Министерство образования и науки Российской Федерации Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего образования «Елецкий государственный университет имени И.А. Бунина» Институт права и экономики Кафедра гражданского и предпринимательского права Правовое регулирование рынка ценных бумаг в Российской Федерации Выпускная квалификационная работа обучающегося 4 курса по программе бакалавриата (04.03.01 Юриспруденция) (очной формы обучения) Михайлова Алексея Ивановича Руководитель: Балашова Татьяна Николаевна, доктор юридических наук, профессор ЕЛЕЦ – 2016 2 СОДЕРЖАНИЕ Введение…………………………………………………………………………..3 1. Законодательное регулирование рынка ценных бумаг в России…………..6 1.1. Понятие, основные признаки и виды ценных бумаг по законодательству РФ……………………………………………………………................………….6 1.2. Государственное регулирование рынка ценных бумаг. Деятельность фондовой биржи………………………………………………..........…………..14 1.3. Создание и эмиссия ценной бумаги как основания возникновения выраженных в ней прав………………………………………………........………….24 2. Актуальные проблемы правового регулирования рынка ценных бумаг….36 2.1. Проблемы правового регулирования рынка ценных бумаг на разных этапах развития и становления России………………………............……………36 2.2. Вопросы передачи прав на эмиссионные ценные бумаги….........………50 2.3. Значение бездокументарных ценных бумаг на современном этапе………………………………………………………………………………….57 2.4. Правовое регулирование закладной как нового вида ценной бумаги.............................................................................................................................66 Заключение……………………………………………………………………….70 Список использованных источников и литературы…………………………...75 3 ВВЕДЕНИЕ Развитая рыночная экономика характеризуется не только рынками товаров, рабочей силы (труда), но и рынком капитала, финансовым рынком. Сущность последнего проявляется в функционировании рынка ценных бумаг. Ранее во внутреннем гражданском обороте находилось лишь минимальное количество ценных бумаг, выпущенных (эмитированных) государством: облигации, предъявительские сберкнижки и аккредитивы, выигрышные лотерейные билеты, а в расчетах между юридическими лицами мог использоваться расчетный чек. С развитием в Российской Федерации рыночных отношений появились новые виды ценных бумаг, резко возрос их оборот. Актуальность темы выпускной квалификационной работы не вызывает сомнений, так как ценные бумаги, являясь обобщенным понятием и существуя в различных видах, являются необходимым средством юридической техники в различных областях рыночной экономики. Они служат удобным инструментом в организации и функционировании коммерческих субъектов (акций), являются кредитными (облигации, векселя и др.) и платежными (чеки) средствами, используются в товарном обороте (коносаменты и др.), обеспечивая при этом, в отличие от общих правил гражданского права, упрощенную и оперативную передачу и осуществление прав на материальные и иные блага1. Ценные бумаги являются одним из объектов гражданского права, представляют собой разновидность вещей и рассматриваются в Гражданском кодексе РФ в качестве самостоятельного правового института. Однако глава 7 ГК РФ2 содержит лишь одни нормы о ценных бумагах. Подробное правовое регулирование их видов предусмотрено законами о ценных бумагах или в порядке, установленном ими. В ГК РФ впервые на уровне закона даны нормы 1 Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) [Текст] / Под ред. О.И. Садикова. – М.: ЦИФРА, 2012. – С. 354. 2 Далее по тексту: Гражданский кодекс РФ – ГК РФ. 4 о бездокументарных ценных бумагах и предусмотрен особый режим их фиксации и передачи прав по ним. Ценная бумага – товар особого рода. Она одновременно и титул собственности, и долговое обязательство, право на получение дохода и обязательство выплачивать доход. Ценная бумага – товар, который, не имея собственной стоимости (стоимость ценной бумаги как таковой незначительна), может быть продан по высокой рыночной цене. В выпускной квалификационной работе рассматриваются: понятие, признаки, классификация ценных бумаг и наиболее актуальные в настоящее время проблемы правового регулирования рынка ценных бумаг. Целью выпускной квалификационной работы является комплексный анализ правового регулирования ценных бумаг в России. Исходя из цели, нами были определены следующие задачи: - рассмотрение особенностей понятия и признаков ценных бумаг; - исследование классификации ценных бумаг; - определение основ государственного регулирования рынка ценных бумаг; - анализ создания и эмиссии ценных бумаг; - установление основных этапов правового регулирования рынка ценных бумаг; - изучение процесса передачи прав на эмиссионные ценные бумаги; - определение значения бездокументарных ценных бумаг на современном этапе. Основные проблемы правового регулирования на рынке ценных бумаг исследовали следующие российские ученые: В.А. Белов, М.И. Брагинский, Л. Добрынина, Л.А. Лунц, О.Н. Садиков, В.С. Торкановский, Т.В. Шершеневич и мн.др. В ходе написания выпускной квалификационной работы нами были использованы: Конституция РФ, Гражданский кодекс РФ, законодательство РФ, учебники, учебные и практические пособия, монографии, авторефераты 5 диссертаций, статьи из периодической юридической печати и другие материалы. Структура работы обусловлена поставленной целью и кругом задач и включает в себя введение, две главы, объединяющие семь параграфов, заключения и списка использованных источников и литературы. 6 1. ОБЩИЕ ОСНОВЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ РЫНКА ЦЕНЫХ БУМАГ В РОССИИ 1.1. Понятие, основные признаки и виды ценных бумаг по законодательству РФ В ст. 128 ГК РФ ценная бумага названа объектом гражданских прав, разновидностью вещей. В то же время имущественные права, которые удостоверяются ценной бумагой, относятся в этой же статье к иному (имеется в виду помимо вещей) имуществу. Легальное определение ценной бумаги содержится в ст. 142 ГК РФ: это документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление и передача которых возможна только при его предъявлении1. В науке гражданского права выделяют следующие основные признаки ценной бумаги. Во-первых, это документ установленной формы и с обязательными реквизитами2. Под документом, согласно ст. 1 Закона РФ от 29 декабря 1994 г. (ред. от 05.05.2014) «Об обязательном экземпляре документов»3, понимается материальный объект с зафиксированной на нем информацией в виде текста, звукозаписи или изображения, предназначенной для передачи во времени и пространстве в целях хранения и обобщенного использования. Под формой документа подразумеваются его технические характеристики как ценной бумаги. Они установлены в Приложении № 5 к Положению о порядке и условиях выдачи лицензий на производство и ввоз на территорию РФ бланков ценных бумаг, утвержденным письмом Минфина России от 17.09.02 № 0501-044. 1 Подробнее об этом см.: Андреев, В.К. Проблемы правового регулирования рынка ценных бумаг [Текст] / В.К. Андреев // Государство и право. – 1997. - № 3. – С. 86-93. 2 Трофименко, А. Признаки ценной бумаги [Текст] / А. Трофименко // Российская юстиция. – 1997. - № 7. – С. 16-18. 3 СЗ РФ. – 1995. - № 1. – Ст. 1. 4 БНА РФ. – 1993. - № 1. 7 В частности, ценные бумаги должны печататься на бумаге массой не менее 80 г/кв.м., содержащей необходимые элементы защиты от подделки. Реквизитами документа как ценной бумаги являются идентификационные признаки, которые определяются законодательством о соответствующем виде ценных бумаг. Отсутствие хотя бы одного из обязательных реквизитов или несоответствие ценной бумаги установленной для нее форме согласно п. 2 ст. 144 ГК РФ влечет ее ничтожность, т.е. недействительность такой бумаги вытекает из самого факта составления и не требует судебного решения. Следовательно, получившая в последнее время широкое распространение практика, когда чуть ли не каждое акционерное общество, банк и т.п. весьма произвольно подходили к эмитируемым ими акциям, векселям, сертификатам и т.д., ставится вне закона1. Во-вторых, всякая ценная бумага должна удостоверять определенные права. Ст. 142 ГК РФ говорит лишь об имущественных правах, удостоверяемых ценными бумагами2. В отличие от ст. 142 ГК РФ в ст. 1 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» (с изм. и доп., вступ. в силу с 09.02.2016)3 говорится, что эмиссионная ценная бумага удостоверяет не только имущественное право, но и подлежащие уступке, удостоверению и безусловному осуществлению неимущественные права владельца ценной бумаги. Например, акция помимо имущественных прав удостоверяет право на участие в управлении делами акционерного общества. В-третьих, для осуществления или передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, необходимо предъявление такого документа. Утрата управомоченным лицом ценной бумаги приводит, по общему правилу, к невозможности реализации закрепленного в ней права. Исключение составляют ценные бумаги на предъявителя и ордерные ценные бумаги, 1 Постатейный комментарий к части первой ГК РФ [Текст] / Под ред. А.И. Гуева. – М.: ИНФРА-М, 2012. – С. 273. 2 Баренбойм, П. Пути развития рынка ценных бумаг в России [Текст] / П. Баренбойм // Российская юстиция. – 2015. - № 4. – С. 13-14. 3 СЗ РФ. – 1996. - № 17. – Ст. 1918. 8 при утрате которых их законный обладатель вправе обратиться в суд с иском о признании утраченной ценной бумаги недействительной и восстановлении прав по ней1. В-четвертых, передача ценной бумаги предполагает переход к новому обладателю всех удостоверенных ею прав. Это означает: а) тесную и неразрывную зависимость между самой ценной бумагой и правом, содержащимся в ней; б) невозможность частичной передачи прав, удостоверенных ценной бумагой2. В отдельных случаях, когда это прямо предусмотрено законом, для реализации и передачи прав, содержащихся в ценной бумаге, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре. В данном случае речь идет как о бездокументарных ценных бумагах, так и ценных бумагах в документарной форме, например в случае выпуска предъявительской ценной бумаги, находящейся на хранении в депозитарии. Вместо подлинника ценной бумаги в случаях, предусмотренных законом, может быть представлена справка, запись на счетах, выписка из реестра, акт, сертификат и иной документ, доказывающий закрепление прав, удостоверенных ценной бумагой, в упомянутом реестре3. Ценная бумага – обобщенное понятие, реально существующее в имущественном обороте в различных видах. Согласно ст. 143 ГК РФ к ценным бумагам относятся: государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг. Таким образом, называя ос- 1 Гражданское право [Текст]: Учебник для вузов. Часть первая / Под общ.ред. Т.И. Илларионовой, Б.М. Гонгало, В.А. Плетнева. – М.: НОРМА, 2011. – С. 159. 2 Комментарий к Гражданскому кодексу РФ, части первой (постатейный) / Под ред. О.И. Садикова. – М.: ЦИФРА, 2012. – С. 356. 3 Ст. 29 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от 22.04. 1996 г. // СЗ РФ. – 1996. - № 17. – Ст. 1918. 9 новные виды ценных бумаг, указанная статья не дает их исчерпывающего перечня. В ст. 8 ГК РФ говорится об основаниях гражданских прав вообще, а определение имущественных и связанных с ними личных неимущественных отношений дается в ст. 2, из которой нельзя сделать вывод о том, что представляет собой имущественное право в ГК РФ. Из анализа ст. 128 ГК РФ можно предположить, что имущественные права – это не вещные права, а какая-то часть обязательственных прав, составляющая имущественные права. Подобный же вывод можно сделать при рассмотрении предмета залога, где имущественное право употребляется в значении, тождественном праву требования (ст. 336 ГК РФ). Далее подчеркивается, что при залоге имущественного права, удостоверенного ценной бумагой, она передается залогодержателю либо в депозит нотариуса, если договором не предусмотрено иное (п. 4 ст. 338 ГК РФ). Таким образом, виды имущественных прав, которые удостоверяются ценной бумагой, определяются обязательствами договорного характера. Не могут удостоверяться ценной бумагой права, неразрывно связанные с личностью кредитора, в частности, требования об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью1. В разделе IV «Отдельные виды обязательств» ГК РФ ценными бумагами удостоверяются имущественные права, вытекающие из договоров займа (ст. 815-817), банковского вклада (ст. 844), расчета чеками (ст. 877) и хранения на товарном складе (ст. 912). Перечень видов имущественных прав, удостоверяемых ценной бумагой, нельзя составить, основываясь на приведенном выше понимании имущественного права, хотя оно и основывается на нормах ГК РФ. При таком подходе оказываются неупомянутыми акции и иные ценные бумаги. Здесь следует обратиться к Закону «О рынке ценных бумаг». В нем акция определяется как «эмиссионная бумага, закрепляющая права акционера на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в 1 Яроцкий, В.Л. Юридическая природа ценных бумаг и вещей [Текст] / В.Л. Яроцкий // Российская юстиция. – 2011. - № 7. – С. 65-66. 10 управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации»1. В отличие от Закона «Об акционерных обществах» анализируемый Закон предусмотрел выпуск не только именных акций, но и документа на предъявителя, в определенном отношении к величине оплаченного уставного капитала в соответствии с нормативом, установленным Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг. В печати неоднократно поднимался вопрос о противоречии Закона «О рынке ценных бумаг» Закону «Об акционерных обществах»2. Главное противоречие состоит в том, что один закон допускает существование именных акций, а второй – также и акций на предъявителя. По нашему мнению, следует соотносить Закон «О рынке ценных бумаг» с гл.7 «Ценные бумаги», а не с Законом «Об акционерных обществах», в который необходимо внести соответствующие изменения. Закон «О рынке ценных бумаг» регулирует отношения, возникающие при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг независимо от эмитента. К ним относятся акции и облигации. Следовательно, этот Закон в развитие ГК РФ позволяет подразделять ценные бумаги на эмиссионные (акции и облигации) и другие бумаги. Если исходить из содержания термина «эмиссия» используемого в Законе «О рынке ценных бумаг», то можно считать его аналогичным публичному размещению. В соответствии с Указом Президента РФ «О мерах по государственному регулированию рынка ценных бумаг в Российской Федерации» от 4 ноября 1994 г3. К публичному размещению допускаются государственные ценные бумаги, облигации, включая облигации, выпускаемые органами государственной власти субъектов РФ и органами местного самоуправления, именные акции акционерных обществ и банков, опционы на ценные бумаги, варранты на ценные бумаги, жилищные сертификаты. Таким образом, круг эмиссионных ценных бумаг довольно широкий. 1 Российская газета. – 1996. – 25 апреля, а также: Шиткина, И.С. Локальное правовое регулирование деятельности акционерных обществ [Текст] / И.С. Шиткина // Государство и право. – 1999. - № 10. – С. 100-105; Файзутдинов, И. Обращение акций как ценных бумаг [Текст] / И. Файзутдинов // Российская юстиция. – 1995. - № 9. – С. 19-21; Файзутдинов, И. Виды акций в российском законодательстве и акционерной практике [Текст] / И Файзутдинов // Российская юстиция. – 1996. - № 8. – С. 18-20. 2 Филиппов, А. Закон «О рынке ценных бумаг» может спровоцировать немало конфликтов [Текст] / А. Филиппов // Известия. – 1996. – 1 августа. 3 СЗ РФ. – 1994. - № 28. – Ст. 2972. 11 Кроме эмиссионных бумаг, есть ценные бумаги, которые подлежат не публичному размещению, а выдаются обязанным лицом в каждом конкретном случае, например, вексель1. В ГК РФ упомянуты и в определенной мере регламентированы ценные бумаги, которые являются товарораспределительными документами: коносамент – ст. 143, п. 3 ст. 224; складское и залоговое свидетельство – ст. 914. Однако, если проанализировать содержательную сторону каждого вида ценных бумаг, то все их виды, указанные в ст. 148 ГК РФ, могут быть разделены на три группы, исходя из характеристики их правовой природы. Такие виды ценных бумаг, как акции, облигации, депозитные и сберегательные сертификаты, составляют первую группу, которую можно условно именовать инвестиционными ценными бумагами. Они представляют собой совокупность имущественных прав, принадлежащих инвестору, обладающих при этом высокой степенью риска, связанного с возможной потерей средств, затраченных на их приобретение. К инвестиционным ценным бумагам, не указанным в ГК РФ, прежде всего следует отнести жилищные сертификаты. Согласно действующему законодательству собственнику жилищного сертификата принадлежат два вида имущественных прав, которые носят инвестиционный характер: право на возврат вложенных в строительство жилой площади средств и право на заключение договора о приобретении квартиры с зачетом средств, вложенных ранее2. К инвестиционным ценным бумагам следует отнести не только некоторые виды ценных бумаг, указанные в ст. 143 ГК и других нормативных актах, но также иные виды имущественных прав, которые традиционно относятся к другим институтам гражданского права и не являются собственно ценными бумагами. Вместе с тем, их объединяет один важный признак – все они яв- 1 Косарева, И. Особенность векселя как ценной бумаги [Текст] / И. Косарева // Российская юстиция. – 2012. № 10. – С. 42-25; Ильин, В.В. Вексель [Текст] / В.В. Ильин. – М., 1994. 2 Подробнее об этом см.: Майфат, А.В. Ценные бумаги (сравнительный анализ понятий в правовых системах России и США) [Текст] / А.В. Майфат // Государство и право. – 2016. - № 1. – С. 83-91. 12 ляются имущественными правами инвестиционного характера, обладающими высокой степенью риска. К таковым можно отнести: договор о совместной деятельности, участие в строительстве жилья (дома), вложения, осуществляемые вкладчиками в товарищество на вере (коммандитное товарищество), вложения в финансовые организации, не являющиеся банками или кредитными учреждениями, принимающие денежные средства от населения на основании договоров займа, вклада и др., но при этом должна быть регистрация проспекта эмиссии1. Перечень инвестиционных ценных бумаг может быть продолжен. Такие виды российских ценных бумаг как вексель, чек, коносамент, банковская сберегательная книжка на предъявителя, составляют вторую группу ценных бумаг, которую можно обозначить как коммерческие ценные бумаги. Ценные бумаги этой группы имеют сходные характеристики с так называемыми обращаемыми документами, именуемыми также коммерческими бумагами. Обе группы ценных бумаг – инвестиционные ценные бумаги и коммерческие ценные бумаги имеют гораздо больше различий, нежели сходных характеристик. Прежде всего, различна правовая природа ценных бумаг, относящихся к каждой группе. Акции, облигации, сберегательные и депозитные сертификаты представляют собой совокупность имущественных прав, возникающих в особом, предусмотренном законом порядке, обладающих специфическими характеристиками. Эти права состоят в получении дохода от вложения средств в определенную сферу. В то же время чеки, векселя, коносаменты, сберегательные книжки на предъявителя представляют собой документы технического характера, необходимые для оформления возникающих имущественных правоотношений. Так, чеки и векселя необходимы как средства расчетов между субъектами имущественных отношений, и, прежде всего, для участников коммерческого 1 Трофименко, А. Споры о ценных бумагах [Текст] / А. Трофименко // Российская юстиция. – 2014. - № 6. – С. 26-27. 13 оборота. Посредством коносамента, в свою очередь, обеспечивается исполнение договоров морской перевозки. Ту же техническую роль, но в банковском деле выполняет банковская книжка на предъявителя (обслуживание договоров займа). ГК РФ наряду с ценными бумагами в виде документа, в случаях, предусмотренных законом, допускает существование бездокументарных ценных бумаг (ст. 149 ГК РФ)1. Существование акций, облигаций в бездокументарной форме сегодня в РФ хорошо известно, и правовая природа этих ценных бумаг допускает их существование в бездокументарной форме (о чем имеется и соответствующее законодательство). В то же время не каждый вид ценной бумаги может быть выпущен в бездокументарной форме. Вексель, чек, коносамент в принципе не могут существовать в бездокументарной форме. Следовательно, правовая природа разных видов ценных бумаг с точки зрения их документальности различна. Отсюда определение ценной бумаги, указанное в ст. 142 ГК РФ, имеет отношение именно к коммерческим ценным бумагам. Различна и природа выпуска ценных бумаг, относящихся к разным группам. Например, выписка векселя и публичная эмиссия акций производятся совершенно различными способами. То же самое можно сказать и о других видах ценных бумаг. Третью группу ценных бумаг составляют государственные ценные бумаги. Прежде всего, это государственные облигации (сюда относятся казначейские обязательства, «золотые сертификаты» и другие инструменты). Они не могут быть отнесены к группе инвестиционных ценных бумаг, так как не являются рискованными благодаря высокой степени гарантий по выплатам со стороны государства. Сюда же относятся и приватизационные ценные бу1 Подробнее об этом см.: Сперанский, В. Бездокументарные ценные бумаги [Текст] / В. Сперанский // российская юстиция. – 2015. - № 4. – С. 12-14; Латыев, А. Бездокументарные ценные бумаги и деньги как объекты вещных прав [Текст] / А. Латыев // Российская юстиция. – 2014. - № 4. – С. 54-56; Белов, В. Юридическая природа бездокументарных ценных бумаг и безналичных денежных средств [Текст] / В. Белов // Рынок ценных бумаг. – 1997. - № 5. – С. 9-14. 14 маги, которые в силу их уникальности могут характеризоваться как особый вид варианта, поскольку дают право на получение акций приватизированного предприятия1. Тем не менее, завершенную классификацию ценных бумаг ввиду отсутствия ряда законов дать в настоящее время не представляется возможным. Сегодня необходима более детальная проработка законодательства, причем каждая группа ценных бумаг нуждается в отдельном законе с учетом той роли, какую она выполняет в инвестиционной, финансовой, расчетной и иных сферах экономической жизни. Необходима разработка широкого определения инвестиционных ценных бумаг, которое охватывало бы все возможные виды инструментов (правоотношений), требующих предварительной государственной регистрации их выпуска. В противном случае недобросовестные эмитенты будут придумывать все новые и новые наименования инструментов с целью завлечь инвесторов, а судебные органы будут анализировать правовую природу этих инструментов вместо того, чтобы не только аннулировать сделки, осуществленные без соответствующей регистрации, но и прекратить деятельность такого рода эмитентов. 1.2. Государственное регулирование рынка ценных бумаг. Деятельность фондовой биржи В Законе «О рынке ценных бумаг» государственному регулированию посвящен специальный раздел, состоящий из четырех глав. Оно выражается в установлении обязательных требований к деятельности эмитентов, профессиональных участников рынка ценных бумаг и ее стандартов, регистрации выпусков эмиссионных ценных бумаг и проспектов эмиссии, контроля за соблюдением эмитентами условий и обязательств, предусмотренных в них, в лицензировании деятельности профессиональных участников и создании 1 Отдельного рассмотрения заслуживают муниципальные жилищные облигации, поскольку они имеют определенные черты, характерные для инвестиционных ценных бумаг. 15 системы защиты прав владельцев ценных бумаг. Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг (далее по тексту – ФК ЦБ) является федеральным органом исполнительной власти по проведению государственной политики в области рынка ценных бумаг, контролю за деятельностью его профессиональных участников через определение порядка их деятельности и определение стандартов эмиссии ценных бумаг1. Полномочия ФК ЦБ не распространяются на процедуру эмиссии долговых обязательств Правительства Российской Федерации и ценных бумаг субъектов Российской Федерации. Руководитель ФК ЦБ входит в состав Правительства Российской Федерации, федеральный орган проводит государственную политику и осуществляет управление рынком ценных бумаг, а также координирует деятельность в этой сфере иных федеральных органов исполнительной власти, в том числе и Минфина РФ. Выходит, что ФК ЦБ устанавливает обязательные требования к операциям с ценными бумагами, в том числе с государственными облигациями. Определение в Законе «О рынке ценных бумаг» статуса руководителя ФК ЦБ как федерального министра означает, что Федеральная комиссия обладает правами, аналогичными с министерствами РФ. Это подтверждает и норма Закона о том, что правила ведения учета и составления отчетности эмитентами и профессиональными участниками рынка ценных бумаг устанавливаются ФК ЦБ совместно с Минфином России. Особенностью деятельности ФК ЦБ является осуществление ее на коллегиальной основе. Коллегия состоит из 15 членов, при этом должности пяти из них являются государственными, а остальные занимают представители федеральных органов исполнительной власти, в компетенцию которых входят вопросы, связанные с рынком ценных бумаг, и представители палат Федерального Собрания Российской Федерации. ФК ЦБ создает консультативно-совещательный орган – экспертный совет, который вправе большинством голосов приостановить на срок до шести месяцев введение в действие поста- 1 Буренин, А.Н. Рынок ценных бумаг и производных финансовых институтов [Текст] / А.Н. Буренин. – М., 2015. – С. 40. 16 новления ФК ЦБ, которые подлежат обязательному опубликованию и могут быть обжалованы физическими и юридическими лицами в суд или в арбитражный суд. Важное место в государственном регулировании рынка ценных бумаг занимает деятельность ФК ЦБ по установлению единых требований и правилам осуществления профессиональной деятельности с ценными бумагами, осуществлению лицензирования и ведению реестра саморегулируемых организаций профессиональных участников рынка ценных бумаг1. Саморегулируемые организации учреждаются профессиональными участниками рынка для: обеспечения условий своей деятельности; соблюдения стандартов профессиональной этики; защиты интересов владельцев ценных бумаг и иных клиентов - профессиональных участников рынка (являющихся членами саморегулируемой организации); установления правил и стандартов проведения операций с ценными бумагами. Саморегулируемые организации функционируют на принципах некоммерческой организации (точнее - некоммерческого партнерства), и ее доходы используются исключительно для выполнения уставных задач и не распределяются среди ее членов. Саморегулируемая организация в регулировании рынка ценных бумаг обладает такими правами, как разработка правил и стандартов осуществления профессиональной деятельности, а также операций с ценными бумагами своими членами, контроль за их соблюдением, разработка учебных программ и планов, подготовка должностных лиц и персонала, определение их квалификации и выдача им квалификационных аттестатов. Различные виды саморегулируемых организаций могут осуществлять для себя подготовку персонала и должностных лиц в соответствии с квалификационными требованиями ФК ЦБ и выдавать им квалификационные аттестаты. В случае установления ФК ЦБ нарушения законодательства о ценных бумагах, требований и стандартов, установленных ФК ЦБ, правил и положений саморегулируемой организации, предос- 1 Куроедов, Д. Регулирование института ценных бумаг [Текст] / Д. Куроедов // Российская юстиция. – 2015. - № 8. – С. 17-18. 17 тавления недостоверной или неполной информации, разрешение на деятельность саморегулируемой организации может быть отозвано ФК ЦБ1. Элементом государственного регулирования рынка ценных бумаг является обеспечение ФК ЦБ раскрытия информации о зарегистрированных выпусках ценных бумаг, профессиональных участниках и его регламентации. В случае открытой эмиссии эмитент обязан обеспечить доступ к информации, содержащейся в проспекте эмиссии, и опубликовать уведомление о порядке раскрытия информации в периодическом печатном издании с тиражом не менее 50 тыс. экз. Эмитент, профессиональные участники рынка, осуществляющие размещение эмиссионных ценных бумаг, обязаны обеспечить любым потенциальным владельцам возможность доступа к раскрываемой информации до приобретения ценных бумаг. Под раскрытием информации понимается обеспечение ее доступности всем заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения данной информации по процедуре, гарантирующей ее нахождение и получение. Эмитент обязан осуществить раскрытие информации о своих ценных бумагах и своей финансовохозяйственной деятельности в форме составления ежеквартального отчета по ценным бумагам и сообщения о существенных событиях и действиях, затрагивающих его финансово-хозяйственную деятельность. Профессиональный участник рынка при предложении и (или) объявлении цен покупки и (или) продаже эмиссионных ценных бумаг обязан раскрыть имеющуюся у него общедоступную информацию, раскрываемую эмитентом этих эмиссионных бумаг, либо сообщить о факте отсутствия у него этой информации2. Порядок и процедуры раскрытия информации устанавливаются ФК ЦБ. В отличие от общедоступной информации, не требующей привилегий для доступа к ней или подлежащей раскрытию в соответствии с законом, 1 Подробнее об этом см.: Андреев, В.К. Проблемы правового регулирования рынка ценных бумаг [Текст] / В.К. Андреев // Государство и право. – 1997. - № 3. – С. 89-93. 2 Ценные бумаги [Текст]: Учебник / Под ред. В.И. Колесникова, В.С. Торкановского. – М.: Финансы и статистика, 2012. – С. 12-14. 18 служебная информация об эмиссионных ценных бумагах ставит лиц, обладающих в силу своего служебного положения, трудовых обязанностей или договора такой информацией, в преимущественное положение по сравнению с другими субъектами рынка ценных бумаг. Поэтому лица, располагающие служебной информацией, не вправе ее использовать для заключения сделок или передавать служебную информацию для совершения сделок третьим лицам. В Законе «О рынке ценных бумаг»1 предусмотрен такой вид профессиональной деятельности, как организация торговли на рынке ценных бумаг. В роли организатора торговли ценными бумагами выступает, прежде всего, фондовая биржа. Любая биржа всегда представляет собой посредническую организацию, цель которой состоит в налаживании нормального обмена, купли-продажи ценных бумаг. Всякая биржа как рынок ценных бумаг, должна обеспечить возможность встречи продавцов и покупателей. Подбор участников рынка ценных бумаг носит целенаправленный характер: каждая бумага должна иметь цену, одинаковую для всех покупателей, биржа арендует стенды для эмитентов, выпускающих ценные бумаги, а также места для брокеров и дилеров, профессиональных участников, способствующих заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами. Фондовая биржа создается в форме некоммерческого партнерства. Согласно Закону «О некоммерческих организациях»2 некоммерческим партнерством признается основанная на членстве организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной на достижение целей по организации торговли на рынке ценных бумаг. Имущество, переданное бирже ее членами, 1 О рынке ценных бумаг [Текст]: Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ // СЗ РФ. – 1996. - № 3. – Ст. 145. 2 О некоммерческих организациях [Текст]: Федеральный закон от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ // СЗ РФ. – 1996. - № 3. – Ст. 145. 19 является собственностью фондовой биржи. Члены биржи не отвечают по ее обязательствам, а биржа не отвечает по обязательствам своих членов. Члены фондовой биржи вправе: - участвовать в управлении делами биржи; - получать информацию о деятельности биржи в порядке, установленном учредительными документами; - по своему усмотрению выходить из членов биржи; - если иное не установлено федеральным законом или учредительными документами биржи, получать при выходе из биржи часть ее имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами биржи в ее стоимость, за исключением членских взносов; - получать в случае ликвидации биржи часть ее имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, либо его стоимость в пределах стоимости имущества, переведенного членами биржи в ее стоимость, если иное не предусмотрено федеральным законом или учредительным документом биржи. Член биржи может быть исключен из ее членов по решению остающихся членов в случаях и в порядке, которые предусмотрены учредительными документами биржи. Высшим органом управления фондовой биржи является общее собрание членов1. К его компетенции относится решение следующих вопросов: 1) изменение устава биржи; 2) определение приоритетных направлений деятельности биржи, принципов формирования и использования ее имущества; 3) образование исполнительных органов биржи и досрочное прекращение их полномочий; 4) утверждение годового отчета и годового бухгалтерского баланса; утверждение финансового плана биржи и внесение в него изменений; 5) создание филиалов и открытие представительств биржи; 6) участие в других организациях; 7) реорганизация и ликвидация биржи. 1 Гражданское право [Текст]: Учебник для вузов. Часть первая / Под общ.ред. Т.И. Илларионовой, Б.М. Гонгало, В.А. Плетнева. – М.: НОРМА, 2011. – С. 224. 20 Уставом биржи может быть предусмотрено создание постоянно действующего коллегиального органа управления, к ведению которого может быть отнесено решение отдельных вопросов, предусмотренных вышеуказанными п.п. 4-7. Остальные пункты относятся к исключительной компетенции общего собрания биржи, имеющего правомочия, если на нем присутствует более половины его членов. Решения общего собрания членов биржи или заседания коллегиального органа управления принимаются большинством голосов присутствующих на собрании или заседании. Решения общего собрания по вопросам исключительной компетенции принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов в соответствии с федеральным законом и учредительными документами. Фондовая биржа не вправе осуществлять выплату вознаграждения членам ее высшего органа управления за выполнение функций, возложенных на них, за исключением компенсации расходов, непосредственно связанных с участием в работе высшего органа управления. Закон «О некоммерческих организациях» устанавливает, что учредительным документом биржи должен быть устав, утвержденный учредителями. Однако учредители биржи вправе заключить и учредительный договор. Членами фондовой биржи могут быть брокеры (как юридические лица, так и индивидуальные предприниматели), дилеры (только юридические лица, являющиеся коммерческими организациями), управляющие ценными бумагами (как юридические лица, так и индивидуальные предприниматели), клиринговые организации, депозитарии (только юридические лица), держатели реестра (только юридические лица), организаторы торговли на рынке ценных бумаг1. Служащие фондовой биржи не могут быть учредителями и участниками профессиональных участников рынка ценных бумаг - юридических лиц, а также самостоятельно участвовать в качестве предпринимателей в деятель- 1 Куроедов, Д. Регулирование института ценных бумаг [Текст] / Д. Куроедов // Российская юстиция. – 2015. - № 8. – С. 18. 21 ности фондовой биржи. Исходя из прямого указания ч. 1 ст. 12 Закона саморегулируемые организации как добровольные объединения профессиональных участников рынка ценных бумаг не могут быть членами фондовой биржи. Фондовая биржа организует торговлю только между своими членами, другие участники рынка могут совершать операции с ценными бумагами на бирже исключительно через посредничество ее членов. Порядок вступления в члены фондовой биржи, выхода и исключения из ее членов определяется ею самостоятельно на основании внутренних документов. Этот вопрос, по нашему мнению, целесообразно предусматривать все же в уставе биржи, который, кстати, Законом «О рынке ценных бумаг»1 трактуется как ее внутренний документ. В нем следует также устанавливать размеры и порядок взимания отчислений в пользу биржи от вознаграждения, получаемого ее членами за участие в сделках, а также взносов, сборов и других платежей, вносимых членами фондовой биржи за оказываемые ею услуги. Фондовая биржа не вправе устанавливать размеры вознаграждения, взимаемого ее членами за совершение сделок, а вправе только устанавливать определенные отчисления с него. Неравноправное положение членов фондовой биржи, временное членство, а также сдача мест в аренду и их передача в залог лицам, не являющимся членами данной фондовой биржи, не допускаются. В уставе необходимо предусматривать порядок предоставления мест членам биржи и размер штрафа, уплачиваемый за нарушение условий такого предоставления. Обязательным внутренним документом являются также правила биржевой торговли. Они позволяют обеспечить гласность и публичность проводимых торгов путем оповещения ее членов о месте и времени проведения торгов, о списке и котировке ценных бумаг, допущенных к обращению на бирже, о результатах торговых сессий. Биржа обязана раскрывать следую- 1 Филиппов, А. закон «О рынке ценных бумаг» может спровоцировать немало конфликтов [Текст] / А. Филиппов // Известия. – 1996. – 1 августа. 22 щую информацию любому заинтересованному лицу: правила допуска участника рынка ценных бумаг к торгам; правила допуска к торгам ценных бумаг; правила заключения и сверки сделок; правила регистрации сделок; правила исполнения сделок; правила, ограничивающие манипулирование ценами; расписание предоставления услуг биржей; регламент внесения изменений и дополнений в вышеперечисленные позиции; список ценных бумаг, допущенных к торгам. В правилах биржевой торговли определяется, что к обращению на данной фондовой бирже допускаются ценные бумаги в процессе размещения и обращения, прошедшие установленную законом процедуру эмиссии и включенные биржей в список ценных бумаг, допускаемых к обращению на бирже в соответствии с ее внутренними документами. Ценные бумаги, не включенные в такой список, могут быть объектом сделок на бирже в порядке, предусмотренном ее внутренними документами. Нормы § 1 гл. 30 ГК РФ применяются к купле-продаже ценных бумаг, если Законом «О рынке ценных бумаг» не установлены их специальные правила (п. 2 ст. 454). Споры между членами фондовой биржи и их клиентами рассматриваются судом, арбитражным и третейским судами. Фондовые отделы товарных и валютных бирж признаются фондовыми биржами и в своей деятельности, за исключением вопросов их создания и организационно-правовой формы. Брокеры и дилеры, являясь членами фондовой биржи, совершают операции с ценными бумагами для своих клиентов. Брокерской деятельностью признается совершение гражданско-правовых сделок в качестве поверенного или комиссионера, действующего на основании договора поручения или комиссии (соответственно гл. 49 и 51 ГК РФ). Закон «О рынке ценных бумаг» допускает, что брокер может действовать на основании доверенности на совершение таких сделок при отсутствии указаний на полномочия поверенного или комиссионера в договоре. В отличие от п. 1 ст. 976 ГК РФ передоверие брокерами совершения сделок допускается только брокерам. Брокер должен 23 выполнять поручения клиентов добросовестно и в порядке их поступления. Сделки, осуществляемые по поручению клиентов, во всех случаях подлежат приоритетному исполнению по сравнению с дилерскими операциями самого брокера при совмещении им деятельности брокера и дилера. В случае, если конфликт интересов брокера и его клиента, о котором последний не был уведомлен до получения брокером соответствующего поручения, привел к исполнению этого поручения с ущербом для интересов клиента, брокер обязан за свой счет возместить убытки в порядке, установленном ГК РФ. Дилер совершает сделки купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и (или) продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и (или) продажи их по объявленным дилером ценам. Кроме цены, дилер вправе объявить иные существенные условия договора купли-продажи ценных бумаг: минимальное и максимальное количество покупаемых и (или) продаваемых ценных бумаг, а также срок, в течение которого действуют объявленные цены. При отсутствии в объявлении указания на иные существенные условия дилер обязан заключить договор на существенных условиях, предложенных его клиентом. В случае уклонения дилера от заключения договора к нему может быть предъявлен иск о принудительном заключении такого договора и (или) о возмещении причиненных клиенту убытков. В том случае, когда дилер в качестве существенного условия объявляет срок, в течение которого действуют объявленные им цены, можно говорить о срочном финансовом контракте, т.е. фьючерской сделке. Такой договор с клиентом представляет собой соглашение, обязывающее купить или продать определенные ценные бумаги в течение какого-то месяца в будущем. Тем самым можно оградить клиента от колебаний процентных ставок и валютных рисков. Однако для нашего российского фондового рынка это вопрос, к сожалению, недалекого будущего. 24 1.3. Создание и эмиссия ценной бумаги как основания возникновения выраженных в ней прав Определение момента, с которого ценная бумага становится носителем соответствующего субъективного права и, ввиду этого, является объектом гражданских правоотношений, имеет важное теоретическое и практическое значение. В частности, в зависимости от этого необходимо для участия в установленных правоотношениях определение дееспособности его участников. Кроме этого, немаловажное значение имеет определение участия в данном правоотношении субъектов на его начальной стадии и в соответствии с этим несения риска несанкционированного оборота ценной бумаги. И, наконец, определение указанного момента, несомненно, позволяет глубже уяснить правовую природу ценной бумаги как объекта гражданских прав. Необходимо проанализировать основания возникновения правоотношения, основанного на выдаче ценной бумаги1. Основаниями и предпосылками возникновения (а также изменения и прекращения) гражданских правоотношений в литературе предложено считать определенный комплекс различных по характеру явлений, взаимодействие которых влечет за собой движение гражданского правоотношения. Все предпосылки и основания движения правовых связей проф. Красавчиков О.А. предложил подразделять на три основные категории: нормативные предпосылки; правосубъектные предпосылки; фактическую основу возникновения, изменения и прекращения гражданских правоотношений. Оставив без рассмотрения нормативные и правосубъектные предпосылки, проанализируем фактические основания возникновения правоотношений, основанных на выдаче ценной бумаги. Такими фактическими основаниями, исходя из выводов проф. Красавчикова О.А., являются юридические факты. Из всего их многообразия искомыми, как представляется, являются юридические акты. Юридические акты относятся к тем действиям, в которых лицо руководствуется заранее поставленной целью. 1 Красавчиков, О.А. Юридические факты в советском гражданском праве [Текст] / О.А. Красавчиков. – М., 1958. – С. 5. 25 Совершая юридический акт с той или иной целью, лицо стремится вызвать определенные юридические последствия1. Субъекты этих правоотношений действуют целенаправленно, их ближайшей правовой целью является создание нового объекта гражданских прав - ценной бумаги. Ценные бумаги как объекты гражданских прав создаются как в результате издания административных актов, так и на основании совершения сделок. На основании административных актов в России выпускаются государственные ценные бумаги. Основанием создания и выпуска в оборот этой разновидности ценных бумаг является изданный компетентным органом государственной власти административный акт, определяющий основные условия их выпуска, размещения и погашения. Примером выпуска государственных ценных бумаг на основании административного акта является, в частности, эмиссия казначейских обязательств в соответствии с постановлением Правительства РФ «О выпуске казначейских обязательств» от 9 августа 1994 г2 . Второй разновидностью юридических актов, на основании которых создаются ценные бумаги, являются сделки. Единого мнения по вопросу о том, какие сделки являются основанием возникновения прав по ценным бумагам, в литературе нет. Все известные науке взгляды сводятся к двум основным концепциям: односторонне - и двусторонне-сделочной (договорной). Рассмотрим вначале двусторонне- сделочную, или договорную концепцию. Авторами этой концепции являются известные ученые XIX в. Савиньи, Тель и Генглер3. В советский период развития цивилистической науки эта концепция была воспринята проф. М.М. Агарковым4. Основные положения двусторонне-сделочной концепции сводятся к тому, что права по ценным бумагам устанавливаются ее выдачей эмитентом первому приобретателю. Причем эти два юридически значимых 1 Красавчиков, О.А. Указ. соч. – С. 115. Российская газета. – 1994. – 15 августа. 3 Нерсесов, Н.О. О бумагах на предъявителя с точки зрения гражданского права [Текст] / Н.О. Нерсесов. – М., 1889. – С. 77. 4 Агарков, М.М. Учение о ценных бумагах [Текст] / М.М. Агарков. – М., 1994. – С. 88. 2 26 акта (создание и выдача) должны произойти по соглашению обоих участвующих в правоотношении сторон, а это, по мнению сторонников указанной концепции, и является договором. Обосновывается рассматриваемая концепция следующим: передача ценной бумаги первому приобретателю должна быть совершена ее составителем с намерением установить соответствующее обязательство. Договорная концепция, таким образом, отрицает возможность возникновения прав по ценным бумагам помимо воли как обязанных, так и управомоченных по ним лиц. Эта концепция справедливо была подвергнута критике проф. Н.О. Нерсесовым1. Аргументы, опровергающие обоснованность и универсальность (с точки зрения возможности распространения на всю совокупность ценных бумаг) рассматриваемой концепции, сводились к следующему: для возникновения прав по ценным бумагам вообще и документам на предъявителя в частности недостаточно простого соглашения сторон. Кредитор и должник по ценной бумаге становятся участниками данного правоотношения не с момента достижения ими взаимного соглашения, а лишь с приобретением управомоченным лицом документа, в котором выражена воля должника на установление соответствующих гражданских прав. Если исходить из положений договорной концепции, то следует признать последующих добросовестных приобретателей ценной бумаги владеющими ею незаконно и в случае, когда документ первоначально был передан во владение лицу, не обладающему для приобретения гражданских прав достаточным для этого объемом дееспособности. Такое лицо, с точки зрения общих положений гражданского права, не может признаваться субъектом прав по ценной бумаге. Например, если приобретатель ценной бумаги был признан недееспособным на момент установления рассматриваемых правоотношений, сделка, по которой к нему перешли права, выраженные в документе, должна быть признана недействительной, в соответствии со ст. 171 ГК РФ. 1 Нерсесов, Н.О. Указ. соч. – С. 78-80. 27 Попыткой сгладить некоторые противоречия двусторонне-сделочной концепции является выдвинутая известным ученым XIX в. Якоби так называемая теория внешней видимости права. Согласно положениям указанной теории, правопорядок, регулируя правоотношения по ценным бумагам, а также их обращение, приравнивает в отношении их добросовестных приобретателей - видимость права (т.е. те формы, в которых действительно существующее право обычно проявляется в обороте) к осуществлению существующего в действительности субъективного права. Выдвигая эту теорию, ее сторонники, прежде всего, пытались обосновать право добросовестного приобретателя ценной бумаги на предъявителя. Исходя из положений данной теории добросовестный приобретатель ценной бумаги на предъявителя, доверившись видимости права, т.е. приняв ее за осуществление существующего в действительности субъективного гражданского права, не должен нести потери имущественного характера. Теория внешней видимости права достаточно аргументированно была также подвергнута критике. Еще одной попыткой устранения несовершенства двустороннесделочной концепции является теория делегации, впервые выдвинутая немецким ученым XIX в. Унгером1. В своей теории он сравнивал ценные бумаги с литтеральными контрактами в римском праве. По его мнению, впервые права по ценным бумагам возникают на основании договора (литтерального контракта, исходя из классификации договоров в римском праве). В дальнейшем же передача ценных бумаг осуществляется на основании новации, при которой происходит смена кредитора. Но так как в соответствии с положениями римского права для каждой новации было необходимо согласие должника, то, по мнению Унгера, применительно к ценным бумагам оно дано один раз и по отношению ко всем последующим приобретателям доку- 1 Ценные бумаги [Текст]: Учебник / Под ред. В.И. Колесникова, В.С. Торкановского. – М.: Финансы и статистика, 2012. – С. 54. 28 мента. Передача ценной бумаги по этой теории сводится к ряду следующих друг за другом делегаций (передач), заранее санкционированных должникомделегатом по отношению ко всем последующим приобретателям. При каждой последующей делегации делегат является как бы представителем должника. По договорной теории последний владелец ценной бумаги имеет право требовать исполнения по ней, если докажет законность всех предыдущих передач документа. Если применительно к именным и ордерным ценным бумагам это еще возможно, хотя и достаточно сложно, то в отношении ценных бумаг на предъявителя проследить законность каждой передачи документа практически невозможно. В связи с этим положения этой теории также были подвергнуты справедливой критике. Несовершенство двусторонне-сделочной концепции и основанных на ней теорий очевидно и с точки зрения современных взглядов на характер и правовую природу рассматриваемых правоотношений. В частности по моменту возникновения прав и обязанностей сторон договоры в современном гражданском праве принято классифицировать на реальные и консенсуальные. Отношения, связанные с возникновением прав по ценным бумагам, не могут рассматриваться как реальный договор, поскольку применительно к большинству видов ценных бумаг передача вещи или совершение иного предусмотренного документом действия не является обязательным для признания данной сделки заключенной. Не могут, как представляется, эти отношения рассматриваться и как консенсуальный договор. Он, как известно, порождает права и обязанности сторон с момента достижения или соглашения по всем его существенным условиям, а в анализируемых правоотношениях субъекты лишены возможности согласовывать свою волю в определении круга этих условий. Могут быть конкретизированы лишь некоторые положения ценной бумаги, составляющие ее содержание: ее номинальная стоимость в документах или наименование и количество товара в товарораспорядительных бумагах. Например, 29 заказывая в специализированной типографии бланки облигаций для их последующего широкого распространения, эмитент согласует содержание, форму и реквизиты данных ценных бумаг только с положениями действующего законодательства в этой сфере и условиями их выпуска. Будущие держатели облигаций не принимают участия в определении содержания этих ценных бумаг. Эти рассуждения справедливы применительно к акциям, казначейским обязательствам, сберегательным сертификатам и другим ценным бумагам массовых эмиссий. Что касается ценных бумаг, которые эмитируются в индивидуальном порядке, например, векселя, чеки, коносаменты и др. документы, то тут, как представляется, возможности сторон правоотношения по определению содержания будущего документа несколько выше. Особенно если составление ценной бумаги производится эмитентом в присутствии ее первого приобретателя. Однако и в этом случае эмитент не может выйти за рамки положений законодательства, определяющего основные реквизиты и форму составляемого документа. Кроме того, эмитент имеет право в предусмотренных законодательством случаях составить документ на предъявителя или, заполнив все реквизиты именного бланка, кроме имени владельца, без участия управомоченного лица, вначале выяснить желание потенциального первого приобретателя ценной бумаги на ее приобретение. Рассмотренное выше правовое положение эмитента и первого приобретателя ценной бумаги, при котором инициатива в возникновении правоотношения исходит от первого из указанных лиц, а возможности второго по определению его содержания ограничены, позволяет предположить, что установление исследуемых отношений можно рассматривать как договор присоединения (ст. 428 ГК РФ)1. Подавляющее количество ценных бумаг (документы массовых эмиссий) подлежат свободному широкому размещению среди заинтересованных лиц, поэтому персональный адресный порядок уведомления потенциальных держателей ценных бумаг в этом случае невозможен. Уведомление эмитента 1 Комментарий к ГК РФ части первой [Текст] / Под ред. О.Н Садикова. – М.: ЦИФРА, 2012. – С. 55-57. 30 о предстоящем размещении выпуска облигаций, казначейских обязательств или подписке на акции нельзя, таким образом, рассматривать как оферту с точки зрения положений действующего законодательства РФ. Порядок заключения договоров предполагает обязательное письменное выражение воли обеих участвующих в договоре сторон, состоящее либо в надлежащем подписании (и скреплении печатью для юридических лиц) одного документа, либо в обмене соответствующими письменными документами, также надлежаще засвидетельствованными посылающей их стороной. Возникновение прав по ценным бумагам невозможно в результате обмена двумя встречными документами, в которых выражается воля сторон, участвующих в данном правоотношении. Ценная бумага составляется и подписывается только ее эмитентом, участие приобретателя, как уже отмечалось, в этом процессе возможно, однако оно представляется малозначительным. Согласование отдельных условий, составляющих содержание ценной бумаги до момента ее создания (т.е. составления документа в обусловленной законом форме с соблюдением соответствующих реквизитов путем обмена письмами, телеграммами, сообщениями, переданными по факсу, компьютерному модему и т.п.), как представляется, технически возможно. Однако, думается, невозможно придать этой корреспонденции то правовое значение, которое ей придается при заключении договора. Правовое значение оферты состоит в том, что при ее принятии акцептантом ее текст становится содержанием договора. Если же по аналогии допустить возможность пересылки текста ценной бумаги, то можно прийти к следующим выводам. Пересылка только текста ценной бумаги в любой скопированной с подлинного документа форме или в виде проекта ее содержания, предлагаемого для обсуждения, в отдельных случаях может иметь значение только для согласования определенных условий ее содержания, но не может рассматриваться как одна из предпосылок возникновения прав по ценным бумагам, имеющая правовое значение. Права по ценным бумагам возникают только у надлежащего владельца, правильно составленного и подлинного документа, 31 который, должен обладать соответствующими степенями защиты от его подделки. Если допустить возможность пересылки документа, обладающего указанными свойствами, то, с одной стороны, всякое изменение условий, составляющих ее содержание, если они уже были отражены в бланке, является технически неосуществимым, поскольку в этом случае недопустимы никакие изменения текста документа. С другой стороны, пересылка подлинной и надлежаще оформленной ценной бумаги (особенно предъявительской) может привести к возможным злоупотреблениям со стороны ее приобретателя. Это обусловлено тем, что обладание ценной бумагой в силу присущего ей правового режима предполагает возможность осуществления выраженного в ней права. Порядок возникновения прав по ценным бумагам, которые эмитируются крупными сериями (к ним относятся акции, облигации, сберегательные сертификаты, казначейские обязательства и приватизационные бумаги) представлен в следующем виде: они выпускаются обычно одним эмитентом на основании единых условий выпуска крупными сериями и чаще всего имеют тождественное содержание и номинальную стоимость1. Как представляется, процесс возникновения прав по ценным бумагам, о которых идет речь, существенно отличается от процедуры заключения договоров. В частности, право на выпуск, например, акций и облигаций предприятий возникает только с момента регистрации этого выпуска в особом порядке. Кроме того, если представленные для регистрации акции и облигации предприятий предлагаются для открытой продажи, т.е. предназначены для размещения между юридическими лицами и гражданами, круг которых заранее определить невозможно, эмитент обязан представить регистрирующему органу для регистрации также информацию о выпуске этих ценных бумаг. Таким образом, процессу выпуска рассматриваемых ценных бумаг предшествует регистрация выпуска, в то время как в договорные отношения субъек- 1 Яроцкий, В.Л. Юридическая природа ценных бумаг и вещей [Текст] /В.Л. Яроцкий // Российская юстиция. – 2011. - № 7. – С. 65. 32 ты гражданского права вступают свободно, без соблюдения каких-либо предварительных формальных процедур. Существенными особенностями, иллюстрирующими, как представляется, различие процедур возникновения прав по ценным бумагам и установления договорных отношений, обладают акции. Вопрос о возникновении прав, выраженных в акциях, и, соответственно, о моменте, с которого они становятся объектом гражданских прав и носителем прав акционера, был и остается до сих пор сложным и дискуссионным. Это обусловлено, прежде всего, тем, что этот вопрос тесно связан с определением момента возникновения прав акционеров и самого акционерного общества как нового субъекта гражданских прав. Права по отношению к акционерному обществу акционер приобретает, войдя в состав учредителей или подписавшись на его акции в открытом акционерном обществе или только став учредителем в закрытом. Акционерное общество приобретает права юридического лица с момента его государственной регистрации, а этому моменту предшествует признание акционерного общества состоявшимся учредительным собранием. Акция становится объектом гражданского права и носителем субъективных прав акционера не раньше, чем ее эмитент (акционерное общество) приобретет права юридического лица и, таким образом, будет признан субъектом гражданского права. К выводу о неприменимости договорной концепции к возникновению анализируемых прав приводит, как представляется, и анализ отношений, возникающих при выпуске сберегательных сертификатов. Отношения, связанные с возникновением прав по сберегательным сертификатам не могут рассматриваться как договор, поскольку их держатели на стадии определения их содержания и условий выпуска не принимают в этом процессе никакого участия. В договорные отношения с эмитентом держатель сертификата вступает в момент, когда ценная бумага уже является объектом гражданских прав как носитель того права, которое в ней выражено. В данном договорном право- 33 отношении ценная бумага является предметом правового интереса его участников. Правовой интерес приобретателя документа состоит только в приобретении того права, которое выражено в документе, а не в его предварительном установлении. Договорная концепция неприменима также и к порядку возникновения прав по ценным бумагам, которые выпускаются государством. На примере всех рассмотренных выше ценных бумаг можно сделать вывод о том, что имущественное право, в них выраженное, устанавливается эмитентом единолично. Договор является лишь способом приобретения держателями соответствующих ценных бумаг, но отнюдь не способом установления прав, в них выраженных. Поэтому отношения, возникающие при установлении прав, выраженных в ценных бумагах, не могут рассматриваться как договор вообще и как договор присоединения в частности. Последователи односторонне-сделочной концепции исходят из того, что права, выраженные ценных бумагах, возникают в результате односторонней воли эмитента. Первыми авторам данной концепции считаются ученые XIX в. Кунце, Иеринг, Беккер, Штейн и др1. Исходя из рассуждений сторонников рассматриваемой концепции, составленный должником документ, пока он находится у него, не имеет цены, ценность он получает лишь с переходом во владение первого приобретателя. При этом воля последнего играет субсидиарную, дополнительную роль. Иными словами, попадание ценной бумаги в руки первого приобретателя рассматривается как условие, при соблюдении которого права, выраженные в ценной бумаге, считают возникшими. Таким образом, ценная бумага становится объектом гражданских прав благодаря выраженной в ней односторонней воле должника, однако для приобретения прав по ней необходимо на законном основании стать обладателем самого документа. Помимо рассмотренных выше, науке известны еще несколько теорий, определяющих момент возникновения прав по ценным бумагам. Это теории 1 Нерсесов, Н.О. Указ. соч. – С. 81-85. 34 добросовестного приобретателя, креации и эмиссии1. Наиболее аргументированной представляется теория эмиссии. Согласно этой теории для возникновения прав по ценным бумагам надлежаще составленный документ должен быть выпущен эмитентом в обращение. Таким образом, как представляется, рассматриваемая теория соединяет в себе наиболее аргументированные и заслуживающие внимания положения всех трех указанных выше теорий и поэтому является наиболее обоснованной. Юридическое своеобразие ценных бумаг как объектов гражданских прав, правовая природа которых состоит в соединении элементов вещных и обязательственных правоотношений, обусловливает и особенность возникновения прав по ним. Она состоит в том, что возникновению прав на ценную бумагу и, как следствие, прав, выраженных в ней, предшествует создание ценной бумаги как оборотоспособного объекта гражданского права. Создание ценной бумаги в этом случае необходимо рассматривать как самостоятельный правовой акт в цепи юридических фактов, на основании совершения которых возникают права по ценным бумагам. Создаваться ценная бумага может как в результате издания административного акта (применительно к документам, выпускаемым государством), так и в результате совершения эмитентом односторонней сделки (в отношении документов, эмитируемых иными субъектами). При этом создание и выпуск отдельных видов негосударственных ценных бумаг, эмитирующихся крупными сериями (в частности, акций и облигаций предприятий) осуществляется в особом порядке. Основанием возникновения прав по ценным бумагам является сложный юридический состав, состоящий как минимум из двух самостоятельных, но взаимосвязанных юридически значимых актов. Первым из них является создание ценной бумаги как объекта гражданских прав с соблюдением предусмотренной законом формы, реквизитов и требований относительно защиты документа от подделки. 1 Подробнее об этом см.: Яроцкий, В.Л. Создание и эмиссия ценной бумаги как основания возникновения выраженных в ней прав [Текст] / В.Л. Яроцкий // Государство и право. – 2015. - № 6. – С. 18-26. 35 Основываясь на положениях теорий о возникновении выраженных в ценной бумаге прав, по нашему мнению, можно объяснить основные проблемы правового регулирования рынка ценных бумаг в РФ. Так, например, с их помощью можно объяснить правило автономности (или независимости) прав последующих держателей ценных бумаг по отношению к ее первому приобретателю, обосновать специфичное (отличное от общих положений обязательственного права) перераспределение гражданско-правовых рисков, складывающихся в сфере обращения ценных бумаг, определить объем необходимого для участия в рассматриваемых правоотношениях объема дееспособности их участников, а также объяснить правовое положение добросовестного приобретателя ценных бумаг на предъявителя и т.п. 36 2. АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ РЫНКА ЦЕННЫХ БУМАГ 2.1. Проблемы правового регулирования рынка ценных бумаг на разных этапах развития и становления России Понятие «рынок ценных бумаг» (далее - РЦБ) является достаточно новым для наших современников1. Если не брать в расчет практику дореволюционного и нэповского правового регулирования РЦБ, а также практику выпуска государственных облигаций до 80-х годов нашего столетия, то регулирование отношений, связанных с выпуском и оборотом ценных бумаг, началось с 1988 г. и прошло в своем развитии четыре этапа (на сегодняшний день): 1. 1988-1990 гг. - законодательство СССР и РСФСР, разрешающее выпуск ценных бумаг и создание акционерных обществ. Было принято в свете утвержденного политического курса на перестройку экономики и развитие рыночной экономики в рамках социалистической системы хозяйствования. Самым первым глобальным актом этого периода можно считать постановление Совета Министров СССР «О выпуске предприятиями и организациями ценных бумаг» от 15 октября 1988 г. Это постановление было направлено на повышение заинтересованности трудящихся в результатах производства, а также на привлечение дополнительного финансирования в основном в государственный сектор экономики. Характеризуется игнорированием мировой и прошлой отечественной практики выпуска ценных бумаг и несовпадением терминологии с обычно принятой. Так, акциями в этом постановлении называются ценные бумаги, похожие больше на облигации по своей конструкции. Эмитентами акций могли быть государственные предприятия и организации, переведенные на хозрасчет, а также кооперативы, что противоречит практике выпуска акций только акционерными обществами. Так что можно признать, что хотя Правительством СССР и была вы1 Алексеев, М.Ю. Рынок ценных бумаг [Текст] / М.Ю. Алексеев. – М., 1992. – С. 10-12. 37 брана верная концепция привлечения дополнительных средств в государственные предприятия1, а также повышения заинтересованности трудящихся в производстве, но в правовом отношении это было сделано неграмотно. В 1990 г. совет Министров СССР принимает постановление «Об утверждении Положения об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью и Положения о ценных бумагах» от 19 июля 1990 г. Это было вызвано повышением частной инициативы и началом развития рыночных отношений. Этими положениями допускалось создание хозяйственных субъектов с ограниченной ответственностью, полностью реабилитировался вексель как инструмент внутренних расчетов, вводились в обращение сберегательные сертификаты, акции акционерных обществ и облигации, вводилась в цивилизованные рамки практика выпуска государственных ценных бумаг. Эти документы отличались большей юридической проработанностью и либерализмом2. На уровне СССР примерно в то же время были приняты законы о предприятиях, о собственности, о разгосударствлении, о банках и банковской деятельности и т.д., которые, так или иначе, касались вопросов выпуска и обращения ценных бумаг. На уровне РСФСР также проводилась работа по созданию собственной нормативной базы, касающейся пока только общих вопросов РЦБ. Верховным советом были приняты законы о предприятиях и предпринимательской деятельности, о собственности, о банках и банковской деятельности и т.п. Советом Министров РСФСР было принято постановление «Об утверждении Положения об акционерных обществах» от 25 декабря 1990 г. Эти документы во многом противоречили законодательству СССР, так как в связи с ориентацией союзных республик на независимость от «центра» тогда велась так 1 Мировая практика имеет примеры выпуска ценных бумаг для подобных целей. Так, во Франции государственные и частные предприятия имеют право выпускать «инвестиционные сертификаты», которые являются чем-то средним между акцией и облигацией. Их приобретение не дает право инвестору вмешиваться в процесс управления деятельности предприятия. Выпуск инвестиционных сертификатов регламентируется Законом № 83-1 от 3 января 1983 г. (более подробно об этом см.: Жамен, С. Торговое право [Текст] / С. Жамен, Л. Лакур. – М., 1993. – С. 118-119.). 2 Даже по сравнению с ныне действующим законодательством. Так, допускался выпуск акций на предъявителя, которые являются достаточно мощным инструментом РЦБ. 38 называемая «война законов». Законодательные акты российского уровня характеризовались отсутствием общей концепции нормотворчества по вопросам экономических преобразований, низкой юридической проработанностью и хаотичностью изложения. Это сыграло весьма отрицательную роль в дальнейшем, когда на основе этого законодательства производились совершенно легальные махинации с денежными средствами. Практически все законодательство, принятое в этот период, было отменено либо действует сейчас лишь в незначительной части. 2. 1991-1992 г. – законодательство СССР и РСФСР (Российской Федерации), направленное на закрепление института ценных бумаг на более высоком нормотворческом уровне, чем в предыдущем периоде, на закрепление в законодательстве статуса субъектов РЦБ и выделение среди субъектов РЦБ инвестиционных институтов (профессиональных участников РЦБ). Этот период нормативного регулирования РЦБ был обусловлен повышенным интересом предпринимателей к финансовому рынку вообще, так как в условиях высокой инфляции накопить первоначальный капитал и сохранить его позволяли не производственные, а финансовые операции (еще вернее - спекуляции на финансовом рынке). Практически единственным нормативным актом СССР, перешедшим по наследству к России1, были на данном этапе Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 г., в которых на уровне закона давалось общее определение ценной бумаги и определялись конкретные виды ценных бумаг. Этот нормативный документ был направлен на развитие и правовое закрепление рыночных отношений и отличался высокой степенью юридической проработки его положений. Нормы Основ, касающиеся ценных бумаг, действовали в России до конца 1994 г. Основным российским актом этого периода следует признать постановление Правительства РСФСР от 28 декабря 1991 г. «Об утверждении По1 Долгое время – вплоть до 1997 г. – существовали такие нормативные акты СССР, как Положение о переводном и простом векселе, утвержденное ЦИК и СНК СССР 7 августа 1937 г., Кодекс торгового мореплавания СССР 1968 г. (который регулировал вопросы обращения коносаментов) и некоторые другие. 39 ложения о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах», в котором достаточно подробно говорилось о порядке выпуска эмиссионных ценных бумаг (хотя сам термин отсутствует), о порядке совершения сделок с ценными бумагами, о лицензировании инвестиционных институтов, об аттестации специалистов инвестиционных институтов, о деятельности фондовых бирж и т.п. Отрицательной чертой этого постановления является его слабая юридическая проработанность, что может объясняться тем, что основными его разработчиками были экономисты, бравшие иностранные модели построения РЦБ без учета действующей в России системы права. Этим же грешили и некоторые документы, принятые позднее, чем позволило либо не применять эти документы вовсе, либо, основываясь на несовпадениях законодательства или различной юридической и экономической трактовке понятий, использовать такие документы в целях, прямо противоположных задуманным при их создании. В развитие этого постановления Министерством финансов России были приняты документы, детально освещающие многие вопросы, затронутые в постановлении. В этот же период было подтверждено действие вексельного законодательства СССР, приняты новые документы о чеках, развивалось государственное регулирование производства бланков ценных бумаг. Параллельно с принятием вышеуказанных нормативных актов достаточно активно развивалось приватизационное, антимонопольное, налоговое законодательство, а также нормотворчество Банка России и Государственного комитета РФ по управлению государственным имуществом, непосредственно касавшееся операций с ценными бумагами. Этот период характеризуется образованием «триумвирата» государственных органов, регулирующих и осуществляющих надзор за РЦБ: Министерства финансов (общие вопросы регулирования), Банка России (выпуск ценных бумаг коммерческими банками и осуществление ими деятельности на РЦБ), Госкомимущества (вопросы выпуска ценных бумаг при приватизации, лицензирование специальных участников, осуществляющих деятель- 40 ность с приватизационными ценными бумагами). Такая разрозненность в регулировании повлекла за собой нескоординированность действий регулирующих органов, что и повлекло отмену де-юре такой разрозненности и передачу максимальных полномочий по нормативному регулированию и надзору за РЦБ одному органу. 3. 1993-1994 г. - законодательство Российской Федерации, регулирующее отдельные вопросы РЦБ (в основном с целью защиты интересов инвесторов, и акционеров в частности), предусматривающее использованием векселя как средства ликвидации неплатежей, вводящее неинфляционные способы регулирования денежного обращения путем выпуска нескольких разновидностей государственных ценных бумаг по американской модели. Именно на этом этапе было признано, что защита интересов инвесторов является одной из важнейших целей государственного регулирования РЦБ. Это было обусловлено некоторыми негативными последствиями широкомасштабной приватизации, а также выходом на рынок некоторых компаний, не преследующих целей цивилизованной и долговременной работы на РЦБ. Основными нормативными актами, направленными на защиту интересов инвесторов, были указы Президента РФ. Это не были акты системного характера, и они зачастую противоречили действующему законодательству, поэтому такое регулирование больше напоминало латание дыр с соответствующими последствиями. Столь же неудачной в правовом смысле была попытка ликвидации кризиса неплатежей с помощью «простых финансовых векселей». При детальном анализе этих актов поневоле можно было прийти к выводу, что они разрабатывались экономистами без соответствующего контроля с точки зрения их соответствия действующему законодательству. Наиболее конструктивным актом этого периода стал Указ Президента РФ «О мерах по регулированию рынка ценных бумаг в Российской Федерации» от 4 ноября 1994 г., которым было утверждено Положение о Федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве 41 РФ. Комиссии предоставлялись полномочия на фактически монопольное регулирование РЦБ. Необходимо, правда, признать, что и до сего времени эти полномочия остаются в большей степени на бумаге, так как пока еще нет оптимальных организационных предпосылок для монопольного регулирования комиссией РЦБ. Поэтому некоторые полномочия до сих пор остались дефакто у Минфина, Банка России и Госкомимущества. 4. 1995 г. – по настоящее время - законодательство России, направленное на цивилизованное регулирование РЦБ. В основном это систематизированные законодательные акты. Первым важнейшим актом этого периода, конечно же, следует признать Гражданский кодекс России (части 1 и 2), в котором дается определение ценной бумаги, регулируются так называемые бездокументарные ценные бумаги, определяются конкретные виды ценных бумаг и раскрывается их содержание. Однако основной негативной стороной нового ГК следует признать то, что в отношении понятия ценной бумаги были использованы старые юридические конструкции, разработанные в конце прошлого - начале нынешнего веков, которые не учитывают достижений НТП. Разработчики пытались приспособить современное состояние РЦБ к старым правовым конструкциям вместо того, чтобы сделать наоборот. Отсюда вытекают и многие нелепости положений нового ГК, особенно касающиеся так называемых бездокументарных ценных бумаг. В этот же период принят систематизированный Закон «Об акционерных обществах», во многом устранивший конструктивные недостатки предыдущего законодательства, законы о рекламе, о финансово-промышленных группах, новые редакции антимонопольного и банковского законодательства1. Важнейшим событием следует признать подписание 22 апреля 1996 г. Президентом РФ Федерального закона «О рынке ценных бумаг», принятого 20 марта 1996 г. Государственной Думой. Данный Закон регулирует отношения, связанные именно с РЦБ: правовые основы деятельности профессио- 1 Подробнее об этом см.: Голубков, А.Ю. Правовое регулирование рынка ценных бумаг [Текст] / А.Ю. Голубков // Государство и право. – 1997. - № 2. - С. 103-108. 42 нальных участников, их виды, понятие и порядок выпуска эмиссионных ценных бумаг, порядок раскрытия информации на РЦБ и ее объем, полномочия Федеральной комиссии по РЦБ и пр. Однако, к сожалению, этот закон нельзя признать полностью отвечающим современным реалиям РЦБ и регулирующим рынок в целом. Хватает в нем и юридических погрешностей. В целом законодательство этого периода характеризуется хорошей правовой проработанностью и системностью изложения, что, несомненно, сыграет свою роль в развитии РЦБ в России. Рассмотрев систему действующего законодательства о РЦБ, можно сделать вывод, что в настоящий момент оно является недостаточно систематизированным и не определяет некоторых специфических понятий РЦБ. Поэтому далее будет предпринята попытка изложить основные моменты регулирования РЦБ именно как динамичной структуры. В первую очередь, рассматривая вопросы регулирования РЦБ, необходимо дать его юридическое определение, так как ни легального, ни доктринального определения рынка ценных бумаг еще не выработано. На наш взгляд, под рынком ценных бумаг следует понимать совокупность общественных отношений, складывающихся в сфере обмена финансовыми и иными активами в процессе выпуска и совершения сделок с ценными бумагами, обладающими свойствами специфического товара. Как следует из этого определения, не все ценные бумаги могут быть объектами РЦБ. Основным свойством ценной бумаги как специфического товара является ее товарная функция, присутствующая далеко не у всех ценных бумаг1. Она может быть заложена в ценную бумагу при ее выпуске, может возникать и у отдельных ценных бумаг в определенные периоды их существования. Основными элементами товарной функции являются: 1 Трофименко, А. Признаки ценной бумаги [Текст] / А. Трофименко // Российская юстиция. – 2014. - № 7. – С. 17. 43 а) свободная обращаемость, т.е. когда передача ценной бумаги не зависит от волеизъявления третьих лиц (т.о. товарной функцией не обладают акции закрытых акционерных обществ), б) потенциальная материальная заинтересованность неограниченного круга инвесторов в приобретении ценной бумаги, выражающаяся в выплачиваемых по ценной бумаге дивидендах, процентах, в росте курсовой стоимости ценной бумаги и т.п. (т.е. товарной функцией не обладают товарораспорядительные ценные бумаги и чеки, приобретение которых не преследует цели извлечения выгоды, вытекающей из самой ценной бумаги. Следует признать, что товарной функцией обладают на 99, 9% акции открытых акционерных обществ, облигации, жилищные сертификаты и другие эмиссионные ценные бумаги (т.е. выпускаемые сериями, представ- ляющими одинаковые права и не имеющие ограничений в обращении), для которых придание им функции специфического товара является целью выпуска, товарной функцией могут также обладать неэмиссионные ценные бумаги (такие как вексель, сберегательная книжка на предъявителя) в случае публичного предложения их к продаже, в том числе с использованием рекламы. При этом не играет роли, кто конкретно выставляет такие ценные бумаги на публичную продажу. Выделение ценных бумаг, обладающих товарной функцией (далее - инвестиционные ценные бумаги), необходимо для того, чтобы распространить на них специальное регулирование РЦБ. К специфике РЦБ также относятся те субъекты, которые действуют в его рамках. Каждый субъект РЦБ выполняет специфические функции, хотя в некоторых случаях они могут выполнять функции субъектов разных видов. Можно выделить следующие виды субъектов РЦБ: а) эмитенты - субъекты, осуществляющие выпуск ценных бумаг. При этом могут выделяться институциональные и обычные эмитенты. Под институциональными эмитентами следует понимать таких субъектов РЦБ, для которых выпуск ценных бумаг является одним из основных видов профессиональной деятельности и без которого невозможно осуществление других ви- 44 дов деятельности (например - взаимные фонды, для которых возможность инвестирования зависит от привлечения денежных средств путем распространения ценных бумаг). Для обычных эмитентов выпуск ценных бумаг не является основным видом деятельности. Дополнительным отличием является то, что институциональный эмитент кроме регистрации выпуска ценных бумаг должен быть зарегистрирован как специальная организация и/или получить соответствующую лицензию; б) инвесторы - субъекты, осуществляющие вложение денежных средств и иного имущества в ценные бумаги. Инвесторы также делятся на институциональных и обыкновенных. Под институциональными инвесторами следует понимать таких субъектов РЦБ, для которых вложение определенных средств в ценные бумаги является обязанностью взаимные (например - фонды, страховые компании, негосударственные пенсионные фонды, трастовые компании и т.п.). Для обычных инвесторов вложение средств в ценные бумаги обязанностью не является; в) профессиональные участники РЦБ - это субъекты, осуществляю- щие профессиональную деятельность на РЦБ. Профессиональные участники РЦБ могут осуществлять различные деяния в ходе своей профессиональной деятельности, в том числе выступать эмитентами и инвесторами, хотя основной их задачей является ведение деятельности, способствующей организации и поддержанию РЦБ (консультирование, посредническая деятельность, андеррайтинг, учет ценных бумаг, организация торговли ценными бумагами и т.п.). При этом необходимый элемент ведения такой деятельности - наличие квалифицированного персонала и соответствующих лицензий; г) саморегулируемые организации - это организации, как правило, некоммерческие, объединяющие профессиональных участников РЦБ в целях координации и повышения качества их деятельности, защиты их интересов. Саморегулируемые организации имеют определенные правомочия по регулированию деятельности их членов, которыми они наделяются членами организации и в некоторых случаях - государством. Государство, например, 45 может передать таким организациям полномочия по осуществлению аттестации специалистов РЦБ, по производству экспертизы документов, подаваемых на лицензирование, и т.п.; д) государство - специфический субъект РЦБ, который наделен компетенцией как эмитента, инвестора и в некоторых случаях - профессионального участника РЦБ, так и нормативного регулирования РЦБ. Все свои полномочия на РЦБ государство осуществляет через специальные государственные органы. Понятие субъекта РЦБ никоим образом не следует смешивать с понятиями операций на РЦБ и профессиональной деятельности на РЦБ, а также сделок, совершаемых на РЦБ. По нашему мнению, под операцией на РЦБ следует понимать совокупность юридических действий одного или нескольких субъектов РЦБ, направленных на достижение определенного результата, связанного с выпуском и обращением ценных бумаг. При этом в операциях на РЦБ могут принимать участие как профессиональные участники РЦБ, так и иные субъекты рынка. Особенностями операций на РЦБ являются возможная единоразовость их совершения, возможность участия в совершении операции нескольких субъектов РЦБ, а также разноплановость результатов, на достижение которых направлены действия субъектов, осуществляющих операции (не только извлечение прибыли). Под профессиональной деятельностью на РЦБ следует понимать систему самостоятельных юридических действий профессиональных участников РЦБ, осуществляемых ими в определенном временном интервале систематически и на свой страх и риск, связанных с организацией и поддержанием функционирования РЦБ экономическими и техническими методами с целью достижения положительного (как правило, не только для профессиональных участников РЦБ) экономического результата1. Особенностями профессио- 1 Ценные бумаги [Текст]: Учебник / Под ред. В.И Колесникова, В.С. Торкановского. – М.: Финансы и стастика, 2012. – С. 58. 46 нальной деятельности на РЦБ являются осуществление ее специальными субъектами РЦБ, действующими независимо друг от друга, систематичность, цель - достижение положительного экономического результата. Профессиональная деятельность на РЦБ является разновидностью хозяйственной (предпринимательской) деятельности. Под сделками на РЦБ понимаются юридические действия субъектов РЦБ, направленные на приобретение, изменение или прекращение прав и обязанностей, вытекающих из ценных бумаг. Можно выделить следующие виды операций на РЦБ1: а) эмиссионные операции - совокупность юридических действий одного или нескольких субъектов РЦБ, направленных на организацию выпуска ценных бумаг эмитентом и распространение эмиссии; б) инвестиционные операции - совокупность юридических действий одного или нескольких субъектов РЦБ, направленных на приобретение инвестором необходимых ему ценных бумаг; в) организационные операции - совокупность юридических действий одного или нескольких субъектов РЦБ, направленных на создание организационных предпосылок функционирования РЦБ (организация торгов, учета и хранения ценных бумаг, ведение реестра именных ценных бумаг, производство бланков ценных бумаг, управление деятельностью институциональных эмитентов и инвесторов); г) сопутствующие операции - совокупность юридических действий одного или нескольких субъектов РЦБ, направленных на обеспечение качественного выполнения своих функций на РЦБ другими субъектами РЦБ (консультирование и предоставление информации). Профессиональная деятельность на РЦБ состоит из следующих видов деятельности2: 1 Там же. – С. 60-62. Майфат. А.В. Ценные бумаги (сравнительный анализ понятий в правовых системах России и США) [Текст] / А.В. Майфат // Государство и право. – 2016. - № 1. – С. 85. 2 47 а) институциональное эмитирование, т.е. осуществление выпуска ценных бумаг на профессиональной основе субъектом, обладающим соответствующей компетенцией; б) посредничество, т.е. профессиональное совершение сделок по покупке и продаже ценных бумаг на основе заключенных с клиентом договоров поручения, комиссии, агентирования (брокерская деятельность); в) консульирование, т.е. предоставление клиентам по их запросам справок по экономическим и юридическим вопросам функционирования РЦБ; г) организация торгов ценными бумагами, т.е. создание организационных предпосылок для развития определенных (местных или по отдельным ценным бумагам) рынков ценных бумаг (деятельность фондовых бирж, внебиржевых систем торговли ценными бумагами); д) клиринг по ценным бумагам, т.е. организация сверки взаимных задолженностей по покупке и продаже ценных бумаг и проведение взаимозачетов; е) андеррайтинг, т.е. организация эмиссий и гарантирование их результатов, а также гарантирование самих эмиссий; ж) депозитарная деятельность, т.е. ведение учета движения ценных бумаг и их хранение; з) ведение реестров именных ценных бумаг; и) дилерство на РЦБ, т.е. скупка за свой счет от своего имени ценных бумаг с целью их последующей перепродажи, в том числе путем объявления цены скупки и продажи; к) трастовые операции с ценными бумагами, т.е. профессиональное доверительное управление ценными бумагами клиентов; л) институциональное инвестирование, т.е. профессиональное инвестирование денежных и иных средств в ценные бумаги субъектами, для которых такое инвестирование является обязательным; 48 м) управление деятельностью институциональных эмитентов и инвесторов, т.е. доверительное управление активами институциональных инвесторов и эмитентов, а также другой их деятельностью; н) производство бланков ценных бумаг; о) информационная деятельность на РЦБ, т.е. сбор, обработка и предоставление на профессиональной основе экономической и юридической информации об РЦБ в целом, отдельных рынках ценных бумаг, отдельных видах ценных бумаг. При рассмотрении отдельных видов профессиональной деятельности на РЦБ следует учитывать, что в зависимости от значения той или иной деятельности к ее осуществлению должны предъявляться различные требования: аттестация специалистов, наличие лицензии, осуществление деятельности как исключительной, требования к размеру собственных средств, наличие гарантий третьих лиц, специфические формы контроля, надзора и отчетности и т.п. Основными целями государственного регулирования РЦБ являются максимальная защита интересов инвесторов, установление цивилизованных правил поведения субъектов на рынке и обеспечение государственной экономической безопасности. Исходя из целей государственного регулирования РЦБ, можно выделить следующие правовые формы воздействия государства на РЦБ1: - нормотворчество; - создание единого органа, регулирующего РЦБ; - создание организаций с участием государственного капитала, содействующих развитию РЦБ; - передача определенных полномочий регулирования саморегулируемым организациям; - введение специальной ответственности за правонарушения на РЦБ; 1 Там же. – С. 89-90. 49 - установление антимонопольных требований на РЦБ, налогообложение, регулирование рекламы на РЦБ и придание ей в некоторых случаях квалифицирующего значения (например, при определении, является ценная бумага инвестиционной или нет); - лицензирование профессиональной деятельности на РЦБ, аттестация специалистов фондового рынка, введение специализированной системы образования; - установление льгот при инвестировании средств в некоторые ценные бумаги; - договорное придание определенного статуса субъектам (например, дилер по государственным ценным бумагам); - введение правила раскрытия информации при эмиссии ценных бумаг; - введение обязательного страхования имущества и ответственности некоторых субъектов РЦБ; - введение обязательного аудита деятельности некоторых субъектов РЦБ; - установление обязательных резервов и экономических нормативов деятельности некоторых субъектов РЦБ; - введение особенностей бухгалтерского учета и отчетности некоторых субъектов РЦБ; - иные формы. В заключение необходимо отметить, что все элементы рынка ценных бумаг, перечисленные в настоящем параграфе подлежат детальнейшей проработке и закреплению в особом, систематизированном законодательном акте, который, как можно надеяться, ознаменует собой становление в России цивилизованного рынка ценных бумаг. 50 2.2. Вопросы передачи прав на эмиссионные ценные бумаги В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39ФЗ «О рынке ценных бумаг»1 (далее - Закон о рынке ценных бумаг) эмиссионной ценной бумагой является любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками: - закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных законом форм и порядка; - размещается выпусками; - имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги. В теории гражданского права и на практике весьма важным является вопрос, связанный с особенностями перехода прав на эмиссионные ценные бумаги. Переход прав на эмиссионные ценные бумаги зависит от способа легитимации управомоченного на ценную бумагу лица, от формы выпуска эмиссионных ценных бумаг и от порядка учета прав на эмиссионные ценные бумаги. Согласно действующему законодательству эмиссионные ценные бумаги могут быть документарными и бездокументарными по форме и предъявительскими и именными по способу легитимации управомоченного лица. Ордерных эмиссионных ценных бумаг действующее в настоящее время законодательство не предусматривает. В соответствии с п. 1 ст. 146 ГК РФ и ст. 29 Закона о рынке ценных бумаг передача прав на предъявительские ценные бумаги, которые могут быть только документарными, осуществляется путем простого вручения документа приобретателю, но если сертификаты таких бумаг находятся на хранении в депозитарии, то права к приобретателю переходят в момент осуществления приходной записи по счету депо приобретателя. При учете прав на предъявительские ценные бумаги в депозитарии происходит стирание грани в обра1 СЗ РФ. – 1996. - № 17. – Ст. 1918. 51 щении бездокументарных ценных бумаг и документарных ценных бумаг на предъявителя, так как переход прав на такую ценную бумагу осуществляется не вручением, а путем внесения приходной записи по счету депо приобретателя1. В юридической литературе было высказано мнение, что передача сертификатов предъявительских ценных бумаг на хранение в депозитарий влечет за собой полную «бездокументаризацию» таких бумаг2. Представляется, что это не так, и следует согласиться с М.Г. Локшиным в том, что при передаче сертификатов предъявительских ценных бумаг на хранение в депозитарий не изменяется порядок реализации управомоченным лицом прав, удостоверенных предъявительской ценной бумагой, так как для их реализации необходимо предъявление депозитарием сертификатов ценных бумаг по поручению их владельцев с приложением списка этих владельцев3. Таким образом, способ передачи права на предъявительские ценные бумаги достаточно четко урегулирован в законе и поэтому не вызывает споров. Переход же прав на именные ценные бумаги вызывает гораздо больше сложностей4. Статья 146 ГК РФ устанавливает, что права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке, установленном для уступки требований (цессии). Такой порядок передачи именных ценных бумаг вызывает возражения, и, как верно отмечает А. Степанов, эту норму «нельзя признать ничем иным, как досадной оплошностью, обусловленной недостаточным развитием отечественной теории ценных бумаг во время, непосредственно предшествовавшее разработке Кодекса»5. Еще в 1995 г. Е. Крашенинников убедительно доказал «теоретическую несостоятельность и прак1 Локшин, М.Г. Гражданско-правовое регулирования обращения эмиссионных ценных бумаг в Российской Федерации [Текст]: Автореф. дис. … канд.юрид.наук / М.Г. Локшин. – М., 2014. – С. 19-20. 2 Ефимова, Л.Г. Банковские сделки: право и практика [Текст] / Л.Г. Ефимова. – М., 2011. – С. 141; Ефимова, Л.Г. Правовые проблемы безналичных денег [Текст] / Л.Г. Ефимова // Хозяйство и право. – 1997. - № 2. – С. 35. 3 Локшин, М.Г. Указ. соч. – С. 20. 4 Власова, А.В. Способ передачи именных ценных бумаг [Текст] / А.В. Власова // Очерки по торговому праву. – Выпуск 5. – Ярославль, 1998. – С. 70. 5 Степанов, Д. Вопросы теории и практики эмиссионных ценных бумаг [Текст] / Д. Степанов // Хозяйство и право. – 2012. - № 4. – С. 75. 52 тическую непригодность той классификации ценных бумаг, которая закреплена в ГК РФ»1 и в соответствии с классификацией, разработанной еще М.М. Агарковым2, предложил различать именные ценные бумаги, держатель которых является легитимированным в качестве субъекта подтвержденных ими прав, если его имя обозначено как в самой бумаге, так и в книге обязанного лица, и обыкновенные именные ценные бумаги, которые легитимируют своего держателя, если он назван в тексте предъявленной им бумаги или является лицом, до которого бумага дошла в порядке цессии (уступки требования). Установленное п. 2 ст. 146 ГК РФ правило о том, что права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке цессии, относится только к обыкновенным именным ценным бумагам (ректа-бумагам). Именные ценные бумаги не могут передаваться в порядке цессии, поскольку это не согласуется ни с природой таких бумаг, ни с природой удостоверенных ими прав. В соответствии со ст. 29 Закона о рынке ценных бумаг права на именную бездокументарную ценную бумагу переходят к приобретателю: - в случае учета прав на ценные бумаги в системе ведения реестра - с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя; - в случае учета прав на ценные бумаги у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, - с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя. Таким образом, вопрос об операциях с бездокументарными именными ценными бумагами и ГК РФ, и Закон о рынке ценных бумаг в принципе решают одинаково. Гражданский кодекс РФ следующим образом регулирует эти отношения: «Операции с бездокументарными ценными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав. Передача, предоставление и ограничение прав должны офици- 1 Крашенинников, Е.А. Именная акция как ценная бумага [Текст] / Е.А. Крашенинников // Очерки по торговому праву. – Выпуск. 2. – Ярославль, 1995. – С. 9. 2 Агарков, М.М. Учение о ценных бумагах [Текст] / М.М. Агарков // Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. – М., 1994. 53 ально фиксироваться этим лицом» (ст. 149). Статья 29 Закона о рынке ценных бумаг более подробно регламентирует этот вопрос: момент приобретения прав на бездокументарные ценные бумаги определяется временем совершения записи об этом официальным лицом, а поскольку закон называет два таких официальных лица, то фиксация может осуществляться либо депозитарием, либо реестродержателем. Следует признать: кто бы ни осуществлял фиксацию прав (депозитарий или реестродержатель), главным для определения момента перехода прав к приобретателю является время внесения соответствующей записи либо по счету депо приобретателя, либо по лицевому счету приобретателя в системе ведения реестра. А такое оформление перехода прав на ценную бумагу нельзя признать цессией. С дореволюционных времен переход прав на акции, когда для этого необходимо было совершить запись по книге обязанного лица, получил название трансферта, под которым в широком смысле слова понимаются любые изменения, вносимые в текст реестровой записи. Современное законодательство, как и ранее действовавшее законодательство, «не знает каких-либо положений, которые служили бы основанием для распространения на трансферт по заявлению отчуждателя положений, установленных в ГК для цессии». М.М. Агарков отмечал, что возможны два способа передачи именных ценных бумаг. «Один способ заключается в том, что передача осуществляется посредством трансферта по книгам обязанного лица на основании заявления отчуждателя, сопровождаемого предъявлением самой бумаги. Другой - в том, что бумага передается отчуждателем приобретателю по передаточной надписи, трансферт же совершается на основании заявления приобретателя, также сопровождаемого предъявлением самой бумаги»1. Используя категориальный аппарат современного законодательства, можно сказать, что переход прав на именные ценные бумаги происходит в порядке трансферта путем внесения записей в систему ведения реестра вла- 1 Агарков, М.М. Указ. соч. – С. 308. 54 дельцев ценных бумаг на основании передаточного распоряжения, а при учете прав на ценные бумаги в депозитарии - на основании поручения1. Заявление о внесении приходной записи может быть сделано только отчуждателем бумаги, поскольку, как справедливо отмечает А.В. Власова, «до момента возникновения права собственности на бумагу, а соответственно, и права из бумаги, приобретатель не может заявлять каких-либо требований обязанному по бумаге лицу»2. Передача именных ценных бумаг посредством трансферта, совершаемого по заявлению приобретателя бумаги, возможна в случае приобретения именной ценной бумаги в порядке универсального правопреемства, т.е. по наследству. Кроме того, трансферт может быть совершен на основании решения суда. Именно по такому пути и пошло российское законодательство. Статья 8 Закона о рынке ценных бумаг устанавливает, что держатель реестра вносит изменения в систему ведения реестра на основании: 1) распоряжения владельца о передаче ценных бумаг или лица, действующего от его имени, или номинального держателя ценных бумаг, который зарегистрирован в системе ведения реестра в соответствии с правилами ведения реестра, установленными законодательством Российской Федерации; 2) иных документов, подтверждающих право собственности на ценные бумаги в соответствии с гражданским законодательством. Вместе с тем существует определенная практика, когда в договор об отчуждении ценных бумаг включается положение о том, что заявление о совершении трансферта направляется обязанному по ценной бумаге лицу или реестродержателю (депозитарию) приобретателем, а не отчуждателем. 1 Об этом см.: Приложение № 1 к Положению о ведении ресстра владельцев именных ценных бумаг, утвержденному Постановлением ФК ЦБ РФ от 02.10.1997 г. № 27 ( с последними измен. и доп.) // Вестник ФК ЦБ. – 1997. - № 7. - № 1-2; Письмо ФК ЦБ РФ от 06.04.2000 г. № ИК-09/1699 «Об образцах документов, которые должны заполнять депоненты депозитария» // Вестник ФК ЦБ. – 2000. - № 4. 2 Власова, А.В. Способ передачи именных ценных бумаг [Текст] / А.В. Власова // Очерки по торговому праву. – Выпуск 5. - Ярославль, 2015. – С. 75. 55 В связи с этим возникает закономерный вопрос: может ли совершаться трансферт на основании заявления приобретателя? В юридической литературе А. Степановым было высказано мнение о сохранении общего правила, в соответствии с которым заявление на совершение трансферта направляется именно владельцем ценных бумаг, однако вместе с этим он предлагает установить в законодательном порядке возможность предусмотреть в договоре и иное, т.е. совершение трансферта по заявлению приобретателя. В качестве аргумента в обоснование своей позиции автор приводит довод о неэффективности судебного способа зашиты прав институциональных инвесторов, права которых могут нарушаться1. Представляется, что с таким предложением сложно согласиться. Совершение трансферта на основании заявления приобретателя противоречит его сущности. Трансферт по заявлению отчуждателя ценен тем, что упрощает отношения по передаче ценных бумаг, каждая передача права на именную ценную бумагу находит свое закрепление в реестре владельцев именных ценных бумаг, поэтому эмиссионные ценные бумаги и обладают признаком публичной достоверности. «Приобретатель получает бумагу от отчуждателя, легитимацию которого ему легко проверить путем справки в книгах обязанного лица. Благодаря отсутствию промежуточных звеньев, не отмеченных в книге, бумага обладает публичной достоверностью в отношении каждого ее собственника, так как каждый из них легитимирован способом, специфически присушим именной ценной бумаге», - отмечал М.М. Агарков, характеризуя трансферт2. Судебная практика также признает за записью в реестре акционеров свойство публичной достоверности, поскольку она не может быть изменена иначе как по указанию управомоченного лица или на основании судебного решения, о чем упоминает А.Ю. Бушев3. 1 Степанов, Д. Вопросы теории и практики эмиссионных ценных бумаг [Текст] / Д. Степанов // Хозяйство и право. – 2012. - № 4. – С. 78. 2 Агарков, М.М. Указ. соч. – С. 317. 3 Бушев, А.Ю. Виндикация бездокументарных ценных бумаг: теория и судебно-арбитражная практика [Текст] / А.Ю. Бушев // Арбитражные споры. – 2013. - № 2 (22). – С. 98. 56 При передаче именных ценных бумаг важно определить момент перехода прав на ценную бумагу от продавца к покупателю. Этот вопрос также нашел освещение в работе М.М. Агаркова, который отмечал, что возможны два решения: «Во-первых, можно признать, что право собственности переходит от отчуждателя к приобретателю с момента соглашения между ними и что трансферт по книгам обязанного лица необходим только для осуществления прав по бумаге в отношении последнего... Во-вторых... трансферт является актом, необходимым не только для легитимации приобретателя в отношении обязанного лица, но и для перехода права собственности на бумагу»1. С исчерпывающей аргументацией М.М. Агарков доказал, что моментом перехода права собственности является не момент соглашения между отчуждателем и приобретателем, а момент совершения трансферта. В настоящее время момент перехода права собственности императивно урегулирован в ст. 29 Закона о рынке ценных бумаг, которая устанавливает, что права на бездокументарную именную ценную бумагу переходят к приобретателю с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя или с момента совершения приходной записи по лицевому счету приобретателя, в зависимости от того, депозитарием или реестродержателем осуществляется учет прав на ценные бумаги. Именно поэтому стороны, участвующие в сделке по передаче именных ценных бумаг, не могут своим соглашением изменить этот момент и установить иное. С определением момента перехода права собственности тесно связан вопрос о переходе рисков случайного повреждения или случайной гибели ценных бумаг. Хотя в отношении бездокументарных ценных бумаг о таком риске, как отмечает А. Степанов2, можно говорить лишь с условностью (поскольку такие риски не связаны с собственно ценной бумагой, а лишь с исполнением по ценной бумаге или с учетом прав на нее), следует признать, 1 2 Агарков, М.М. Указ. соч. – С. 317. Степанов, Д. Указ. соч. – С. 82. 57 что по общему правилу, установленному ст. 211 ГК РФ, риск случайной гибели именной документарной или бездокументарной ценной бумаги, а также предъявительской, переданной в депозитарий переходит к приобретателю с момента совершения трансферта. Поскольку правило о субъекте, несущем риск случайной гибели имущества, носит диспозитивный характер, стороны вправе перераспределить риск по своему усмотрению. В отличие от эмиссионных ценных бумаг, передаваемых посредством трансферта, обыкновенные именные ценные бумаги (ректа-бумаги), передаваемые посредствам цессии, не обладают признаком публичной достоверности. Законодательство об эмиссионных ценных бумагах, которые на рынке ценных бумаг получили наибольшее распространение, активно развивается. В то же время многие вопросы, связанные с их понятием, эмиссией и обращением, нуждаются в теоретическом исследовании. В параграфе была предпринята попытка рассмотреть некоторые проблемные вопросы перехода прав на эмиссионные ценные бумаги. 2.3. Значение бездокументарных ценных бумаг на современном этапе До введения в действие части первой ГК РФ, впервые на законодательном уровне признавшего возможность существования бездокументарных ценных бумаг, вопросы эмиссии и обращения ценных бумаг в безналичной форме регламентировались целым рядом подзаконных нормативных актов. Важнейшим из них является Положение о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР, утвержденное постановлением Совета Министров РСФСР от 28 декабря 1991 г. № 78, предусмотревшее возможность существования ценных бумаг в форме записи на счетах. Широкое распространение бездокументарные ценные бумаги получили в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий и преобразования их в акционерные общества, что сопровождалось выпуском в обращение большого числа акций. При этом документарная форма выпуска 58 акций изначально была связана с дополнительными сложностями для эмитента. В соответствии с постановлением Правительства РФ от 3 июня 1992 г. № 376 «Об упорядочении производства бланков ценных бумаг в Российской Федерации» и Положением о порядке и условиях выдачи лицензий на производство и ввоз на территорию Российской Федерации бланков ценных бумаг, утвержденным письмом Минфина РФ от 17 сентября 1992 г. № 05-01-04 (в редакции письма Минфина РФ от 19 октября 1992 г. № 97)1, в целях защиты бланков ценных бумаг и капиталов инвесторов, вкладывающих свои средства в ценные бумаги, производство бланков ценных бумаг, а также их ввоз в Россию подлежали лицензированию, отнесенному к компетенции Министерства финансов РФ. Такие меры оправдывались необходимостью упрощения процесса инвестирования и сжатыми сроками приватизации (см., например, п. 9.1 Программы приватизации государственных и муниципальных предприятий в РФ, утвержденной Указом Президента РФ от 24 декабря 1993 г. № 22842). Законодательная же регламентация столь неоднозначного правового понятия, как бездокументарная ценная бумага, осуществлялась с большим опозданием и не была подкреплена сколько-нибудь основательным теоретическим осмыслением возникшей правовой ситуации. Достаточно четкого определения этого нового для гражданского права понятия не сложилось до настоящего времени. Из существующего легального определения ценной бумаги, содержащегося в п. 1 ст. 142 ГК РФ, следует, что под ценной бумагой понимается, прежде всего, документ определенной формы, содержащий обязательные реквизиты. Его основным назначением является фиксация или удостоверение определенных имущественных прав. Удостоверенные таким образом права с момента выдачи ценной бумаги ее первому держателю принадлежат ее владельцу, который может осуществить их или ими распорядиться только при условии предъявления документа. Одновременно в п. 2 ст. 142 ГК законода- 1 2 Российская газета. – 1992. – 10 июня, 20 сентября. Российская газета. – 1993. – 28 декабря. 59 тель предусмотрел возможность осуществления и передачи прав без предъявления самого документа, их удостоверяющего. В этом случае «заменителем» ценной бумаги как документа должно стать доказательство закрепления прав, удостоверенных ценной бумагой, в специальном реестре (обычном или компьютеризированном). Данная норма не исключает ни возможности, ни необходимости существования документа, предусмотренного пунктом первым той же статьи, а лишь устанавливает необязательность его предъявления для осуществления и передачи прав, им удостоверенных. Нужно ли говорить, что одно это уже лишает смысла сам документ, поскольку отрицается основная функция ценных бумаг - возможность осуществления и передачи выраженных в них прав только при условии предъявления оригинала документа. Ст. 149 ГК РФ также не дает четкого определения бездокументарной ценной бумаги, определяя лишь, что, с одной стороны, в такой форме могут выпускаться только именные и ордерные ценные бумаги, а с другой — указывая, что права, подлежащие удостоверению ценной бумагой как документом, фиксируются в специальном реестре. В результате анализа указанных норм закона можно сделать вывод о том, что под бездокументарной ценной бумагой следует понимать имущественные права, подлежащие удостоверению, по общему правилу, ценной бумагой, но вместо этого фиксируемые в специальном реестре в виде записи на счете, осуществление и передача которых возможны при наличии доказательств такой фиксации. На первый взгляд, налицо смешение двух ключевых моментов учения о ценных бумагах - права на бумагу и права из бумаги: последнее прямо отождествляется с самой ценной бумагой. Однако при более детальном изучении проблемы необходимо сделать иной вывод. Как было отмечено выше, введение в оборот бездокументарных ценных бумаг на определенном этапе развития фондового рынка явилось объективной потребностью хозяйственного оборота. О возможности рождения на почве теории ценных бумаг многочисленных «причудливых конструкций» еще в 1930 году писал известный цивилист 60 и один из основателей учения о ценных бумагах - М.М. Агарков. Он отмечал, что задачей отечественной цивилистики является как раз нахождение правовых способов решения определенных практических задач, возникающих в жизни. Несколько десятилетий спустя к решению задачи обеспечить появление бездокументарных ценных бумаг соответствующей нормативной базой законодатель приступил самым внешне простым способом - посредством субсидиарного применения к бездокументарным ценным бумагам правовых норм о ценных бумагах. Согласно ст. 149 ГК к такой форме фиксации прав применяются правила, установленные для ценных бумаг. Думается, что такая мера изначально носит временный и вынужденный характер, поскольку не решает целого ряда правовых проблем, возникающих в хозяйственной практике. Остановимся лишь на некоторых из них. Простой анализ природы подобных бумаг позволяет сделать вывод о невозможности применения к ним вещно-правовых способов защиты прав их владельцев. Спецификой бездокументарных ценных бумаг является как раз отсутствие самой ценной бумаги как материального объекта. Восполнить этот наиболее существенный «недостаток» бездокументарных бумаг не может даже объективно выраженная фиксация прав в реестре. В связи с этим более чем спорным следует признать предложенное в ст. 2 Федерального закона от 20 апреля 1996 г. «О рынке ценных бумаг» решение вопроса о владельце бездокументарных ценных бумаг как о лице, которому ценные бумаги принадлежат на праве собственности или ином вещном праве. Даже если допустить, что к фиксации прав могут быть применены правила о ценных бумагах, то никакое восполнительное применение не сможет легализовать применение к имущественным правам, хотя бы и объективно зафиксированным в специальном реестре, общих положений гражданского права о собственности и иных вещных правах. 61 Необходимо отметить, что существующая судебно-арбитражная практика заняла иную позицию по указанному вопросу. Так, решением Арбитражного суда Краснодарского края удовлетворено исковое требование АО «Даополис» к ТОО «Завод подшипник» о признании права собственности на акции, выпущенные эмитентом в бездокументарной форме. В этом и подобных ему случаях правоприменительная практика исходит из юридической абстракции, состоящей в том, что к фиксации прав в бездокументарной форме относятся как к объективно существующей ценной бумаге («как бы ценная бумага»), при условии, что ее выпуск прошел государственную регистрацию в установленном законом порядке. Такую юридическую конструкцию предлагает также и действующее специальное законодательство, запрещая оборот эмиссионных ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственной регистрации (см., например, п. 36 Стандартов эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденных постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг № 19 от 17 сентября 1996 г1.). С теоретической точки зрения остается сомнительной возможность в случае с бездокументарными ценными бумагами защищать права обладателя соответствующих имущественных прав посредством предъявления вещноправовых исков. Любая ценная бумага, кроме обыкновенной, обладает свойством публичной достоверности. Здесь необходимо упомянуть, что существующие в ст.ст. 145 и 146 ГК РФ положения об именной ценной бумаге заранее лишают ее этого свойства, поскольку предусматривают в качестве условия передачи удостоверенных ей прав соблюдение общих положений гражданского права о цессии, а значит, исключают ограничение возражений обязанного лица против прав держателя ценной бумаги, основанных на прежних его отношениях с цедентом. В этом смысле именная ценная бумага, как она определена в действующем ГК РФ, наиболее близка по своему содержанию к 1 Российская газета. – 1996. – 21 сентября. 62 обыкновенной именной ценной бумаге и ее причисление к разряду ценных бумаг в теории изначально оправдывалось лишь одним общим с ними свойством — осуществимостью выраженных в ней прав только при условии предъявления оригинала ценной бумаги. Нужно ли говорить, что с момента появления возможности выпуска именных (т.е. обыкновенных именных) ценных бумаг в бездокументарной форме исчезает сам смысл их существования. Ведь в итоге мы получаем обыкновенную цессию имущественного права, которая при этом должна подчиняться законодательству о ценных бумагах, что, в отличие от цессии, также требует дополнительной фиксации прав в реестре. Потенциально возможный выпуск в бездокументарной форме ордерных ценных бумаг открывает простор бездокументарным векселям. Такой возможностью не замедлила воспользоваться Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг, утвердив своим постановлением № 5 от 21 марта 1996 г. Положение об обращении бездокументарных простых векселей на основе учета прав их держателей. Совершенно очевидно, что данный документ противоречит положениям Единообразного закона «О переводном и простом векселе» и нарушает международные обязательства СССР по Женевской вексельной конвенции 1930 года, на что было указано в телеграмме ЦБ РФ от 5 июля 1996 г. № 99-961, запретившей применять бездокументарные векселя в качестве формы обязывания коммерческих банков, а также совершать сделки с ними. Кроме нарушения международного договора, возможность выпуска бездокументарных векселей наталкивается на целый ряд проблем чисто технического плана. И если возможность индоссирования бездокументарного векселя еще можно допустить (с учетом принятия во внимание последних банковских технологий, позволяющих оперировать электронными подписями и т.п.), то принципиальная возможность составления бланкового индоссамента и последующий оборот бездокументарного векселя в правовом 1 Российская газета. – 1996. – 10 июля. 63 режиме, схожем с положением ценных бумаг на предъявителя, представляются совершенно невозможными. Необходимо отметить, что вопрос о форме фиксации прав неодинаково разрешен в действующем ГК и в Федеральном законе «О рынке ценных бумаг». Так, согласно ст. 142 ГК права, удостоверяемые бездокументарными ценными бумагами, подлежат фиксации в специальном реестре. Согласно же ст. 18 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» фиксация прав осуществляется в решении о выпуске ценных бумаг, а в реестре владельцев эмиссионных ценных бумаг фиксируется количество акций, им принадлежащих, и ряд других сведений. Учитывая, что под бездокументарными акциями закон понимает не сами акции, а подлежащие удостоверению в них права, можно сделать вывод, что права, подлежащие, по общему правилу, удостоверению в самой акции, фиксируются - по содержанию и объему прав - в решении об их выпуске, а по обладателю прав - в реестре. Отдельно нужно остановиться на вопросе о счете «депо». Поскольку правовым основанием деятельности депозитария является депозитный договор, т.е. договор хранения ценных бумаг, запись по счету «депо» должна лишь отражать переход имущественных прав от одного лица к другому и не может иметь правообразующего значения при осуществлении и передаче имущественных прав. Вместо этого Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» придает записи по счету «депо» функции документа, удостоверяющего право на ценные бумаги и, как следствие, право из ценных бумаг, приравнивая его тем самым к правовому положению реестра или книг обязанного лица, характерных для именных ценных бумаг. Это упрощает оформление сделок с бездокументарными ценными бумагами, но может породить и противоположный эффект, возникающий, например, при передаче прав по акции, информация о владельце которой недоступна эмитенту как обязанному лицу в любой момент времени и только на основании данных реестра акционеров. Отсутствие обязательного внесения изменений в реестр («трансферта») при передаче прав по бездокументарной ценной бумаге, предполагаемое 64 в силу ст. 28 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», еще теснее сближает эмиссионные ценные бумаги в бездокументарной форме с обыкновенными именными ценными бумагами и еще сильнее размывает грань между ценной бумагой в собственном смысле слова и имущественным правом, возникающим в связи с созданием и деятельностью эмитента. Вместе с тем деятельность депозитария при осуществлении первичного размещения и последующем обороте ценных бумаг, выпущенных в бездокументарной форме, по моему мнению, может и должна получить новое содержание. Согласно ст. 16 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» бездокументарной форме противопоставляется документарная форма ценных бумаг, под которой законодатель понимает сертификат, удостоверяющий право его владельца на определенное количество ценных бумаг. Из легального определения сертификата, данного в ст. 2 Закона, очевидно противоречие, состоящее в том, что сертификат, названный в самом законе ценной бумагой, не является таковой в силу ст. 142 ГК, поскольку не соответствует данному в этой норме права легальному определению ценной бумаги как документу, удостоверяющему непосредственно сами имущественные права, а не право на другие ценные бумаги. Следовательно, как и бездокументарная форма выпуска, документарная форма не предполагает наличия документа, удостоверяющего имущественные права, а сертификат - это не что иное, как дополнительное доказательство закрепления (фиксации) имущественных прав в бездокументарной форме в специальном реестре, требуемое в силу п. 2 ст. 142 ГК. Сертификаты могут выпускаться на одну, несколько или на все акции эмитента. В последнем случае сертификаты получили на практике название «глобальных сертификатов». Очевидно, что выпуск «глобальных сертификатов» не может и не призван выполнять предъявительскую функцию ценных бумаг. Однако их выпуск может решить вопрос о «материализации» бездокументарных ценных бумаг и, как следствие, целый комплекс связанных с этим проблем. В этом случае «глобальный сертификат» должен являться 65 ценной бумагой, удостоверять непосредственно имущественные права, предоставляемые одним выпуском эмиссионных ценных бумаг, и передаваться для первичного размещения непосредственно депозитарию1. Последую- щий же оборот ценных бумаг может осуществляться по общим правилам о ценных бумагах, при этом не сопровождаясь передачей оригинала бланка ценной бумаги, заменителем которого в этом случае станет запись по счету «депо». В настоящее время глобальные сертификаты, как и выпуски ценных бумаг в бездокументарной форме, получают в России все большее развитие по мере совершенствования торговых технологий. Наиболее крупные и известные выпуски бумаг в бездокументарной форме и с применением глобального сертификата - это эмиссии государственных ценных бумаг - ГКО, ОФЗ, а также выпуски бумаг субъектов Федерации (в Санкт-Петербурге, Перми, Республике Татарстан). Вместе с тем сегодня глобальные сертификаты несут в себе противоречия, присущие бездокументарным ценным бумагам. Вопросы эмиссии и обращения бездокументарных ценных бумаг и возникающие в связи с этим вопросы невозможно рассматривать и решать в отрыве от общих правовых подходов и учения о ценных бумагах. Более обстоятельный анализ места и роли бездокументарных ценных бумаг в системе ценных бумаг и, в целом, в системе объектов гражданских прав, предпринятый современной наукой гражданского права, позволил бы своевременно скорректировать путь законодательной регламентации этого относительно нового экономического явления, который, на наш взгляд, должен лежать в направлении сближения и адаптации этого феномена с традиционными положениями учения о ценных бумагах. 1 Подробнее об этом см.: Сперанский, В. Бездокументарные ценные бумаги [Текст] / В. Сперанский // Российская юстиция. – 2015. - № 4. – С. 12-14. 66 2.4. Правовое регулирование закладной как нового вида ценной бумаги Федеральный закон «Об ипотеке (залоге недвижимости)»1, предусматривает принципиальную новеллу - введение закладной. Последняя представляет собой ценную бумагу, удостоверяющую права залогодержателя по обеспеченному ипотекой обязательству и по договору об ипотеке. Закладная является ценной бумагой, удостоверяющей следующие права ее законного владельца: - право на получение исполнения по денежному обязательству, обеспеченному ипотекой имущества, указанного в договоре об ипотеке, без представления других доказательств существования этого обязательства; - право залога на указанное в договоре об ипотеке имущество. Таким образом, закладная удостоверяет одновременно два обязательства - основное (денежное, обеспеченное залогом) и акцессорное (залоговое). Закладная составляется залогодателем, а если он является третьим лицом, также и должником по обеспеченному ипотекой обязательству. Указанные лица становятся обязанными по закладной. Закладная должна содержать строго определенные реквизиты, перечень которых дан в ст. 14 Закона об ипотеке и насчитывает 14 пунктов. Такой документ, содержащий все необходимые данные, выдается первоначальному залогодержателю органом, осуществляющим государственную регистрацию ипотеки, после регистрации. Перечень случаев, когда составление и выдача закладной не допускаются, является исчерпывающим и довольно ограниченным. Ограничения касаются отдельных предметов ипотеки (предприятия как имущественного комплекса, земель сельскохозяйственного назначения, лесов), а также тех денежных обязательств, обеспечиваемых ипотекой, по которым на момент заключения договора об ипотеке не определена сумма долга. 1 Об ипотеке (залоге) недвижимости [Текст]: Федеральный закон от 16 июля 1998 г. № 102-ФЗ // СЗ РФ. – 1998. - № 29. – Ст. 3400. 67 Практическое значение закладной в том, что она позволяет упростить и ускорить оборот недвижимости1. Передача прав по закладной может осуществляться без обязательного нотариального удостоверения и государственной регистрации данной сделки. Это существенно отличает ее от передачи прав по договору об ипотеке, где требуется соблюдение формы самого договора об ипотеке (нотариальное удостоверение и государственная регистрация), и создает определенные практические удобства. Закладная как ценная бумага является таким документом, в котором приоритетное значение придается форме, формальным признакам. Для добросовестного приобретателя закладной устанавливается презумпция, согласно которой при несоответствии закладной договору об ипотеке или договору, обязательство из которого обеспечено ипотекой, верным считается содержание закладной. Передача прав по закладной другому лицу означает передачу тем самым этому же лицу прав по обеспеченному ипотекой обязательству. Это положение соответствует имеющейся в ГК РФ презумпции того, что уступка прав по договору об ипотеке (акцессорному обязательству) означает и уступку прав по обеспеченному ипотекой (основному) обязательству (п. 3 ст. 355). Формальный и в значительной степени абстрагированный от своего основания характер обязательства по закладной подтверждается также тем, что законному владельцу закладной принадлежат все удостоверенные ею права, независимо от прав первоначального залогодержателя и предшествующих владельцев закладной. Широкие возможности для рыночного оборота открывает новый институт залога закладной. Любой законный владелец закладной вправе передать ее другому лицу (залогодержателю закладной) в обеспечение любого обязательства, возникшего между ними. В случае неисполнения обязательства, обеспеченного залогом закладной, права по ней переходят к залогодержа- 1 Плешанова, О. Закладная – новый вид ценной бумаги [Текст] / О. Плешанова // Российская юстиция. – 2014. - № 5. – С. 19-20. 68 телю закладной, который может обратить взыскание на предмет ипотеки в соответствии с условиями закладной. Возможен и иной способ своеобразного обращения взыскания на закладную как на предмет залога: если на закладной при передаче ее в залог сделана специальная передаточная надпись, залогодержатель закладной может по истечении определенного срока продать эту закладную и удержать из вырученных денег сумму обеспеченного ее залогом обязательства. При всех, однако, удобствах и преимуществах, которые сулит появление в рыночном обороте закладной, возникает теоретический вопрос о соотношении Закона об ипотеке с общими положениями ГК РФ. Может ли вообще закладная как ценная бумага вводиться Законом об ипотеке? Раздел I ГК РФ «Общие положения» содержит главу 7 «Ценные бумаги», нормы которой устанавливают общие правила. Ст. 143 ГК РФ определяет виды ценных бумаг - их перечень не является исчерпывающим и может быть расширен за счет «других документов, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг». Что подразумевается под «законами о ценных бумагах»? Думается, что таковыми следует считать различные законы, касающиеся ценных бумаг, независимо от того, посвящены эти законы специально ценным бумагам или нет. Однако, наряду с этим, было бы нелогично принимать наряду с Законом об ипотеке отдельный закон о закладной. Закладная неразрывно и традиционно связана с ипотечным правоотношением, ее назначение - удостоверять права ипотечного кредитора. В качестве ценной бумаги закладная использовалась в дореволюционной России, а упоминания о ней в литературе встречаются еще в связи с первыми в России указами о залоге XVI века. Включение в Закон об ипотеке ряда норм, подробно регулирующих отношения в связи с закладной, выглядит вполне логично и убедительно. С закладной, однако, связана другая проблема. Согласно п. 2 ст. 13 Закона об ипотеке она является именной ценной бумагой, а ст. 48 этого же За- 69 кона допускает передачу прав по закладной путем совершения на ней передаточной надписи в пользу другого лица с указанием имени этого лица - ордерного индоссамента (по терминологии ч. 2 п. 3 ст. 146 ГК РФ), допускается передача прав путем индоссамента только по ордерной ценной бумаге - по именной ценной бумаге права могут быть переданы лишь путем цессии (п. 2 ст. 146 ГК РФ). Закладная должна быть ордерной ценной бумагой, либо права по ней как по именной ценной бумаге должны передаваться в порядке, установленном для уступки требований (цессии). Закладная может представлять ценность для рыночного оборота только как ордерная ценная бумага с передачей прав по ордерному индоссаменту (с указанием имени правопреемника). Подобным образом вопрос о закладной решался в дореволюционном российском праве. Закладная («залоговый акт») выписывалась на имя определенного лица и могла передаваться также определенному (поименованному) лицу. Запрет существовал только на так называемую «бланковую цессию» (бланковый индоссамент - передачу прав по ценной бумаге без указания имени правопреемника). Этот запрет предусматривался, в частности, в проекте Вотчинного Устава 1893 года. Примечательно, что отсутствие «залоговых актов на предъявителя» (а это значительно более смелое решение) уже тогда подвергалось критике. В современной России идти на такой шаг после длительного отсутствия самой ипотеки явно нецелесообразно. Введение закладной как ордерной ценной бумаги на данном этапе в России представляется нам вполне оправданным. 70 ЗАКЛЮЧЕНИЕ Таким образом, в ходе проведенного исследования можно придти к следующим выводам. Ценная бумага - это документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление и передача которых возможна только при его предъявлении. Признаки ценной бумаги вытекают из данного определения. Согласно ст. 143 ГК РФ к ценным бумагам в целом относятся: государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг. По своей правовой природе ценные бумаги могут быть подразделены на 3 основные группы: 1) инвестиционные – акции, облигации, депозитные и сберегатель- ные сертификаты, жилищные сертификаты; 2) коммерческие – вексель, чек, коносамент, банковская сберега- тельная книжка на предъявителя; 3) государственные – государственные облигации (казначейские обязательства, «золотые сертификаты»), приватизационные ценные бумаги и др. инструменты. Однако, сегодня необходима более детальная проработка законодательства, причем каждая группа ценных бумаг нуждается в отдельном законе с учетом той роли, какую она выполняет в инвестиционной, финансовой, расчетной и иных сферах экономической жизни. Государственное регулирование рынка ценных бумаг выражается в установлении обязательных требований к деятельности эмитентов, профессиональных участников рынка ценных бумаг и ее стандартов, регистрации выпусков эмиссионных ценных бумаг и проспектов эмиссии, контроля за со- 71 блюдением эмитентами условий и обязательств, предусмотренных в них, в лицензировании деятельности профессиональных участников и создании системы защиты прав владельцев ценных бумаг. Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг (ФК ЦБ) является федеральным органом исполнительной власти по проведению государственной политики в области рынка ценных бумаг, контролю за деятельностью его профессиональных участников через определение порядка их деятельности и определение стандартов эмиссии ценных бумаг. В роли организатора торговли ценными бумагами выступает, прежде всего, фондовая биржа, которая создается в форме некоммерческого партнерства (основанная на членстве организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной на достижение целей по организации торговли на рынке ценных бумаг). Брокеры и дилеры, являясь членами фондовой биржи и профессиональными участниками на рынке ценных бумаг, совершают операции с ценными бумагами для своих клиентов. При этом брокерской деятельностью признается совершение гражданско-правовых сделок в качестве поверенного или комиссионера, действующего на основании договора поручения или комиссии. Дилер же совершает сделки купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и (или) продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и (или) продажи их по объявленным дилером ценам. Ценные бумаги как объекты гражданских прав создаются как в результате издания административных актов (государственные), так и на основании совершения сделок. Существует 2 концепции по вопросу о том, какие сделки являются основанием возникновения прав по ценным бумагам: односторонне – и двусторонне-сделочная (договорная). 72 Договорная концепция (родоначальниками являлись изв.ученые XIX в. – Савиньи, Телль, Гестлер, поддерживал – М.М. Агарков) сводилась к тому, что права по ценным бумагам устанавливаются ее выдачей эмитентом первому приобретателю. Причем эти два юридически значимых акта (создание и выдача) должны произойти по соглашению обоих участвующих в правоотношении сторон, а это, по мнению сторонников указанной концепции, и является договором. Последователи односторонне-сделочной концепции исходят из того, что права, выраженные в ценных бумагах, возникают в результате односторонней воли эмитента. Первыми авторам данной концепции считаются ученые XIX в. Кунце, Иеринг, Беккер, Штейн и др. Исходя из рассуждений сторонников рассматриваемой концепции, составленный должником документ, пока он находится у него, не имеет цены, ценность он получает лишь с переходом во владение первого приобретателя. Основываясь на положениях теорий о возникновении выраженных в ценной бумаге прав, по нашему мнению, можно объяснить основные проблемы правового регулирования рынка ценных бумаг в РФ. Основными этапами развития законодательства о ценных бумагах явились: 1. 1988-1990 гг. – разрешается выпуск ценных бумаг и создание ак- ционерных обществ; 2. 1991 – 1992 гг. – законодательство СССР и РСФСР (РФ), направ- ленное на закрепление института ценных бумаг; 3. 1993-1994 гг. – регулирует определенные вопросы рынка ценных бумаг – использование векселей, государственных ценных бумаг и т.п.; 4. 1995 г. – по настоящее время – законодательство, направленное на цивилизованное регулирование рынка ценных бумаг. Переход прав на эмиссионные ценные бумаги происходит, как правило, в порядке трансферта путем внесения записей в систему ведения реестра 73 владельцев ценных бумаг на основании передаточного распоряжения, а при учете прав на ценные бумаги в депозитарии - на основании поручения. Широкое распространение бездокументарные ценные бумаги получили в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий и преобразования их в акционерные общества, что сопровождалось выпуском в обращение большого числа акций. Спецификой бездокументарных ценных бумаг является как раз отсутствие самой ценной бумаги как материального объекта. В настоящее время глобальные сертификаты, как и выпуски ценных бумаг в бездокументарной форме, получают в России все большее развитие по мере совершенствования торговых технологий. Наиболее крупные и известные выпуски бумаг в бездокументарной форме и с применением глобального сертификата - это эмиссии государственных ценных бумаг, а также выпуски бумаг субъектов Федерации (в Санкт-Петербурге, Перми, Республике Татарстан). Вместе с тем сегодня глобальные сертификаты несут в себе противоречия, присущие бездокументарным ценным бумагам. Вопросы эмиссии и обращения бездокументарных ценных бумаг и возникающие в связи с этим вопросы невозможно рассматривать и решать в отрыве от общих правовых подходов и учения о ценных бумагах. Более обстоятельный анализ места и роли бездокументарных ценных бумаг в системе ценных бумаг и, в целом, в системе объектов гражданских прав, предпринятый современной наукой гражданского права, позволил бы своевременно скорректировать путь законодательной регламентации этого относительно нового экономического явления, который, на наш взгляд, должен лежать в направлении сближения и адаптации этого феномена с традиционными положениями учения о ценных бумагах. Закладная как новый вид ценной бумаги в РФ представляет собой ценную бумагу, удостоверяющую права залогодержателя по обеспеченному ипотекой обязательству и по договору об ипотеке. Ее практическое значение в том, что она позволяет упростить и ускорить оборот недвижимости. Пере- 74 дача прав по закладной может осуществляться без обязательного нотариального удостоверения и государственной регистрации данной сделки. Это существенно отличает ее от передачи прав по договору об ипотеке, где требуется соблюдение формы самого договора об ипотеке (нотариальное удостоверение и государственная регистрация), и создает определенные практические удобства. Подводя итог вышеизложенному, необходимо сказать, что, несмотря на значительный шаг вперед в развитии правового регулирования рынка ценных бумаг, законодательство РФ требует, тем не менее, значительных доработок в данной сфере. 75 СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ И ЛИТЕРАТУРЫ Источники 1. Конституция Российской Федерации [Текст]. Принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. // Российская газета. – 1993.- 25 декабря. 2. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть I [Текст]: Федеральный закон от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ // СЗ РФ. - 1994. - № 32.Ст. 3301. 3. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть II [Текст]: Федеральный закон от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ // СЗ РФ. - 1996. - № 5. Ст. 410. 4. Об инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений: Федеральный закон // СЗ РФ. 1999. № 9. Ст.1096 5. О валютном регулировании и валютном контроле [Текст]: Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ // Российская газета. – 2003. – 17 декабря. 6. Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг [Текст]: Федеральный закон 1998 г. // СЗ РФ. – 1998. - № 31. Ст. 3814. 7. О Центральном Банке РФ [Текст]: Федеральный закон от 2 декабря 1995 г. // СЗ РФ. – 1995. - № 18. – Ст. 1593. 8. О государственном внутреннем долге РФ [Текст]: Федеральный закон от 13 октября 1992 г. // Ведомости РФ. - 1993. - № 1. - Ст. 4. 9. Об обязательном экземпляре документов [Текст]: Федеральный закон от 29 декабря 1994 г. // СЗ РФ. - 1995. - № 1. - Ст.1. 10.Об акционерных обществах [Текст]: Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ // СЗ РФ. - 1995. - № 1. - Ст. 1. 11.О некоммерческих организациях [Текст]: Федеральный закон от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ // СЗ РФ. – 1996. - № 3. – Ст. 145. 76 12. О рынке ценных бумаг [Текст]: Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ // СЗ РФ. - 1996.- № 17. - Ст. 1918. 13.О переводном и простом векселе [Текст]: Федеральный закон от 11 марта 1997 г. // СЗ РФ. - 1997. - № 11. - Ст. 1238. 14.О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в РФ [Текст]: Федеральный закон от 21 июля 1997 г. № 123-ФЗ // СЗ РФ. - 1997. - № 30. - Ст. 3595. 15.Об ипотеке (залог недвижимости) [Текст]: Федеральный закон от 16 июля 1998 г. № 102-ФЗ // СЗ РФ. - 1998. - № 29. - Ст. 3400. 16.Об утверждении Положения о чеках [Текст]: Постановление ЦИК СССР и СНК СССР // Собрание законов и распоряжений РКП СССР.1929. - №73. - Ст. 696, 697. 17.О введении в действие Положения о переводном векселе [Текст]: Постановление ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 г. // Собрание законов и распоряжений РКП СССР. - 1937. - № 58. - Ст. 221. 18. Об утверждении Положения о переводном и простом векселе [Текст]: Постановление ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 г. № 1041 // СЗ СССР. - 1937. - № 52. - Ст. 221. 19. Об утверждении Положения о ценных бумагах [Текст]: Постановление СМ СССР от 19 июня 1990 г. № 590 // СП СССР. - № 15. - Ст.82. 20.Об утверждении генеральных условий эмиссии и обращения облигаций федеральных займов [Текст]: Постановление Правительства РФ от 15 мая 1995 г. № 458 // СЗ РФ. - 1995. - № 21. - Ст. 1967; 1998. - № 27. - Ст. 3193; 1999. - № 11. - Ст. 1296. 21.О порядке передачи в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, и заключении договоров доверительного управления этими акциями [Текст]: Постановление Правительства РФ от 7 августа 1997 г. № 989 // СЗ РФ. – 1997. - № 45. – Ст. 5193. 77 22.Об утверждении Положения о порядке и условиях выдачи лицензий на производство и ввоз на территорию РФ бланков ценных бумаг [Текст]: Письмо Минфина России от 17 сентября 2002 г. № 05-01-04 // ПБ НА РФ. - 1993. - № 1. 23.Об утверждении стандартов эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии [Текст]: Постановление ФК ЦБ России от 17 сентября 1996 г. № 19 // Вестник ФК ЦБ России. - 1996. - № 4. 24.Об утверждении Положения о депозитарной деятельности в РФ [Текст]: Постановление ФК ЦБ от 16 октября 1997 г. // Вестник ФК ЦБ.- 1997. - № 8. 25.Об утверждении Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг [Текст]: Постановление ФК ЦБ от 2 октября 1997 г. № 27 // Вестник ФК ЦБ. - 1997. - № 7. 26.Об утверждении методических рекомендаций по применению профессиональными участниками рынка ценных бумаг ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» [Текст]: Распоряжение ФК ЦБ России от 26 февраля 1999 г. № 195-р // Вестник ФК ЦБ России. - 1999. - № 2. 27.Кодекс корпоративного поведения [Текст]: Утвержден распоряжением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 4 апреля 2002 г. № 421/р // Российская газета. – 2002. – 10 апреля. 28.Об утверждении Инструкции о порядке регистрации ипотеки жилого помещения [Текст]: Приказ от 16 октября 2000 г. Минюста России № 289, Госстроя России № 235 и ФК ЦБ России № 290 // Российская газета. - 2000. - 22 февраля. 29.О признании утратившим силу Положения о безналичных расчѐтах в РФ [Текст]: Указание Центрального Банка России № 952-У от 12.04.2001 г., от 08.09.2000 г. № 120-П и утверждении Положения «О безналичных расчѐтах РФ» № 2-П // Вестник Банка России. - 2001. № 27-28. 78 30.О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей [Текст]: Постановление Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 4.12.2000, №33/14 // Вестник ВАС РФ.- 2001. - № 2. Литература 31.Агарков, М.М. Учение о ценных бумагах [Текст] / М.М. Агарков. – М., 1994. 32.Алексеев, М.Ю. Рынок ценных бумаг [Текст] / М.Ю. Алексеев. – М., 1992. 33.Андреев, В.К. Проблемы правового регулирования рынка ценных бумаг [Текст] / В.К. Агарков // Государство и право. – 1997. - № 3. – С. 86-93. 34.Баренбойм, П. Пути развития рынка ценных бумаг в России [Текст] / П. Баренбойм // Российская юстиция. – 1997. - № 4. – С. 13-14. 35.Белов, В. Юридическая природа бездокументарных ценных бумаг и безналичных денежных средств [Текст] / В. Белов // Рынок ценных бумаг. - 1997. - № 5. – С. 9-14. 36.Беляева, О.А. Регулирование чекового обращения [Текст] / О.А. Беляева // Государство и право. - 2012. - № 4. – С. 17-20. 37.Брагинский, М.И. Договорное право: Общие положения [Текст] / М.И. Брагинский, В.В. Ветринский. - М.: Статут, 1998. 38.Бумакова, Л. Банковский валютный вексель [Текст] / Л. Бумакова // Российская юстиция. – 1996. - № 2. – С. 18-21. 39.Буренин, А.Н. Рынок ценных бумаг и производных финансовых институтов [Текст] / А.Н. Буренин. – М., 2015. 40.Бушев, А.Ю. Виндикация бездокументарных ценных бумаг: теория и судебно-арбитражная практика [Текст] / А.Ю. Бушев // Арбитражные споры. – 2013. - № 2 (22). – С. 95-98. 41.Власова, А.В. Способ передачи именных ценных бумаг [Текст] / А.В. Власова // Очерки по торговому праву. – Выпуск 5. – Ярославль, 2015. 79 42.Габов, А.В. Необходимо ли регулирование отношений возникающих из жилищных сертификатов, в новом жилищном кодексе? [Текст] / А.В. Габов // Жилищное право. - 2011.- № 6. – С. 10-14. 43.Голубков, А.Ю. Правовое регулирование рынка ценных бумаг [Текст] / А.Ю Голубков // Государство и право. – 1997. - № 2. – С. 103-108. 44.Гражданское право [Текст]: Учебник для вузов. Часть первая / Под общ. ред. Т.И. Илларионовой, Б.М. Гонгало, В.А. Плетнѐва. - М.: НОРМА, 2001. 45.Гражданское право [Текст]: Учебник. Том 1 / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М.: Проспект, 2012. 46.Дедушкина, Е. Безналичные ценные бумаги – фикция и реальность [Текст] / Е. Дедушкина // Рынок ценных бумаг. - 1996. - № 18.- С. 2226. 47.Добрынина, Л. Некоторые аспекты гражданско-правового регулирования чековых отношений [Текст] / Л. Добрынина // Хозяйство и право. 1999. - № 4.- С. 7-10. 48.Егоров, Ю.П. Правовой режим сделок [Текст] / Ю.П. Егоров // Государство и право. – 2014. - № 11. – С. 39-43. 49.Ефимова, Л.Г. Правовые проблемы безналичных денег [Текст] / Л. Г. Ефимова // Хозяйство и право. - 1997.- № 2.- С. 33- 37. 50.Ефимова, Л.Г. Банковские сделки: право и политика [Текст] / Л.Г. Ефимова. – М., 2011. 51.Ильин, В.В. Вексель [Текст] / В.В. Ильин. - М., 1994. 52.Иоффе, О.С. Обязательственное право [Текст] / О.С. Иоффе. - М.: Юридическая литература, 1975. 53.Комментарий к ГК РФ части второй (постатейный) [Текст] / Под ред. О.Н. Садикова. - М.: ЦИФРА, 2012. 54.Косарева, И. Особенность векселя как ценной бумаги [Текст] / И. Косарева // Российская юстиция. - 2012. - № 10.- С. 42-45. 80 55.Красавчиков, О.А. Юридические факты в советском гражданском праве [Текст] / О. А Красавчиков. – М., 1958. 56.Крашенинников, Е.А. О залоговом индоссаменте. Теоретические проблемы правового регулирования хозяйственной деятельности в рыночных отношениях [Текст] / Е.А. Крашенников. - Минск, 1998. 57.Крашенинников, Е.А. Именная акция как ценная бумага [Текст] / Е.А. Крашенинников // Очерки по торговому праву. Выпуск 2. – Ярославль, 1995. 58.Куроедов, Д. Регулирование института ценных бумаг [Текст] / Д. Куроедов // Российская юстиция. – 2015. - № 8. – С. 17-18. 59.Латыев, А. Бездокументарные ценные бумаги и деньги как объекты вещных прав [Текст] / А. Латыев // Российская юстиция. – 2004. - № 4. – С. 54-56. 60.Локшин, М.Г. Гражданско-правовое регулирование обращения эмиссионных ценных бумаг в Российской Федерации [Текст]: Автореф.дис. … канд.юрид.наук. – М., 2014. 61.Ломидзе, О. Закладная: последствия составления и выдачи [Текст] / О. Ломидзе // Хозяйство и право. - 2015. - № 11.- С. 7-9. 62.Лунц, Л.А. Деньги и денежные обязательства в гражданском праве [Текст] / Л.А. Лунц. - М., 2012. 63.Майфат, А.В. Ценные бумаги (сравнительный анализ понятий в правовых системах России и США) [Текст] / А.В. Майфат // Государство и прав. – 2016. - № 1. – С. 83-91. 64.Макаров, Г.А. Законодательство о жилищных сертификатах [Текст] / Г.А. Макаров // Хозяйство и право. - 2015. - № 10.- С. 40-42. 65.Нерсесов, Н.О. Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве [Текст] / Н.О Нерсесов. - М., 1998. 66.Плешанова, О. Закладная – новый вид ценной бумаги [Текст] / О. Плешанова // Российская юстиция. – 2014. - № 5. – С. 19-20. 81 67.Постатейный комментарий к части первой ГК РФ [Текст] / Под ред. А.И. Гуева. - М.: ИНФРА-М, 2012. 68.Рассказова, Н. Вексель, номинированный в иностранной валюте, как объект гражданского права [Текст] / Н. Рассказова // Хозяйство и право. - 2014. - № 3.- С. 22-27. 69.Скловский, К. Общие собрания акционеров: процедурные вопросы [Текст] / К. Скловский // Российская юстиция. – 1995. - № 1. – С. 14-16. 70.Сперанский, В. Бездокументарные ценные бумаги [Текст] / В. Сперанский // Российская юстиция. – 2015. - № 4. – С. 12-14. 71.Сперанский, В. Недействительная и несостоявшаяся эмиссия ценных бумаг [Текст] / В. Сперанский // Российская юстиция. – 2016. - № 2. – С. 14-15. 72.Степанов, Д. Вопросы теории и практики эмиссионных ценных бумаг [Текст] / Д. Степанов // Хозяйство и право. – 2012. - № 4. – С. 73-75. 73.Трофименко, А. Признаки ценной бумаги [Текст] / А. Трофименко // Российская юстиция. – 2014. - № 7. – С. 16-18. 74.Трофименко, А. Споры о ценных бумагах [Текст] / А. Трофименко // Российская юстиция. – 2015. - № 6. – С. 26-27. 75.Файзутдинов, И. Обращение акций как ценных бумаг [Текст] / И. Файзутдинов // Российская юстиция. – 1995. - № 9. – С. 19-21. 76.Файзутдинов, И. Виды акций в российском законодательстве и акционерной практике / И. Файзутдинов // Российская юстиция. – 1996. № 8. – С. 18-20. 77.Филиппов, А. Закон «О рынке ценных бумаг» может спровоцировать немало конфликтов [Текст] / А. Филиппов // Известия. – 1996. – 1 августа. 78.Ценные бумаги [Текст]:Учебник /Под ред. В.И. Колесникова, В.С. Торкановского. - М.: Финансы и статистика, 2012. 82 79.Шевченко, Г.Н. Вопросы передачи прав на эмиссионные ценные бумаги [Текст] / Г. Н. Шевченко // Вестник российской правовой академии. – 2015. - № 4. – С. 44-47. 80.Шиткина, И.С. Локальное правовое регулирование деятельности акционерных обществ [Текст] / И.С. Шиткина // Государство и право. – 1999. - № 10. – С. 100-105. 81.Яроцкий, В.Л. Создание и эмиссия ценной бумаги как основания возникновения выраженных в ней прав [Текст] / В.Л. Яроцкий // Государство и право. – 2015. - № 6. – С. 18-26. 82.Яроцкий, В. Л. Юридическая природа ценных бумаг и вещей [Текст] / В. Яроцкий // Российская юстиция. – 2011. - № 7. – С. 65-66. 83 Уважаемые члены аттестационной комиссии, вашему вниманию предоставляется выпускная квалификационная работа студента 4 курса Михайлов а А.И. на тему: «Правовое регулирование рынка ценных бумаг в Российской Федерации» Научный руководитель: доктор юридических наук, профессор Балашова Т.Н. Актуальность темы выпускной квалификационной работы не вызывает сомнений, так как ценные бумаги, являясь обобщенным понятием и существуя в различных видах, являются необходимым средством юридической техники в различных областях рыночной экономики. Они служат удобным инструментом в организации и функционировании коммерческих субъектов (акций), являются кредитными (облигации, векселя и др.) и платежными (чеки) средствами, используются в товарном обороте (коносаменты и др.), обеспечивая при этом, в отличие от общих правил гражданского права, упрощенную и оперативную передачу и осуществление прав на материальные и иные блага. В выпускной квалификационной работе рассматриваются: понятие, признаки, классификация ценных бумаг и наиболее актуальные в настоящее время проблемы правового регулирования рынка ценных бумаг. ВЫВОДЫ: Ценная бумага - это документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление и передача которых возможна только при его предъявлении. Признаки ценной бумаги вытекают из данного определения. Согласно ст. 143 ГК РФ к ценным бумагам в целом относятся: государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг. По своей правовой природе ценные бумаги могут быть подразделены на 3 основные группы: 4) инвестиционные – акции, облигации, депозитные и сберегательные сертификаты, жилищные сертификаты; 5) коммерческие – вексель, чек, коносамент, банковская сберегательная книжка на предъявителя; 6) государственные – государственные облигации (казначейские обязательства, «золотые сертификаты»), приватизационные ценные бумаги и др. инструменты. Однако, сегодня необходима более детальная проработка законодательства, причем каждая группа ценных бумаг нуждается в отдельном законе с учетом той роли, какую она выполняет в инвестиционной, финансовой, расчетной и иных сферах экономической жизни. 84 Государственное регулирование рынка ценных бумаг выражается в установлении обязательных требований к деятельности эмитентов, профессиональных участников рынка ценных бумаг и ее стандартов, регистрации выпусков эмиссионных ценных бумаг и проспектов эмиссии, контроля за соблюдением эмитентами условий и обязательств, предусмотренных в них, в лицензировании деятельности профессиональных участников и создании системы защиты прав владельцев ценных бумаг. Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг (ФК ЦБ) является федеральным органом исполнительной власти по проведению государственной политики в области рынка ценных бумаг, контролю за деятельностью его профессиональных участников через определение порядка их деятельности и определение стандартов эмиссии ценных бумаг. В роли организатора торговли ценными бумагами выступает, прежде всего, фондовая биржа, которая создается в форме некоммерческого партнерства (основанная на членстве организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной на достижение целей по организации торговли на рынке ценных бумаг). Ценные бумаги как объекты гражданских прав создаются как в результате издания административных актов (государственные), так и на основании совершения сделок. Основываясь на положениях теорий о возникновении выраженных в ценной бумаге прав, по нашему мнению, можно объяснить основные проблемы правового регулирования рынка ценных бумаг в РФ. Основными этапами развития законодательства о ценных бумагах явились: 5. 1988-1990 гг. – разрешается выпуск ценных бумаг и создание акционерных обществ; 6. 1991 – 1992 гг. – законодательство СССР и РСФСР (РФ), направленное на закрепление института ценных бумаг; 7. 1993-1994 гг. – регулирует определенные вопросы рынка ценных бумаг – использование векселей, государственных ценных бумаг и т.п.; 8. 1995 г. – по настоящее время – законодательство, направленное на цивилизованное регулирование рынка ценных бумаг. Переход прав на эмиссионные ценные бумаги происходит, как правило, в порядке трансферта путем внесения записей в систему ведения реестра владельцев ценных бумаг на основании передаточного распоряжения, а при учете прав на ценные бумаги в депозитарии - на основании поручения. Подводя итог вышеизложенному, необходимо сказать, что, несмотря на значительный шаг вперед в развитии правового регулирования рынка ценных бумаг, законодательство РФ требует, тем не менее, значительных доработок в данной сфере. 85