Заключение контракта

1
Доклад на тему «Заключение государственного (муниципального)
контракта, договора по результатам торгов, проведения запроса
котировок».
1. После проведения открытого аукциона в электронной форме
В течение 5 дней со дня размещения на электронной площадке
итогового протокола, заказчик направляет оператору ЭТП проект
контракта (договора) без подписи. В проект включаются: цена контракта,
сведения о товаре, согласно заявке, представленной победителем
аукциона.
Вместе с тем, в аукционную документацию может быть включено
требование о предоставлении обеспечения исполнения контракта, в таком
случае, контракт (договор) может быть заключен только после
предоставления соответствующего обеспечения со стороны победителя.
Закон предоставляет участнику размещения заказа право выбора
такого способа обеспечения из предусмотренных законом вариантов.
Таким образом, в соответствии с ч. 19 ст. 41.12 94-ФЗ к таким способам
отнесены:
- безотзывная банковская гарантия;
- договор поручительства;
- передача в залог денежных средств в том числе в форме вклада
(депозита).
В случае установления такого требования необходимо учитывать ряд
существенных моментов.
Безотзывная банковская гарантия.
Гарант. Гарантом может выступать только банк или иная кредитная
организация. Гарантия, выданная любым другим юридическим лицом
(коммерческим или некоммерческим), органом государственной власти
или
местного
самоуправления,
является
ничтожной,
т.
е.
недействительной, т. к. все указанные субъекты не имеют права выдавать
банковскую гарантию. Право выдачи банковских гарантии только
отдельными субъектами зафиксировано в ст. 5 Федерального закона «О
банках и банковской деятельности» от 02.12.1990 № 395-1.
Банковская гарантия должна содержать информацию,
позволяющую
бенефициару
убедиться
в
следующем:
1) что гарантию выдает субъект, имеющий на это право, что должно быть
указано в его лицензии;
2) что лицо, которое подписывает документ, уполномочено
совершать подобные действия.
В связи с этим бенефициар либо должен ознакомиться с лицензией
гаранта, либо нотариально заверенная копия лицензии представляется
вместе с гарантией.
Так как с 2010 года аукционы проводятся только в электронной
форме, то подписанный контракт победитель отправляет в адрес заказчика
2
через электронную торговую площадку вместе с соответствующим
обеспечением исполнения контракта. Обеспечение должно быть
надлежащим образом оформлено, и в данном случае, к нему должны быть
приложены документы, подтверждающие их юридическую силу.
Документацией об аукционе может быть предусмотрено
требование о предоставлении в соответствующий срок оригинала
банковской гарантии, данное условие продиктовано требованием
гражданского кодекса, где указывается на необходимость
предъявления оригинала такой гарантии при взыскании денежных
средств в случае неисполнения государственного контракта
полностью или в части. Лицензии банка или иной кредитной
организации необходимы, чтобы заказчик смог удостовериться в
юридической силе данного документа, т.е. имеет ли право банк, кредитная
организация выдавать банковские гарантии.
Подтверждается судебной практикой (Постановление ФАС
Дальневосточного округа от 11.04.2011 г. № Ф03-867/2011).
В гарантии должны быть определены: размер суммы, на которую
она выдана, формулируются условия оплаты, указывается срок действия
гарантии, список документов, которые должен представить Бенефициар
вместе с требованием.
Договор поручительства как один из видов обеспечения обязательств
по контракту заключается между кредитором и поручителем в связи с
обращением должника к последнему. Иногда, в юридической литературе
предлагается заключать трёхсторонний договор поручительства, это не
будет противоречить гражданскому законодательству и в частности
нормам 94-ФЗ.
ГК РФ для договора поручительства предусмотрена обязательная
письменная форма. При этом такой договор может быть оформлен путем
составления отдельного документа, подписанного сторонами, а также
путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной,
телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей
достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2
ст. 434 ГК РФ).
Так как с 2010 года начала действие система электронных торгов,
предполагающая только электронный документооборот, то важным
является вопрос о форме предоставления обеспечения исполнения
контракта в виде договора поручительства.
Данный договор в
обязательном порядке должен иметь подпись как поручителя, так и гос
заказчика, но как показывет практика у государственного заказчика нет
функции и нет прав, чтобы подписать договор поручительства через
систему электронных торгов (ЭТП, РОСЭЛТОРГ, Сбербанк АСТ), поэтому
его необходимо предоставлять на бумажном носителе.
Согласно последним разъяснениям ФАС России (Письмо от
23.05.2011 № ИА/19715 о порядке заключения договора поручительства,
3
представляемого победителем в качестве обеспечения исполнения
государственного или муниципального контракта) волеизъявлением
заказчика на принятие представленного участником размещения заказа
поручительства является подписание заказчиком контракта после
предоставления участником размещения заказа договора поручительства.
При этом подписи заказчика на договоре поручительства не требуется.
Вместе с тем, заказчик имеет право включить в аукционную
документацию положение о том, что поставщик в соответствующий срок
обязуется передать заказчику договор поручительства на бумажном
носителе, который будет представлять собой экземпляр соответствующего
договора поручительства.
В договоре поручительства должны быть указаны следующие
условия:

обязательство поручителя отвечать за должника по основному
договору;

необходимо указать реквизиты основного договора (в данном
случае контракта), точно прописать его предмет, указать стороны
контракта.

пределы
ответственности
поручителя
(полная
или
ограниченная);

характеристики основного обязательства (существо, размер (в
целях определения объема ответственности поручителя), срок
исполнения).
Желательно также указать срок действия поручительства,
который должен быть больше срока основного обязательства.
Требования, предъявляемые к фигуре поручителя:
1. поручителем выступает юридическое лицо, государственная
регистрация которого осуществлена в установленном порядке на
территории Российской Федерации (данное требование должно быть
отражено в выписке из Государственного Реестра Юридических лиц, где
указывается место регистрации);
2. капитал и резервы поручителя, указанные в соответствующем
разделе бухгалтерской отчетности, должны составлять не менее чем триста
миллионов рублей и превышать размер поручительства не менее чем в
десять раз (эту информацию можно увидеть во 2 разделе баланса
организации, кроме того к данным видам средств относятся: уставный
капитал,
добавочный
капитал,
непокрытые
убытки,
акции,
нераспределенная прибыль);
3. чистая прибыль поручителя, указанная в соответствующем
разделе бухгалтерской отчетности, должна превышать не менее чем в три
раза размер поручительства или размер чистой прибыли поручителя
должен составлять более чем сто миллионов рублей (так же можно увидеть
во втором разделе баланса);
4. стоимость основных средств (в части зданий) поручителя,
указанная в соответствующем разделе бухгалтерской отчетности, должна
4
составлять не менее чем триста миллионов рублей и превышать не менее
чем в десять раз размер поручительства или стоимость указанных
основных средств должна составлять более чем один миллиард рублей (1
раздел баланса организации, внеоборотные активы).
Необходимо отметить, что данные требования могут быть
установлены исключительно в отношении торгов, указанные выше нормы
не применимы к проведению запроса котировок.
2. Сроки заключения контракта:
Конкурс - не ранее чем через 10 дней со дня размещения на оф сайте
протокола оценки и сопоставления заявок;
ОАЭФ – не ранее чем через 10 дней со дня размещения на оф сайте
протокола подведения итогов.
Проведение запроса котировок – не ранее чем через 7 дней и не
позже 20 дней со дня размещения на оф сайте протокола рассмотрения
котировочных заявок.
В случае уклонения победителя торгов, победителя проведения
запроса котировок от подписания контракта заказчик имеет право
поступить следующим образом:
1. обратиться в суд с понуждением участника к заключению
соответствующего контракта (договора);
2. обратиться в контролирующий орган для внесения записи в РНП
об уклонившемся участнике и вместе с тем, заключить контракт со 2
участником.