Обдуманные ходы Эффективные решения «ГЧП как механизм создания инфраструктуры в Казахстане: правовые аспекты» 08.05.2016 1 Обдуманные ходы Эффективные решения ИСТОРИЯ ПРАВОВОЙ БАЗЫ ГЧП История создания правовой базы для ГЧП в РК • Первый Закон РК «О концессиях» был принят 1991г. и утратил силу в 1993г. (регулировал правовые условия предоставления объектов в концессию иностранным инвесторам). • Концессия по «старому» Закону – это «сдача иностранному физическому или юридическому лицу – концессионеру – в аренду имущества, земли, природных ресурсов». • После утраты силы «старого» закона и до момента принятия действующего Закона «О концессиях» правовой базой для ГЧП проектов в Казахстане служили общие нормы ГК РК, Закона об АО, Закона о приватизации и т.д. 08.05.2016 2 Обдуманные ходы Эффективные решения ИСТОРИЯ ПРАВОВОЙ БАЗЫ ГЧП «Новый» Закон «О концессиях» принят в 2006г. и позволил передачу прав на создание объектов государственной собственности не только иностранным, но и юридическим лицам – резидентам РК. 08.05.2016 В 2008 и 2010 гг. были внесены ряд поправок в законодательство по концессии в части процедур передачи объектов в концессию, расширения мер государственной поддержки и т.д. 3 Обдуманные ходы Эффективные решения ИСТОРИЯ ПРАВОВОЙ БАЗЫ ГЧП Концессия по «новому» закону – это «передача по договору концессии объектов государственной собственности во временное владение и пользование в целях улучшения и эффективной эксплуатации, а также прав на создание (строительство) новых объектов за счет средств концессионера или на условиях софинансирования концедентом с последующей передачей таких объектов государству с предоставлением концессионеру прав владения, пользования для последующей эксплуатации, а также с предоставлением государственной поддержки либо без таковой». 08.05.2016 4 Обдуманные ходы Эффективные решения ПРАКТИЧЕСКИЙ ОПЫТ КАЗАХСТАНА В ГЧП Договоры купли-продажи акций/доли участия В настоящее время на стадии реализации: • Строительство и эксплуатация железнодорожной линии «Станция Шар-Усть-Каменогорск» • Строительство и эксплуатация пассажирского терминала международного аэропорта г.Актау • Строительство и эксплуатация межрегиональной линии электропередачи «Северный Казахстан –Актюбинская область» • Строительство и эксплуатация газотурбинной электростанции в г. Кандыагаш Актюбинской области • Строительство и эксплуатация железнодорожной линии «Евралиево-Курык» 08.05.2016 5 Обдуманные ходы Эффективные решения НОРМАТИВНО-ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ Закон Республики Казахстан от «О концессиях»; Закон Республики Казахстан «Об инвестициях»; Гражданский Кодекс РК; Закон Республики Казахстан «О государственном социальном заказе»; Закон Республики Казахстан «О государственном имуществе»; Налоговый кодекс РК; Земельный кодекс РК; Бюджетный кодекс РК; Закон Республики Казахстан «Об автомобильных дорогах»; Закон Республики Казахстан «О железнодорожном транспорте»; Закон Республики Казахстан «О рынке ценных бумаг»; Различные специализированные подзаконные нормативные правовые акты в области концессии. 08.05.2016 6 Обдуманные ходы Эффективные решения ОСНОВНЫЕ ДОГОВОРНЫЕ ФОРМЫ ГЧП Концессия 08.05.2016 Передача в лизинг Контракт на управление Контракт на предоставление услуг 7 Обдуманные ходы Эффективные решения КОНЦЕССИЯ КАК ФОРМА ГЧП Передача по договору концессии существующих объектов государственной собственности во временное владение и пользование (с целью улучшения и эффективности эксплуатации); или Передача по договору концессии прав на создание (строительство) новых объектов: 08.05.2016 • Производится за счет средств концессионера или на условиях софинансирования государством; • Необходимо передать такой объект государству (BTO); • Концессионеру предоставляется право владения и пользования для последующей эксплуатации; • Предоставление государственной поддержки либо без таковой. 8 Обдуманные ходы Эффективные решения ОБЪЕКТ КОНЦЕССИИ Объекты концессии, возникшие в результате исполнения условия договора, передаются в государственную собственность с момента создания объекта концессии с последующей эксплуатацией концессионером данных объектов Объекты концессии не могут выступать предметом залога Объекты концессии не подлежат отчуждению на период срока действия договора концессии 08.05.2016 9 Обдуманные ходы Эффективные решения ПРЕИМУЩЕСТВА КОНЦЕССИИ государственные гарантии по инфраструктурным облигациям; государственные гарантии по займам; передача исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности, принадлежащих государству; предоставление натурных грантов; софинансирование концессионных проектов; гарантии потребления государством определенного объема товаров (работ, услуг), если основной потребитель – государство; компенсация определенного объема инвестиционных затрат. 08.05.2016 10 Обдуманные ходы Эффективные решения ГОСУДАРСТВЕННАЯ ПОДДЕРЖКА 08.05.2016 Государством предоставляется один либо несколько из видов государственной поддержки В случае предоставления государственной поддержки в виде софинансирования на концессионера возлагается обязанность по выпуску инфраструктурных облигаций Суммарная стоимость государственной поддержки не должна превышать стоимости объекта, созданного (строящегося) за счет средств концессионера в рамках договора концессии 11 Обдуманные ходы Эффективные решения СФЕРЫ ПРИМЕНЕНИЯ КОНЦЕССИИ Транспорт (аэропорты, железные и автомобильные дороги); Электроэнергетика; Городская инфраструктура (больницы, детские сады, стадионы); Утилизация отходов; Водные ресурсы (заводы по опреснению воды, очистительные сооружения). 08.05.2016 12 Обдуманные ходы Эффективные решения ПОЧЕМУ КОНЦЕССИЯ НЕ РАБОТАЕТ В РК? Концепция «Платы за эксплуатационную готовность» (availability fee) не отражена в законодательстве РК (Методика определения стоимости объекта концессии, концессионного проекта и суммарной стоимости государственной поддержки деятельности концессионера 2009г. усложняет ее применение на договорной основе). Излишняя бюрократичность и непрозрачность процесса (формирование перечня, конкурс и т.д). Участие в конкурсе по выбору концессионера не приемлемо для многих инвесторов. В некоторых случая необходима компенсация не только инвестиционных, но и эксплуатационных затрат. 08.05.2016 13 Обдуманные ходы Эффективные решения ПРОБЕЛЫ В ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ Многие концепции, применяемые в международной практике не работают: • «Capacity Charge» для IPP проектов и «Availability Payment» для ГЧП проектов – можно предусмотреть на основе договора, но необходимо учесть ограничения «Методики определения стоимости объекта концессии, концессионного проекта и суммарной стоимости государственной поддержки деятельности концессионера», а также тарифное регулирование. • Переуступка права не является залогом по Казахстанскому праву. • Концепция «direct agreement» – не признается законодательством РК. • Концепция «step in right» не работает – как альтернатива, можно через залог доли в SPV. 08.05.2016 14 Обдуманные ходы Эффективные решения ПРОБЕЛЫ В ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ Многие концепции, применяемые в международной практике не работают: • Концепция «take or pay» - можно предусмотреть как «штраф» в договоре, но сумма «штрафа» может быть в одностороннем порядке пересмотрена судом если он посчитает его чрезмерным. • Концепция «termination payment» можно предусмотреть как «штраф» в договоре, но сумма «штрафа» может быть в одностороннем порядке пересмотрена судом если он посчитает его чрезмерным. • Долгосрочные договоры покупки/потребления на 30 лет и более не возможны (например, тарифы на электричество устанавливаются на семь лет максимум)? • Концепция «Single Offtaker» - возможны проблемы с Законом РК «О конкуренции». • Обязательная реализация предмета залога через аукцион непрактична для целей проектного финансирования. • Концепция субординированного долга должна признаваться, в том числе при банкротстве компании. • Внести поправки в закон с целью прояснения полномочий местных исполнительных органов (может Акимат дать гарантию, надо ли проводить конкурс или будут проблемы с антикоррупционным законодательством?). 08.05.2016 15 Обдуманные ходы Эффективные решения Контактные данные Казахстан Алматы: Республика Казахстан, 050020, г. Алматы, ул. М.Оспанова, 104 Тел.: +7 (727) 2445-777, Факс: +7 (727) 2445-776 info@gratanet.com 08.05.2016 Шаймерден Чиканаев Алматы, Республика Казахстан Партнер Сот. Тел. 8701 7878020 schikanayev@gratanet.com 16