10 ноября 2014 года Налоговый конгресс - 2014 Спорные вопросы исчисления и уплаты НДС: о чем не сказал Пленум ВАС 1 Алексей Яковлев Руководитель налоговой практики Taxadvisor Бонусы (премии) – история 2 Постановление Президиума ВАС РФ от 22.12.2009 № 11175/09 (дело «Дирол Кэдбери») Федеральный закон от 19.07.2011 N 245-ФЗ (c 01.10.2011) Постановление Президиума ВАС РФ 07.02.2012 № 11637/11 (дело «Леруа Мерлен Восток») Решение ВАС РФ от 11.01.2013 по делу № 13852/12 (дело «Автофрамос» и др.) Федеральный закон от 05.04.2013 N 39-ФЗ (с 01.07.2013) Бонусы (премии) – история закончена? 3 (+) Постановление ФАС СЗО от 27.05.2014 по делу N А05-4257/2013 ("Динамика Архангельск Хендэ") (+) Постановление ФАС МО от 22.05.2014 N Ф05-4205/14 ("Акцент-Авто") (+) Постановление ФАС МО от 13.02.2014 N Ф05-78/2014 ("Авилон Автомобильная Группа") (-) Постановление ФАС МО от 15.04.2014 N Ф05-2839/14 ("ТК Родас") (-) Постановление ФАС СЗО от 18.11.2013 по делу N А05-15821/2012 ("Аксель-Норд") (-) Постановление ФАС СКО от 27.05.2013 по делу N А32-29954/2010 ("Югавто") Решают ли проблему изменения, внесенные Федеральным законом от 05.04.2013 N 39-ФЗ ? 4 Ставка НДС – кто участник спора? 5 Косвенный характер НДС: Постановления КС РФ от 28.03.2000 № 5-П, от 20.02.2001 № 3-П, Определения КС РФ от 09.07.2004 № 242-О, от 11.05.2006 № 157-О, от 03.07.2008 № 630-О-П Постановление Президиума ВАС РФ от 09.04.2009 № 16318/08: к требованиям о взыскании сумм НДС, уплаченного в составе цены за оказанные услуги по транспортировке товара на экспорт и рассчитанного по налоговой ставке, не предусмотренной законом, подлежат применению нормы о неосновательном обогащении. Постановление Президиума ВАС РФ от 21.12.2010 № 1993/09: сумма НДС, рассчитанная по налоговой ставке, не предусмотренной законом, является излишне (ошибочно) уплаченной, поэтому подлежит возврату. Ставка НДС – кто участник спора? 6 Постановление Президиума ВАС РФ от 20.12.2005 № 9263/05, Определение КС РФ от 15.05.2007 № 372-О-П: налогоплательщик не вправе по своему усмотрению изменять установленную налоговым законодательством ставку налога. В каком составе участников должен решаться спор о ставке НДС? участие в рассмотрении дел о подлежащей применению ставке НДС контрагентов налогоплательщиков, оспаривающих ненормативные акты налоговых органов (Постановление Президиума ВАС РФ от 20.04.2010 № 17977/09). при рассмотрении требования о взыскании неосновательного обогащения к другой стороне договора к участию в таком деле привлекается соответствующий налоговый орган. (Постановление Президиума ВАС РФ от 21.12.2010 № 1993/09) 7 Связь с деятельностью, облагаемой НДС 8 Актуально для операций с ценными бумагами (и связанных с ними), привлечением финансирования (инвестиций) и т.п. (!) Отсутствие единообразной практики (-) Постановление ФАС МО от 05.07.2013 N А40-122173/12-20-621 (дело ОАО «ТГК-14»): (1) Поскольку операции по реализации ценных бумаг освобождены от обложения НДС, оснований для заявления налогового вычета по агентским услугам, приобретенным для реализации акций, у общества не имелось. (2) Общество не имеет права на применение налоговых вычетов по услугам консультанта и брокера, приобретенным для осуществления операций не подлежащих обложению НДС. ? Постановление ФАС МО от 27.10.2011 № А40-122187/10-127-692 Раздельный учет vs «правило 5%» 9 «Правило 5 %» О нем вспоминают в момент, когда надо готовить возражения на акт проверки; На него ссылаются там, где это не нужно; Его возможности используются не полностью. МОЖНО НЕ ОПРЕДЕЛЯТЬ ПРОПОРЦИЮ, ЕСЛИ: ДОЛЯ СОВОКУПНЫХ РАСХОДОВ на приобретение, производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых НЕ_ПОДЛЕЖАТ ОБЛОЖЕНИЮ НДС, не превышает 5 % ОБЩЕЙ ВЕЛИЧИНЫ СОВОКУПНЫХ РАСХОДОВ на приобретение, производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав. (абз.9 п. 4 ст. 170 в ред. ФЗ от 19.07.2011 N245-ФЗ) Пределы действия «Правила 5%» 10 Отсутствие единообразной практики (+) Постановление ФАС МО от 19.12.2012 N А40-44047/12-99-241 (!) Определение ВАС РФ от 24.10.2013 N ВАС-14569/13 (дело ОАО«Новокуйбышевский НПЗ»): Спор касается сумм НДС по приобретенным услугам, используемым только для не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций. Предъявленный обществу НДС по указанным услугам подлежал отнесению на расходы в целях исчисления налога на прибыль организаций и не мог быть принят к вычету. /при этом не подлежит применению абз.9 п. 4 ст. 170 НК РФ/ ?? Письмо ФНС от 13.11.2008 N ШС-6-3/827@ (письмо МФ РФ от 19.09.2008 N 03-07-15/139) ?? Постановление Президиума ВАС РФ от 21.06.2012 № 2676/12 (дело ООО«Проктер энд Гембл») Раздельный учет: какие доходы учитываются при расчете пропорции 11 (!) Отсутствие единообразной практики (?) Постановление ФАС МО от 03.12.2013 N А40-42660/12-99-237 (дело ОАО«Росгазификация»): Осуществление обществом, не являющимся финансовой организацией, операций по предоставлению третьим лицам займов в денежной форме реализацией услуг не признается. (??) Определение ВАС РФ от 13.10.2011 № ВАС-12760/11: Обществом осуществлялись не подлежащие налогообложению операции по выдаче процентных займов в денежной форме. В нарушение п. 4 ст. 170 НК РФ проценты по указанным займам не учтены в общей стоимости отгруженных товаров (работ, услуг) при расчете единой пропорции применяемой для распределения НДС. 12 НДС при строительстве комплексных объектов 13 ?? Как распределять «входящий» НДС между жилыми и нежилыми помещениями в ходе строительства Письмо Минфина РФ от 28.04.2010 N 03-07-07/20 распределять НДС после ввода с подачей уточенных деклараций Письмо ФНС РФ от 28.11.2008 N ШС-6-3/862@ - в процессе строительства весь НДС брать к вычету после ввода восстанавливать в пропорции ? Какая норма регулирует порядок восстановления НДС п. 3 ст. 170 НК РФ vs п. 6 ст. 171 НК РФ (!) Определение ВАС РФ от 08.10.2013 N ВАС-13866/13 (дело «АК АЛРОСА») НДС: спорные вопросы остаются 14 ? Судьба НДС, который не оплачивается контрагентом Постановление Президиума ВАС РФ от 09.04.2013 N15047/12 (дело ОАО«Аэрофлот-российские авиалинии»): НДС, исчисленный обществом по ставке 18 % в связи с неподтверждением права на применение ставки 0 %, подлежит учету в составе расходов на основании пп.1 п.1 ст.264 НК РФ. Применимо к ситуациям с безвозмездной передачей? Пленум ВАС не решил, да и не мог решить все спорные вопросы по НДС, а в некоторых случаях – породил новые Успехов в их разрешении!!! 15 Вопросы и обсуждение 16 Спасибо за внимание! Алексей Яковлев Руководитель налоговой практики ЮК Taxadvisor +7 495 230 01 46 yakovlev@taxadvisor.ru