при поддержке: Подкомитет по лизингу ТПП РФ НП Лизинговый союз КРУГЛЫЙ СТОЛ «ПРОБЛЕМЫ ПРИЗНАНИЯ ПРОЦЕНТОВ ПО ДОЛГОВЫМ ОБЯЗАТЕЛЬСТВАМ» Москва 15 февраля 2012 года Расходы по долговым обязательствам Расходы по долговым обязательствам Способы определения предельного размера процентов. Критерии сопоставимости обязательств. Источники данных о сопоставимости. Способы лимитирования процентов Вариант 1. По ставке рефинансирования ЦБ в случае отсутствия сопоставимых долговых обязательств; по выбору НП; Исключение налоговых рисков; Уменьшение фактического размера процентов; Вариант 2. По среднему уровню процентов По долговым обязательствам на сопоставимых условиях в пределах 20 % от размера процентов Более высокий размер процентов для НУ; Высокие налоговые риски; Вопросы Какие обязательства могут сопоставимыми, исходя сопоставимости? быть из признаны критериев Какие обязательства подлежат сопоставлению? Обязательства должника Обязательства кредитора (полученные налогоплательщиком ) (выданные займодавцем) Критерии сопоставимости обязательств Долговые обязательства, выданные на сопоставимых условиях Одновременное соответствие критериям: одна валюта обязательства; выдано «на те же сроки»; в сопоставимых объемах; под аналогичное обеспечение; п. 1 ст. 269 НК РФ Практика: дополнительные критерии, не названные в налоговом кодексе. Закрепление в учетной политике НК РФ (ст.269) не устанавливает обязанности НП по закреплению выбранного метода в учетной политике. Минфина РФ – если критерии сопоставимости не установлены в учетной политике, то применяется второй метод по ставке рефинансирования. Письмо МФ РФ от 19.06.2009 N 03-03-06/1/414 Принцип существенности – индивидуальные особенности деятельности налогоплательщика; Обычаи делового оборота – нет противоречий с обычными принципами финансирования лизинговых компаний; Письмо МФ РФ от 19.06.2007 N 03-03-06/1/414, от 06.03.2006 N 03-03-04/1/183 В учетной политике должны быть конкретизированы все критерии сопоставимости, которые установлены ст. 269 НК РФ Письмо ФНС России от 19.05.2009 N 3-2-13/74 Закрепление в учетной политике способа лимитирования процентов и критериев сопоставимости - не исключает налоговые риски. Срок долговых обязательств Буквально в ст. 269 НК РФ: «на те же сроки» Практика применения ст. 269 НК РФ: сопоставимые по продолжительности долговые обязательства. I • Краткосрочные < 6 месяцев и 6 месяцев-1 год II • Среднесрочные 1 год – 3 года III • Долгосрочные > 4 лет Письмо МФ РФ от 29.07.2009 N 03-03-05/141, Постановления ФАС ПО от 08.12.2005 N А72-5338/05-7/410, ФАС УО от 15.09.2008 N Ф09-6523/08-С3 Объемы долговых обязательств Постановление ФАС УО от 21.09.2009 N Ф09-10162/08-С3 Минфин России • Сопоставимые - в пределах отклонения размеров заимствований 20% • Аналогия со ст. 40 НК РФ Письмо МФ РФ от 05.03.2005 N 03-03-01-04/2/35 Арбитражные суды • Отклонение размеров кредитов может быть и более 20% • Но пределы отклонения не должны быть экстремально большими Объемы долговых обязательств Долговые обязательства с отклонением размеров 55,9%84,6% несопоставимы, т.к. отклонение больше 20% Постановление ФАС УО от 16.07.2009 N Ф09-4885/09-С3 В учетной политике необоснованно установлена шкала сопоставимых обязательств с отклонением более 100% Постановление ФАС УО от 14.01.2008 N Ф09-10987/07-С3 При разнице в размерах между наименьшим и наибольшим кредитам 900% они сопоставимы, т.к. ставки почти равны, сроки и обеспечение - аналогичны Постановление ФАС СЗО от 14.11.2008 N А21-6798/2007 «Подразумеваемые» критерии сопоставимости заимствований Тип обязательства - аналогичность • Кредиты • Займы • Векселя • Облигации • По подвидам (кредитные линии с разными условиями, выпуски облигаций и т.п.) Статус лица – кредитора • Физические лица • Юридические лица • Заимствования от одного кредитора - сопоставимы Письма МФ РФ от 17.08.2007 N 03-03-06/2/154 и N 03-03-06/1/574 Постановление ФАС СЗО от 21.04.2008 N А05-8339/2007 Выводы Признание инспекцией долговых обязательств несопоставимыми по иным критериям, не перечисленным в ст. 269 НК РФ. Оценка объемов и сроков зависит от субъективного подхода проверяющих. Закрепления в учетной политике метода и критериев не исключает налоговые риски Источники данных о сопоставимых заимствованиях Какие обязательства подлежат соотнесению? Обязательства должника (полученные налогоплательщиком ) (вар. 1) Обязательства кредитора (выданные займодавцем) (вар. 2) Ст. 269 НК РФ: «…долговые обязательства, выданные на сопоставимых условиях…» (абз. 2, абз. 4 п. 1 ст. 269 НК РФ) До 01.01.2012 г. - абз. 4 п. 1 ст. 269 НК РФ российскими организациями». «перед Позиция Минфина РФ Вариант 1 (обязательства должника): при определении среднего уровня процентов налогоплательщик принимает в расчет все долговые обязательства, полученные им в том же квартале на сопоставимых условиях Письма Минфина России от 10.06.09 № 03-03-06/1/393, от 03.04.09 № 03-03-06/1/215 Вариант 2 (обязательства кредитора): налогоплательщик должен провести анализ как долговых обязательств, полученных от кредитора, так и долговых обязательств, выданных кредитором другим заемщикам (при наличии такой информации) Письмо Минфина России от 21.11.11 № 03-03-06/1/770, от 27.04.10 № 03-03-05/92 Позиция судов Вариант 1 (обязательства должника): Сопоставлению подлежат долговые обязательства самого налогоплательщика, т.к. получение информации от банков законом не предусмотрено Определение ВАС РФ от 13.07.2007 N 7671/07 по делу N А40-39082/06-115-262 Постановление ФАС УО от 16.07.2009 дело № А76-23955/2008-37-738/38 Вариант 2 (обязательства кредитора): Буквально в абз.4 п.1 ст.269 НК РФ идет речь о долговых обязательствах займодавца налогоплательщика, выданных разным заемщикам Постановления ФАС СЗО от 21.04.2008 N А05-8339/2007 Из п. 1 ст. 269 НК РФ не следует, что средний уровень процентов необходимо определять по сходным кредитным обязательствам налогоплательщика, получившего кредит. Постановление ФАС ВСО 18.03.08 дело N А19-10793/07-44, 29.06.07 дел N А74-3968/06 Дело Общества «РусПромЛизинг» Особенности • • • • В учетной политике – группы кредитов, внутри каждой из которой они сопоставимы Все кредиты получены у одного банка Кредиты получены под одинаковую процентную ставку, но суммы и срок различны Как налогоплательщик, так и инспекция сопоставляли кредиты, которые были выданы Обществу банком Дело Общества «РусПромЛизинг» Претензия инспекции: Отсутствие у кредитов критериев сопоставимости Почему? Группировка кредитов обоснованной не является экономически Дело Общества «РусПромЛизинг» Инспекция далее Самостоятельно применяет критерии сопоставимости по п. 1 ст. 269 НК РФ, сравнивая между собой отдельные кредиты Общества перед банком Вывод Отдельные кредиты не сопоставимы: • по срокам и суммам кредитования • по суммам кредитования (различаются более, чем на 20%) Дело Общества «РусПромЛизинг» Суды трех инстанций – в пользу инспекции Право установить в учетной политике сопоставимость по критериям объемов и обеспечений Не являются сопоставимыми между собой кредиты, кредитная линия с лимитом выдачи и кредитная линия с лимитом задолженности Дело Общества «РусПромЛизинг» ВАС РФ Цель п. 1 ст. 269 НК РФ – исключить проценты в той сумме, в которой их размер превышает рыночный Нужно сравнивать условия кредитов не только общества, но и данные банка-кредитора Метод сопоставимости - основной Определение ВАС РФ от 21.09.2011 N ВАС-9898/11 по делу А40-54080/104-296 Рассмотрено Президиумом ВАС РФ 17.01.2012 г., в пользу налогоплательщика Жизнь налогоплательщиков после ВАС РФ ВАС РФ: «…сопоставимость обязательств должна устанавливаться на основании анализа данных банка-кредитора… » Кто должен проводить анализ? Налогоплательщик Налоговый орган Жизнь налогоплательщиков после ВАС РФ Определение сопоставимости налогоплательщиком Истребовать справку от Банка (кредитора) Изначально заключать не один кредитный договор, а несколько на аналогичных условиях. Получение справки от банка Какая справка? Справка о средневзвешенной ставке. Постановление ФАС ПО от 31.07.2007 по делу N А72-530/2007 Постановление ФАС ЦО от 24.11.2009 по делу N А62-6758/2008 Постановление ФАС ЦО от 16.06.2011 по делу N А54-3202/2010-С5 Справка о среднем уровне процентов по долговым обязательствам. Процентная ставка ≠ размер процентов На каком основании НП может требовать справку у Банка? Как соотносить критерии в УП с критериями Банка? Получение справки от банка Проведение анализа налоговым органом Истребование документов у кредитора (Банка) На основании ст. 93.1 НК РФ Истребование справки Банка у самого налогоплательщика Постановление ФАС ЗСО от 22.10.10 по делу N А03-11209/2008 При отсутствия справки доначисление Жизнь налогоплательщиков после ВАС РФ Какие обязательства подлежат сопоставлению? (при наличии у НП обязательств «должника») По выбору НП: Обязательства НП Обязательства кредитора Только обязательства кредитора Вопросы и обсуждение 26 Спасибо за внимание! Сергей Гапоненков Юрист Gaponenkov@taxadvisor.ru Сергей Андрюшин Помощник юриста andryushin@taxadvisor.ru