Выполнение торговых и экономических санкций

Добровольческий корпус по оказанию финансовых
услуг
Выполнение торговых и
экономических санкций
Алберт В. Де Леон, Эскв., юрист – финансовые учреждения
Рикардо Лейва, Эскв., Руководитель по комплаенс и
операционной деятельности
Добровольческий корпус по оказанию финансовых услуг
Москва/ Санкт-Петербург, Россия
Май 2012 г.
1
Темы для обсуждения
•
Что такое Управление по контролю за зарубежными активами? («OFAC»)
•
К кому применяются правила OFAC?
•
Экономические и торговые санкции; запреты
•
Требования OFAC по комплаенс
•
Как стандарты влияют на наш бизнес?
•
Санкции и дисциплинарные меры OFAC
•
Практические примеры
•
Часто задаваемые вопросы
•
Проверочные вопросы
•
Приложения
2
Миссия OFAC
•
Администрирование и обеспечение применения экономических, торговых и
других санкций, налагаемых правительством США. На основе этих санкций
проводится внешняя политика США и реализуются цели национальной
безопасности против определенных зарубежных государств, террористов,
международных торговцев наркотиками и теми, кто занимается
деятельностью, связанной с распространением оружия массового
уничтожения.
•
Ограничение или запрет для граждан США на ведение бизнеса с некоторыми
странами, физическими и юридическими лицами. «Ведение бизнеса»
включает, среди прочего, предоставление банковских и страховых продуктов
и услуг
3
Применимость положений OFAC
•
•
•
Положения OFAC применяются не только в
США, они имеют экстратерриториальное
применение.
Положения OFAC применяются к гражданам и
компаниям США.
Гражданами и компаниями США могут быть физические или юридические
лица, включая, в частности:
–
–
–
–
–
Граждан США (включая лиц с двойным гражданством);
Держателей Грин Карт;
Любых лиц, физически расположенных в США, независимо от их гражданства;
Компании, расположенные в США, их зарубежные офисы или филиалы;
В связи с санкциями против Кубы и Северной Кореи зарубежные дочерние компании,
принадлежащие гражданину или юридическому лицу США или контролируемые им, и
– Не граждане США, выступающие в качестве членов Совета директоров компаний США,
работающие на эту компанию и другие, участвующие в вопросах и бизнесе, касающихся
США.
•
Финансовые учреждения, такие как банки и страховые компании, а также
коммерческие предприятия, такие как автодилеры, должны соблюдать
требования OFAC.
4
Применимость OFAC
•
Юридическими лицами США могут быть :
– Компании, действующие в США;
– Компании, организованные в соответствии с законом США;
– Филиалы и компании других стран, организованные в соответствии с законом США (даже
если они работают за пределами США); или
– Расположенные в США офисы или филиалы компаний других стран..
•
Структуры и сотрудники внутри компании, включая структуры и сотрудников,
работающих за пределами США, могут потенциально послужить причиной
наступления корпоративной ответственности, а также индивидуальной
ответственности для других сотрудников, если они:
– Являются гражданами или компаниями США и занимаются деятельностью или
операциями, запрещенными OFAC или участвуют в них либо
– Не являются гражданами или компаниями США (например, не гражданин США,
работающий в совете директоров компании США), но связаны с расположенной в США
структурой компании и/ или гражданином США, работающим на эту структуру ,
расположенную в США, и/ или сотрудником компании, физически расположенным в
США,. Участвующими в деятельности или операциях, запрещенных OFAC.
5
Формулирование и применение
санкций
Президент США
Совет
Национальной
безопасности
Министр финансов
Гос.
Департамент
Управление по терроризму и
Финансовой разведке TFI)
OFAC
Национальная
безопасность
Местные
Правоохранительные органы
ФБР
Министерство
торговли
Министерство
юстиции
(U.S. Attorneys)???
Регулирующие
органы
Штат
разведки
6
Список граждан особых категорий и
запрещённых лиц
Что такое граждане особых категорий и запрещённые лицa (SDNs)?
Физические и юридические лица
– Включают в себя структуры, принадлежащие или контролируемые лицами,
действующими в интересах или от имени определенных стран; кроме того, могут
включать в себя торговцев наркотиками или террористов, идентифицированных
государственными органами США. Например:
• Структуры в Колумбии, действующие от имени наркокартелей или
контролируемые наркокартелями;
• Стороны, идентифицируемые как международные торговцы наркотиками или
связанные с ними;
• Террористы или террористические организации на Ближнем Востоке и в других
странах;
• Югославские военные преступники и лица, связанные с бывшим режимом
Милушевича;
• Распространение оружия массового уничтожения и
• Члены движения Талибан, помимо лиц и организаций, расположенных в частях
Афганистана, контролируемых Талибаном
7
Требования OFAC к SDNs
• Гражданам и компаниям США обычно запрещается вести дела с
гражданами особых категорий и запрещёнными лицaми (SDNs),
независимо от того, где они расположены, а также вести операции с
каким-либо имуществом или правом на имущество SDN.
• Если гражданин или компания США в какой-либо части света вступает
во владение активами SDN или они попадают к нему в управление,
этот гражданин или компания США обязаны :
– Заморозить активы или имущество;
– Поместить собственность на
заблокированный процентный счет в
депозитном учреждении; и
– Связаться с Отделом комплаенс/ Юридическим
отделом, чтобы убедиться, что информация
будет передана в OFAC в течение 10 дней.
8
Требования OFAC к SDN (продолжение)
•
Когда граждане и компании США участвуют в операции, необходимо предпринять
разумные усилия, чтобы сравнить стороны по операции со списком SDN. Желательно
провести скрининг следующих лиц:
–
–
–
–
–
–
–
–
–
–
–
–
–
–
Владельцы счета или полиса;
Заемщики;
Стороны по договору;
Агенты и брокеры;
Застрахованные и дополнительно застрахованные лица;
Бенефициары;
Застрахованные товары;
Застрахованные суда;
Объекты приобретения в рамках слияний и поглощений;
Акционеры объекта приобретения, владеющие или управляющие не менее 25%
акций объекта;
Продавцы в операции по покупке активов;
Покупатели в случае распродажи активов;
Структуры, в которые компания совершает инвестиции; и
Провайдеры услуг
9
Санкции и запреты
Покрытие
• Переводы технологий
• Движение средств
• Инвестиции в определенные страны и отрасли
• Торговля
• Финансовые операции
Запреты могут варьироваться между разными странами / лицами и
могут часто меняться.
•
В зависимости от политики США, запреты могут быть ограничены
некоторыми механизмами экспортного контроля, в то время как в
других случаях могут быть запрещены любые финансовые операции
и предусмотрено замораживание активов.
10
Обзор OFAC
Категории программ санкций
Программы по
режимам
Программы по
странам
Куба, Иран, Судан
Бирма (Мьянма)
Северная Корея
Ирак I и Ирак II
Программы по
спискам
Торговля наркотиками
Торговля бриллиантами
Ливия, Ливан
По борьбе с
терроризмом
Сирия
Распространение ОМП
Зимбабве
Сомали
11
Воздействие санкций на операции
•
•
•
•
Страны (Куба, Иран, Судан и т.д.)
Физические лица
Наличные
Товары и услуги
–
–
–
–
–
Оружие и боеприпасы
Бриллианты
Военные операции/ услуги
Товары двойного назначения
Ядерные материалы
12
Требования OFAC по комплаенс
OFAC рекомендует каждому финансовому учреждению установить программу
комплаенс, основанную на риске.
•
Ключевые элементы эффективной программы комплаенс включают в себя :
– Назначение «Руководителя по комплаенс», ответственного за разработку политик и
процедур, включая процедуры уведомления OFAC в течение 10 дней после
замораживания активов или отказа от операции;
– Метод мониторинга новых/ уже имеющихся отношений и соблюдение требований OFAC;
– Какая-либо форма программного обеспечения для сканирования;
– Мониторинг изменений в положениях OFAC для включения обновленных требований по
комплаенс в режим работы;
– Установление эффективной внутренней сети коммуникаций для повседневного
распространения регуляторных/ отраслевых уведомлений и разъяснений для
сотрудников;
– Программа тренинга по комлаенс для обучения сотрудников с целью профилактики или
снижения нарушений положений OFAC; и
– Последствия несоблюдения положений.
13
Мониторинг соблюдения требований OFAC
Так как OFAC может изменять свой список SDN несколько раз в месяц, компании,
выполняющие требования:
•
Проводят скрининг имен новых сотрудников, клиентов и поставщиков в
сравнении со списком SDN OFAC.
•
Проводят повторный скрининг имеющихся сотрудников, клиентов и
поставщиков всякий раз, когда обновляется список SDN.
•
Передача «совпадений» в Отдел комплаенс. (В случае совпадения все счета
на данное имя должны быть немедленно «заморожены» и помещены на
заблокированный счет, о чем сообщают в OFAC в течение 10 дней.)
Если заявление на выдачу полиса поступает от организации, которая оказалась
SDN, мы не имеем права выдавать полис. И, если заявление включает в себя
депозит, мы должны поместить этот депозит на заблокированный счет.
14
Блокирующие положения –
международные вопросы
• Некоторые страны ввели так называемые «блокирующие
положения» с целью борьбы с последствиями определенных
санкций США. Эти положения обычно разрешают ведение
бизнеса со странами, на которые наложены санкции OFAC, что
противоречит некоторым требованиям OFAC.
• Законы Канады/ Европейского Союза/ Мексики запрещают
компаниям вести дела в этих странах . Реализация директив,
указаний или другой информации от лица в другой стране
относительно того, с кем они могут или не могут вести дела.
Примечание: Положения OFAC всегда применяются в случае
участия гражданина или компании США или связи с США,
например, когда действия или операция проводятся в США; или
лицо в США (гражданин или держатель грин карты/ визы США)
участвует в действиях или операции.
15
Что такое «содействие»?
•
Граждане и компании США не имеют права проводить действия или операции, которые
бы «содействовали» запрещенным действиям или операциям. Это означает, что
никакое лицо США не может утверждать, финансировать, гарантировать операции,
совершаемые гражданином зарубежного государства, или способствовать им в тех
случаях, когда операция, совершаемая таким гражданином зарубежного государства,
была бы запрещена, если бы ее совершал гражданин США.
•
Запрещенное содействие действиям и операциям включает в себя:
– Голосование;
– Управление;
– Утверждение;
– Обслуживание;
– Брокерские услуги;
– Администрирование;
– Финансирование или
– Иное прямое и активное участие в запрещенной операции.
16
Торговые и экономические санкции
Определение:
Торговые и экономические санкции – это ограничительные меры, применяемые
одной страной (или группой стран) к другой стране по различным причинам.
Экономические санкции включают в себя тарифы, торговые барьерыs,
импортные пошлины и импортные или экспортные квоты, но не ограничиваются
ими.
Торговые и экономические санкции также используются для исключения
террористов, торговцев наркотиками и оружием, распространение ОМП из
рынков и финансовой системы.
Санкции, которые по своему характеру могут быть торговыми / экономическими
или финансовыми по своему характеру, могут применяться к :
– Другим странам
– Конкретным лицам, учреждениям, организациям, благотворительным обществам, судам,
самолетам (часто они именуются граждане особых категорий и запрещённые лицa )
– Определенным товарам и услугам
17
Подход на основе оценки риска
Обычный риск
• Клиентская база
• Тип клиентов
• Внутренние и
зарубежные клиенты
• Международные
операции
• История OFAC
Остаточный риск
• Обязательства и
подотчетность
• Политики и процедуры
• Механизмы контроля и
надзор
• Наблюдение
• Мониторинг (например,
скрининг операций)
• Обучение и
осведомленность (т.е.,
тренинг)
• Отчетность
18
Лицензии
• Компании США никогда не должны платить / переводить
средства или предоставлять какую-либо форму обслуживания в
нарушение положений OFAC, не обратившись в Управление за
специальной лицензией.
• OFAC может выдавать лицензии на определенные виды
операций, такие как продажа продуктов или лекарств
определенным странам.
19
Санкции и дисциплинарные меры OFAC
• Санкции варьируются от 50 000 до 1 млн. долларов США и включают
срок тюремного заключения до 20 лет.
• Гражданские штрафы были недавно увеличены до 250 000 долларов
США, или двойная сумма операции, проведенной с нарушением.
• Репутационный ущерб* – каждый месяц OFAC в списке на своем сайте
публикует Ежемесячную информацию о дисциплинарных мерах
названия организаций, которые нарушили его санкции, включая
наложенные денежные штрафы.
(См. Приложение. Факторы, которые могут повысить или понизить
санкции OFAC)
Примечание: Компании США, граждане США и постоянно
проживающие граждане зарубежных государств, являющиеся
сотрудниками, руководителями или директорами компаний США
или зарубежных компаний, должны понимать, что могут быть
привлечены к ответственности за нарушение санкций.
20
Правоприменительные санкции
Смягчающие факторы
Отягчающие факторы
•
Нарушение было преднамеренным;
•
Это было повторное или последующее
нарушение;
•
Очевидное игнорирование предыдущих
уведомлений OFAC по этому вопросу;
•
Непринятие коррективных мер после
уведомления или обнаружения
проблемы;
•
Преднамеренные усилия скрыть или
утаить нарушение; и
•
Отсутствие программы комплаенс во
время нарушения.
•
Раскрытие информации было
добровольным;
•
Первое нарушение со стороны компании;
•
Наличие программы комплаенс;
•
Если на момент нарушения такая программа
отсутствовала, компания реализовала
программу после обнаружения или
уведомления о нарушении;
•
Были приняты другие коррективные меры,
такие как углубленный тренинг;
•
При проверке, расследовании или
проведении штрафных санкций OFAC была
предоставлена полезная правоохранительная
информация; и
•
Предполагаемое нарушение было
результатом канцелярской ошибки или
фактической ошибки .
21
Обзор санкций OFAC
Уровни дисциплинарных мер
Передача в
Уголовный
суд
Гражданские
санкции
Обнаружение
нарушения
Предупреждающее
письмо
Отсутствие мер
22
Штрафы и дисциплинарные меры
FSA (Великобритания) оценил компании в финансовом
секторе в плане соблюдения режима Великобритании
по санкциям, причем в отрасли были обнаружены
области проблем (например, банки и страхование)
В 2011 году OFAC (США) наложило рекордный штраф на
сумму 350 млн. долларов США на Lloyds TSB за
нарушение санкций OFAC
• Ранее были наложены штрафы на сумму 80 млн.
долларов США на ABN AMRO (плюс расчеты по
уголовным санкциям еще не завершены) и 100 млн.
на UBS в 2003 году
23
Часто задаваемые вопросы
В– Как гражданин США, работающий в Москве, являющийся членом одного из высших комитетов –
могу ли я голосовать по оплате требования, если сумма буде использована нашим клиентом для
расчета на Кубе? Будет ли ответ иным, если я останусь в комнате, но воздержусь от голосования?
О– Программа санкций OFAC по Кубе применяется к гражданам США, в какой бы точке земного шара они
ни находились. Таким образом, голосование в комитете по этому вопросу нарушает положения OFAC и
подвергнет Вас или Компанию возможным санкциям или репутационному риску. Предпочтительно было
бы покинуть комнату до окончания решения этого вопроса. Это должно быть надлежащим образом
отражено в протоколе совещания.*
В– Я гражданин Российской Федерации, нахожусь в командировке в США по делам компании с
временной визой L-1A. Могу ли я посетить Кубу, используя российский паспорт?
О– Нет. Если вы поедете на Кубу, это может стать нарушением правил OFAC. Кроме возможных
денежных штрафов, ваша виза может быть отозвана.
В– В каких случаях применяются положения OFAC?
– Действия или операции проводятся в США;
– В действиях или операциях участвует гражданин США; или
– По некоторым программам санкций (Северная Корея и Куба), если гражданин зарубежного
государства или структура, принадлежащая или контролируемая гражданином США, участвует
в действиях или операциях.
24
Проверочные вопросы по OFAC
1. Что означает «блокирующий»?
2. Кто должен соблюдать положения OFAC?
3. Можем ли мы сообщить своему клиенту, что мы
заморозили его средства/ активы, и, если да, как мы
им это объясним?
4. В какой момент сотрудник банка должен проверить,
является ли предполагаемый клиент или агент
гражданином особых категорий или запрещённым
лицом (SDN)?
5. Если в ходе скрининга было выявлено, что клиент стал
SDN после открытия счета/ выдачи кредита, можем ли
мы сообщить держателю полиса, что счет
«заблокирован»?
25
Что следует запомнить об OFAC/ санкциях
Запомните …
• Правила OFAC предполагают абсолютную ответственность
• Нельзя открывать счет для SDN или вести бизнес, на
который наложены санкции США (при отсутствии
лицензии)
• В случае сомнений обращайтесь в Отдел комплаенс
26
Приложения
•
•
•
•
•
•
Программы OFAC по санкциям- Граждане
особых категорий и запрещённые лица
(SDNs) и заблокированные лица/
Политически значимые лица (PEPs)/ OFAC –
Законодательный совет Палестины (PLC)/ и
списки OFAC организаций, не являющихся
SDN
ФБР – подозреваемые в угоне / ФБР – самые
разыскиваемые террористы/ФБР самые
разыскиваемые/ ФБР – поиск информации/
ФБР – списки 10 самых разыскиваемых (США)
Госдепартамент США Список санкций по
нераспространению
Сеть по борьбе с финансовыми
преступлениями Статья 314(a) комплаенс
(США)
Бюро промышленности и безопасности
Списки исключенных и непроверенных лиц
(США)
Список организаций, подпадающих под
Правила экспортного контроля (США)
•
•
•
•
•
•
•
•
•
•
•
•
•
•
•
Государственный секретариат по
экономическим делам (SECO)
Консолидированный список ООН
Консолидированный список Банка Англии
Консолидированный список Австралии
Консолидированный список Канады
Список OSFI лиц подпадающих под правила
борьбы с терроризмом (Канада)
Консолидированный список Европейского
Союза
Список Финансового управления Гонконга
Список разыскиваемых лиц Интерпола
Список Финансового управления Сингапура
Список террористов и террористических
организаций
Список неуполномоченных банков
Запрещенные стороны Всемирного банка
Список FATF не сотрудничающих стран
Основная проблема в связи с отмыванием
денег – юрисдикция
27
Санкции
ВОПРОСЫ?
28