НОВЫЕ ВОЗМОЖНОСТИ ДЛЯ БАНКОВ ПО СТРУКТУРИРОВАНИЮ СДЕЛОК СЕКЬЮРИТИЗАЦИИ Олег Ушаков Юрист Выбор юрисдикции для создания SPV в России за рубежом Возможность использования конструкции траста, а также эскроу-счетов Апробированность процедуры Русско-язычная нормативно-правовая база Возможность использования «сиротского» юридического лица Возможность секьюритизации любых требований Правовая принадлежность ценных бумаг, выпущенных SPV, созданного за рубежом. Применимое право Корпоративные облигации, выпущенные SPV, зарегистрированным за рубежом, считаются созданными как объект права в государстве – месте инкорпорации эмитента, однако их публичное размещение и (или) публичное обращение осуществляется на территории Российской Федерации. Для российских компаний, выступающих оригинаторами в сделках секьюритизации, существует возможность использования преимуществ иностранного права при структурировании сделки по публичному размещению и (или) публичному обращению в РФ облигаций за счет их выпуска созданной за рубежом SPV. 3 Иностранные эмитенты Согласно действующему законодательству2 к размещению и (или) публичному обращению в Российской Федерации могут быть допущены ценные бумаги: иностранных организаций (в том числе SPV); международных финансовых организаций; иностранных государств, соответствующих требованиям российского законодательства. 2. Пункт 2 статьи 51.1 Федерального закона от 22 апреля 1996 № 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг". 4 Процедура допуска корпоративных облигаций В Российской Федерации ценные бумаги иностранного эмитента могут быть допущены: – к размещению (публичному или непубличному) и (или) – к публичному обращению. При этом для любого вида допуска предъявляются следующие обязательные требования: – присвоение облигациям кодов ISIN и CFI; – государство – место инкорпорации эмитента должно быть: членом ОЭСР3 / членом или наблюдателем ФАТФ4 / членом Манивэл5; либо между ФСФР России и таким государством заключено соглашение о порядке взаимодействия6. 3. Например: 4. Например: 5. Например: 6. Например: Люксембург, Нидерланды Канада, Швейцария Кипр, Лихтенштейн Китай, Республика Беларусь 5 Процедура допуска: публичное и непубличное размещение Для получения допуска ценных бумаг иностранного эмитента к публичному размещению (с дальнейшим публичным обращением) или непубличному размещению (без дальнейшего публичного обращения) требуется регистрация проспекта ценных бумаг в ФСФР России . Решение о допуске к публичному размещению принимается ФСФР России на основании заявления российской фондовой биржи, содержащего обоснование возможности допуска ценных бумаг иностранного эмитента к публичному размещению и публичному обращению в РФ. 6 Процедура допуска: публичное обращение Процедура допуска к публичному обращению существенно различается в зависимости от наличия листинга облигаций на иностранной фондовой бирже, включенной в перечень, установленный ФСФР России7. Листинг пройден: – решение о допуске к публичному обращению принимается российской фондовой биржей; – регистрация проспекта в РФ не требуется. Листинг не пройден: – порядок аналогичен процедуре допуска ценных бумаг к публичному размещению. 7. Перечень Утвержден Приказом ФСФР от 27.04.2010 № 10-29/пз-н. В Перечень входят (но не ограничиваясь): Гонконгская фондовая биржа (Hong Kong Stock Exchange), Лондонская фондовая биржа (London Stock Exchange), Люксембургская фондовая биржа (Luxembourg Stock Exchange), Насдак ОЭмЭкс (NASDAQ OMX), Немецкая фондовая биржа (Deutsche Borse AG), Нью-Йоркская фондовая биржа Евронекст - Нью-Йорк (NYSE Euronext - New York), Нью-Йоркская фондовая биржа Евронекст - Париж (NYSE Euronext – Paris), Сингапурская фондовая биржа (Singapore Exchange) 7 Процедура допуска: публичное размещение и (или) публичное обращение В тех случаях, когда решение о допуске ценных бумаг иностранного эмитента к публичному размещению и (или) обращению на территории РФ принимается ФСФР России, такое решение принимается при условии: – ценные бумаги в соответствии с личным законом эмитента могут предлагаться неограниченному кругу лиц; – показатели, характеризующие уровень их ликвидности / предполагаемой ликвидности, не ниже, а показатели, характеризующие уровень их инвестиционного риска, не выше аналогичных показателей, рассчитанных по аналогичным ценным бумагам, уже допущенных к торгам на российской бирже. Выбор ценных бумаг для сравнения и расчет указанных показателей производится российской фондовой биржей самостоятельно. 8 Процедура допуска: расчет показателей ликвидности и инвестиционного риска ценных бумаг Показатели ликвидности /предполагаемой ликвидности ценных бумаг: – разница между лучшей ценой предложения на продажу и лучшей ценой предложения на покупку ценных бумаг; – объем подаваемых заявок на продажу и покупку ценных бумаг; – объем торгов ценными бумагами. Показатели уровня инвестиционного риска ценных бумаг: – для облигаций - значение кредитного рейтинга, присвоенного облигациям или эмитенту, а для облигаций, допускаемых к публичному размещению, - значение предварительного кредитного рейтинга, присвоенного облигациям, или значение кредитного рейтинга, присвоенного эмитенту (агентства Fitch Ratings / S&P / Moody's); – для акций, допущенных к обращению на фондовых биржах / финансовых рынках, - значение среднеквадратического отклонения изменений цен указанных ценных бумаг; – для акций, не допущенных к обращению на фондовых биржах / финансовых рынках: • срок существования эмитента указанных ценных бумаг; • число лет из последних трех, по итогам которых эмитентом были получены убытки. 9 Применимое право и подсудность споров При размещении облигаций на территории Российской Федерации эмитент вправе самостоятельно определить материальное право, которым будут регулироваться правоотношения облигационного займа (например, английское право). Рассмотрение споров, связанных с исполнением иностранным эмитентом обязательств по облигациям, размещенным на территории Российской Федерации, нельзя однозначно отнести к компетенции российских судов, поэтому в интересах российских инвесторов рекомендуется определять в правоустанавливающей эмиссионной документации подсудность таких споров российским федеральным или третейским судам. Для целей включения облигаций иностранного эмитента в Ломбардный список Банка России Центральный Банк РФ в качестве приемлемого компетентного суда, определенного документацией, регулирующей выпуск облигаций, рассматривает Международный коммерческий арбитражный суд при ТорговоПромышленной палате. 10 Раскрытие информации иностранными эмитентами Положение о раскрытии информации8 содержит нормы, регулирующие раскрытие информации иностранными эмитентами. Однако существующее регулирование учитывает специфику раскрытия информации только эмитентов - иностранных государств и международных финансовых организаций, при этом к эмитентам иностранным организациям, по общему правилу, применяются требования, установленные для российских эмитентов. Нормы о раскрытии информации российскими эмитентами во многом не применимы к иностранным эмитентам и в целом не учитывают особенности процедуры допуска иностранных ценных бумаг к размещению и (или) обращению в России, что вызывает на практике много проблем. 8. Положение о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утверждено Приказом ФСФР от 10 октября 2006 года № 06-117/пз-н. 11 Проекты Линии права в области корпоративные облигации иностранного эмитента Адвокатское бюро «Линия права» реализует следующие проекты: Правовое сопровождение публичного размещения в Российской Федерации облигаций Европейского Банка Реконструкции и Развития (проект завершен). Правовое сопровождение публичного размещения в Российской Федерации облигаций Республики Беларусь (проект завершен). Правовое сопровождение публичного размещения в Российской Федерации облигаций иностранных частных корпораций (не завершены 2 проекта). 12 УВЕРЕННОСТЬ В УСПЕХЕ Олег Ушаков Юрист Oleg.Ushakov@lp.ru 121099, Moсква Смоленская площадь , дом 3 Бизнес-центр «Смоленский пассаж», 13 этаж Тел.: + 7 (495) 937 80 00 Факс: + 7 (495) 937 80 01 moscow@lp.ru 194044, Санкт-Петербург Бизнес-центр «Регус Невский Плаза» Невский проспект, дом 55 тел.: + 7 (812) 313-91-77 факс: + 7 (812) 313-91-00 spb@lp.ru www.lp.ru 13