безналичной форме), но и материальных средств (например, предметов обмундирования, экипировки, средств связи, лекарственных препаратов, жилых либо нежилых помещений, транспортных средств) (п. 16 Постановления от 09.02.2012 № 1). Содействие террористической деятельности, ответственность за которое установлена ч. 1 и 1.1 ст. 2051 УК РФ, признается оконченным преступлением с момента начала совершения любого из перечис414 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ОБЩЕСТВЕННОГО СПОКОЙСТВИЯ… ленных выше действий. В юридической литературе подчеркивается, что «при этом не имеет значения, совершило ли реально склоняемое, вербуемое или вовлекаемое лицо преступление террористического характера»13. Данная позиция отражена и в судебной практике (п. 14 Постановления от 09.02.2012 № 1). Вместе с тем ряд авторов полагает, что склонение, вербовка или иное вовлечение лица в совершение террористических преступлений считаются оконченными с момента согласия этого лица на участие в перечисленных выше преступлениях14. Субъективная сторона рассматриваемых преступлений характеризуется виной в форме прямого умысла, т. е. виновное лицо сознает, что склоняет, вербует или иным образом вовлекает другое лицо в совершение преступления террористического характера, либо обеспечивает вооружение или подготовку лица в целях совершения такого рода преступлений, либо совершает действия по финансированию терроризма. В качестве обязательного элемента субъективной стороны следует назвать и специальную цель — совершение преступлений террористической направленности, перечисленных в ч. 1 и 1.1 ст. 2051 УК РФ. Субъект преступлений, предусмотренных ч. 1 и 1.1 ст. 2051 УК РФ, общий, уголовная ответственность наступает с 16 лет. Квалифицирующий признак преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 2051 УК РФ, — содействие террористической деятельности лицом с использованием своего служебного положения. К числу таких лиц могут относиться: 1) должностные лица; 2) государственные служащие и служащие органов местного самоуправления, не относящиеся к числу должностных лиц, 3) лица, постоянно, временно либо по специальному полномочию выполняющие организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в коммерческой организации независимо от формы собственности или в некоммерческой организации, не являющейся государственным или муниципальным учреждением. Использование служебного положения этими лицами выражается, например, в предоставлении террористам помещений для проведения вербовки, тренировок или инструктажа, использовании копировальной и множительной техники для изготовления инструкций и т. п. Использование служебного положения может заключаться не только в умышленном использовании перечисленными лицами своих служебных полномочий, но и в оказании влияния, определяемого авторитетом занимаемой должности, на 13 Комментарий к Уголовному кодексу РФ / под ред. А. И. Рарога. С. 394. Комментарий к Уголовному кодексу РФ / под общ. ред. В. М. Лебедева. М., 2007. С. 575. 14 415 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ОБЩЕСТВЕННОЙ БЕЗОПАСНОСТИ… ГЛАВА 12 других лиц в целях побуждения их к совершению действий, направленных на содействие террористической деятельности. Пособничество в совершении хотя бы одного из преступлений, предусмотренных ст. 205, ч. 3 ст. 206, ч. 1 ст. 208 УК РФ, — еще одна форма содействия террористической деятельности, ответственность за которую установлена ч. 3 ст. 2051 УК РФ. Объективная сторона пособничества в соответствии с примеч. 1.1 к ст. 2051 УК РФ может состоять в даче советов, указаний, предоставлении информации, средств или орудий совершения преступлений, перечисленных в ст. 2051 УК РФ, либо устранении препятствий для совершения этих преступлений. Пособничеством признается также заранее данное обещание скрыть преступника, средства или орудия совершения преступлений террористической направленности, следы этих преступлений либо предметы, добытые преступным путем, а равно заранее данное обещание приобрести или сбыть такие предметы. Уголовная ответственность за пособничество в совершении террористического акта, захвата заложника или организации незаконного вооруженного формирования, осуществленное участником организованной группы, совершившей такие преступления, наступает по соответствующей статье Особенной части УК РФ и не требует квалификации по ч. 3 ст. 2051 УК РФ. Субъективная сторона содействия террористической деятельности характеризуется исключительно прямым умыслом. Ответственность за организацию совершения хотя бы одного из преступлений, предусмотренных ст. 205, 2053, ч. 3 и 4 ст. 206, ч. 4 ст. 211 УК РФ, или руководство его совершением, а равно организацию финансирования терроризма установлена ч. 4 ст. 2051 УК РФ. Дополнительная квалификация по ст. 205, 2053, ч. 3 и 4 ст. 206, ч. 4 ст. 211 УК РФ не требуется. Организация совершения или руководство совершением иного преступления террористической направленности, в том числе организация осуществления других видов содействия террористической деятельности, квалифицируются по соответствующей статье Особенной части УК РФ со ссылкой на ч. 3 ст. 33 УК РФ, за исключением случаев, когда такие действия осуществлены участником организованной группы. Действующее законодательство предусматривает возможность освобождения от уголовной ответственности лица, содействовавшего террористической деятельности, если это лицо своевременным сообщением органам власти или иным образом способствовало предотвращению либо пресечению преступления, которое оно финансировало и/или совершению которого содействовало, и если в его 416 § 2 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ОБЩЕСТВЕННОГО СПОКОЙСТВИЯ… действиях не содержится иного состава преступления (примеч. 2 к ст. 2051 УК РФ). Публичные призывы к осуществлению террористической деятельности, публичное оправдание терроризма или пропаганда терроризма (ст. 2052 УК РФ). Непосредственный объект преступления — общественные отношения, обеспечивающие общественное спокойствие и безопасность всего общества. Объективная сторона может выражаться в публичных призывах к осуществлению террористической деятельности, в публичном оправдании терроризма или пропаганде терроризма. Призыв в русском языке — это политический лозунг, обращение, в лаконичной форме выражающее руководящую политическую идею, требование15. Уголовно-правовая характеристика публичного призыва к осуществлению террористической деятельности не совпадает с лингвистическим толкованием этого термина. Во-первых, призыв к осуществлению террористической деятельности не просто лозунг, идея или требование, популяризирующие и разъясняющие идеологию терроризма, а обращение к неопределенной части населения с целью возбудить желание осуществить террористическую деятельность, совершить преступления террористической направленности. Во-вторых, призывы к осуществлению террористической деятельности далеко не всегда выражаются в лаконичной форме, нередко приобретая форму развернутых программ. В-третьих, такие призывы могут выражать не только политические, но и иные требования, например, религиозные, национальные, корыстные и т. п. Под террористической деятельностью согласно примеч. 2 к ст. 2052 УК РФ понимаются преступления, ответственность за которые установлена ст. 205–206, 208, 211, 220, 221, 277, 278, 279, 360 и 361 УК РФ. Призывы к осуществлению террористической деятельности должны носить публичный характер, т. е., во-первых, быть обращены к достаточно широкой аудитории, к определенной части населения и, во-вторых, сделаны способом, обеспечивающим доведение информации до адресата (выступление на митингах, собраниях, распространение печатной продукции, размещение информации в интернете и т. п.). Таким образом, под публичными призывами к осуществлению террористической деятельности в ст. 2052 УК РФ следует понимать выраженные в любой форме (например, в устной, письменной, с использованием технических средств) обращения к другим лицам с целью побудить их к осуществлению террористической деятельно- 15 Ожегов С. И., Шведова Н. Ю. Толковый словарь русского языка. С. 629. 417 ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ОБЩЕСТВЕННОЙ БЕЗОПАСНОСТИ… ГЛАВА 12 сти, т. е. совершению преступлений, предусмотренных ст. 205–206, 208, 211, 220, 221, 277, 278, 279, 360, 361 УК РФ. Публичные призывы к осуществлению террористической деятельности считаются оконченным преступлением с момента публичного провозглашения (распространения) хотя бы одного обращения независимо от того, удалось побудить других граждан к осуществлению террористической деятельности или нет. Публичное оправдание терроризма, в соответствии с примеч. 1 к ст. 2052 УК РФ), — это заявление о признании идеологии и практики терроризма правильными, нуждающимися в поддержке и подражании. Понятие идеологии и практики терроризма раскрывалось выше. Публичное оправдание терроризма становится оконченным составом преступления с момента публичного выступления лица, в котором оно заявляет о признании идеологии и практики терроризма правильными и заслуживающими поддержки и подражания. Пропаганда терроризма — это деятельность по распространению материалов и/или информации, направленных на формирование у лица идеологии терроризма, убежденности в ее привлекательности либо представления о допустимости осуществления террористической деятельности. Пропаганда терроризма образует оконченный состав преступления с момента начала выполнения любого действия, направленного на распространение противоправной информации. Субъективная сторона данного преступления характеризуется виной в форме прямого умысла. Субъект преступления общий, отв
