- OST

Рекомендации по созданию муниципальных
хозяйственных обществ
1) Право муниципалитетов на создание хозяйствующих субъектов, в т. ч.
хозяйственных обществ, вытекает из права на занятие хозяйственной
деятельностью
и
ограничено
специальной
правоспособностью
муниципалитетов как публично-правовых образований.
2) Создаваемые муниципалитетами хозяйственные общества, как и любые
иные муниципальные хозяйствующие субъекты, обладают специальной
правоспособностью, в связи с чем в документах о создании таких
субъектов в обязательном порядке должен быть сформулирован предмет
деятельности.
3) В силу многочисленных недостатков унитарных предприятий (в части
имущественных, договорных отношений, организации управления и
контроля, невозможности привлечения сторонних инвестиций и т.д.), а
также упразднения данной организационно-правовой формы в ближайшей
перспективе, при создании муниципальных коммерческих хозяйствующих
субъектов следует отдавать предпочтение хозяйственным обществам.
4) Муниципальные образования вправе создавать открытые акционерные
общества
или
общества
с
ограниченной
(дополнительной)
ответственностью. Создание муниципалитетами закрытых акционерных
обществ запрещено.
5)
Создание
муниципальных
открытых
акционерных
обществ
целесообразно только в случае, если планируется реальная эмиссия
акций и их продажа в обмен на инвестиции. В остальных случаях
рекомендуется создавать общества с ограниченной (дополнительной)
ответственностью.
6) Учредителем создаваемого хозяйственного общества в соответствии с
гражданским законодательством всегда является муниципальное
образование. Уполномоченный орган местного самоуправления при
создании хозяйственного общества выступает в пределах своих
полномочий исключительно от имени муниципального образования.
Органы местного самоуправления не могут выступать учредителями
хозяйственных обществ.
7) При формировании уставного капитала создаваемого ОАО учредитель –
МО вправе внести свой вклад в виде имущества, либо денежных средств.
При этом внесение имущественного вклада в уставный капитал
осуществляется в соответствии с нормами ст. 25 Закона о приватизации, а
денежного вклада – как правило, за счет средств местного бюджета в
соответствии со ст. 80 БК РФ.
8) При формировании уставного капитала создаваемого общества с
ограниченной
(дополнительной)
ответственностью
учредитель
–
муниципальное образование вправе внести свой вклад исключительно в
виде денежных средств. Внесение вклада осуществляется, как правило, за
счет средств местного бюджета в соответствии с требованиями ст. 80
Бюджетного кодекса РФ.
9) Действующее (не ликвидированное) унитарное предприятие на данный
момент может быть преобразовано только в ОАО. Такое преобразование
(акционирование) является способом приватизации (даже при сохранении
100% акций в муниципальной собственности) и должно осуществляться
исключительно с соблюдением требований Закона о приватизации.
10) При акционировании уставный капитал формируется за счет
имущества, находящегося у МУП на праве хозяйственного ведения (ст. ст.
11, 13, 30, 31, 37 Закона о приватизации ). При этом Закон не требует
безусловного включения всего имущества, переданного унитарному
предприятию, в уставный капитал ОАО. В этой связи рекомендуется не
включать в уставный капитал ОАО объекты сетевой инфраструктуры и
других объектов, обеспечивающих монопольное предоставление
муниципальных (как правило, коммунальных) услуг. Однако ГК РФ
допускает лишь правомерное изъятие имущества из хозяйственного
ведения. Правомерным можно считать изъятие имущества в связи с
уменьшением уставного фонда МУП, который трансформируется затем в
уставный капитал ОАО.
11) К передаче прав владения и пользования муниципальным
имуществом, не вошедшим в уставный капитал ОАО, применяются нормы
ст. 17-1 Закона о защите конкуренции (проведение тендерных процедур
как основание для заключения последующего договора о передаче таких
прав) и ст. 31 Закона о приватизации (в части обременения по
содержанию отдельных не вошедших в состав приватизируемого
имущества объектов).
12) Преобразование МУП в ООО не предусмотрено (соотв. законопроект
находится в Госдуме РФ). До принятия дополнений в Закон о приватизации
рекомендуется в соотв. случаях проводить ликвидацию унитарных
предприятий, одновременно создавая ООО с аналогичным профилем
деятельности. Такое ООО вправе участвовать в тендерах на получение
прав владения и пользования муниципальным имуществом, необходимым
для осуществления устан.-го предмета деятельности.
13) Межмуниципальные хозяйственные общества следует создавать только
в форме ООО. Применительно к учредительству и формированию
уставного капитала межмуниципальных ООО действуют те же нормы, что и
в отношении муниципальных ООО (п.п. 6, 8 данных Рекомендаций).
Решение об учреждении межмуниципального ООО принимается
представительными органами МСУ муниципалитетов-учредителей.
14) Управление муниципальными ООО и ОАО осуществляется в
соответствии с требованиями гражданского законодательства (Закон об
акционерных обществах, Закон об ООО) с учетом норм Закона о
приватизации. В ООО рекомендуется использовать право создания т.н.
факультативных органов управления (совет директоров) и контроля
(ревизор).
15) Муниципальным образованиям следует урегулировать отношения по
организации управления долями в ООО и пакетами акций в ОАО,
находящихся в муниципальной собственности. В соответствующих
локальных нормативных актах (Положении о порядке управления
муниципальной собственностью, либо самостоятельном Положении о
порядке управления муниципальными пакетами акций (долями) в
хозяйственных обществах) должны быть регламентированы порядок
отбора и назначения представителей муниципалитета в органы
управления хозяйственных обществ, представления ими интересов
муниципального образования (в т.ч. при голосовании), организации
деятельности органов управления и др.
16) В целях учета интересов всех учредителей межмуниципального ООО
рекомендуется при распределении долей участия использовать
заложенные в Законе об ООО механизмы достижения баланса (в
частности, ограничение максимальной доли или максимального
количества голосов участника, установление квалифицированного
большинства или единогласия при принятии отдельных решений и т.п.)