ВОЕННЫЙ ФИНАНСОВО-ЭКОНОМИЧЕСКИЙ ИНСТИТУТ

ВОЕННЫЙ ФИНАНСОВО-ЭКОНОМИЧЕСКИЙ ИНСТИТУТ
ФГОУ ВПО «ВОЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ»
Кафедра военной администрации и права
Н.Т.Воробьев
Ю.Г.Никитин
ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ СУБЪЕКТОВ
ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ.
РАЗНОВИДНОСТИ ИХ ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВЫХ
ФОРМ
Учебное пособие
ЯРОСЛАВЛЬ – 2009
РЕЦЕНЗЕНТЫ:
Жданова Е.Ф., преподаватель кафедры, кандидат экономических наук, доцент
Волков А.В., начальник кафедры, кандидат экономических
наук, доцент
Учебное пособие написано на основе Гражданского кодекса
Российской Федерации и принятых на его основе нормативных актов. В нем рассматриваются правовые основы создания и функционирования субъектов предпринимательской деятельности Российской Федерации, порядок учреждения и функционирования коммерческих и некоммерческих организаций, а также порядок реорганизации и ликвидации юридических лиц.
Основные положения проиллюстрированы примерами из практики, а также сопровождены схемами, данными в приложении.
Для курсантов и преподавателей Военного финансово-экономического института ФГОУ ВПО «Военный университет».
2
СОДЕРЖАНИЕ
Содержание ……………………………………………….......
3
Предисловие …………………………………………………..
§ 1 Правовые основы создания и функционирования
субъектов предпринимательской деятельности
в Российской Федерации ………………………….......
4
Хозяйственные товарищества и общества ………......
Производственные кооперативы ………………….....
Государственные и муниципальные унитарные
предприятия …………………………………………...
16
38
§ 5 Некоммерческие организации ……………………......
§ 6 Реорганизация и ликвидация юридических лиц …….
Заключение …………………………………………………...
Приложения ………………………………………………......
Литература ……………………………………………………
46
53
61
62
71
§2
§3
§4
3
5
42
ПРЕДИСЛОВИЕ
Необходимость издания настоящего пособия обусловлена тем,
что с принятием всех четырех частей Гражданского кодекса Российской Федерации существенно изменена нормативная основа
гражданского права.
Учебное пособие написано в соответствии с программой и тематическим планом дисциплины «Правоведение» и призвано оказать помощь курсантам при изучении темы «Правовое положение
субъектов предпринимательской деятельности. Разновидности их
организационно-правовых форм» раздела «Гражданское право».
Материал в пособии излагается с той степенью обобщения и
на том уровне детализации, которые отвечают потребностям подготовки специалистов финансово-экономической службы Вооруженных Сил Российской Федерации.
4
§ 1. ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ СОЗДАНИЯ И
ФУНКЦИОНИРОВАНИЯ СУБЪЕКТОВ
ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
Предпринимательская деятельность – это самостоятельная, существляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.
Предпринимательская деятельность регламентирована:
1) Гражданским кодексом Российской Федерации;
2) Федеральными законами:
– «Об акционерных обществах», 1995 г.;
– «О некоммерческих организациях», 1996 г.;
– «О производственных кооперативах», 1996 г.;
– «О несостоятельности (банкротстве)», 1998 г.;
– «Об обществах с ограниченной ответственностью», 1998 г.
– «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», 2001 г.
Субъекты предпринимательской деятельности:
1. Граждане, занимающиеся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица (индивидуальные предприниматели).
2. Юридические лица (коммерческие и некоммерческие организации):
– коммерческие организации – это организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности;
– некоммерческие организации – это организации, не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками.
Самая простая, древняя и самая распространенная форма хозяйственной организации - индивидуальный предприниматель.
Индивидуальный предприниматель - создатель и владелец хозяйственной организации - это один и тот же человек, а потому он
несет полную ответственность за дела организации и имеет право
на всю ее чистую прибыль.
5
Начинать предпринимательскую деятельность гражданин может по достижении возраста 18 лет (ст.21 ГК), т.е. наступления
полной дееспособности (в т.ч. вступление в брак до 18 лет, либо
ранее – случае эмансипации (ст.27.ГК РФ).
Гражданин может заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Государственная регистрация граждан - предпринимателей производится в уполномоченном государственном органом
и порядке, определенном законом. Согласно постановлению правительства РФ от 17 мая 2002 г. № 319 Федеральная налоговая служба
является уполномоченным федеральным органом исполнительной
власти, осуществляющим начиная с 1 июля 2002 г. государственную регистрацию юридических лиц, а с 1 января 2004 г. – государственную регистрацию физических лиц в качестве индивидуальных
предпринимателей.
Этот орган выдает свидетельство о государственной регистрации предпринимателя, осуществляющего свою деятельность
без образования юридического лица, в котором указываются следующие данные:
– фамилия, имя, отчество предпринимателя;
– регистрационный орган, выдавший свидетельство;
– на какой срок или бессрочно произведена регистрация;
– виды деятельности предпринимателя;
– предполагаемое место деятельности (территория региона
или РФ);
– дата выдачи свидетельства.
Отдельными видами деятельности гражданин-предприниматель может заниматься исключительно на основании специального
разрешения уполномоченных органов, выдающих соответствующие лицензии.
ГК РФ установлено, что гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением
имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание (ст.24 ГК РФ). Под имуществом в данном случае
имеется в виду как личное имущество, так и доля гражданина в общей долевой или общей совместной собственности; ответственность по обязательствам означает любые взаимоотношения, в том
числе и связанные с предпринимательской деятельностью.
6
Индивидуальный предприниматель, который не в состоянии
удовлетворить требования кредиторов, связанные с осуществлением им предпринимательской деятельности, может быть признан
несостоятельным (банкротом) по решению суда. С момента вынесения такого решения утрачивает силу его регистрация в качестве
индивидуального предпринимателя.
При осуществлении процедуры признания банкротом индивидуального предпринимателя его кредиторы по обязательствам, не
связанным с осуществлением им предпринимательской деятельности, также вправе предъявить свои требования. Требования указанных кредиторов, не заявленные ими в таком порядке, сохраняют
силу после завершения процедуры банкротства индивидуального
предпринимателя.
Требования кредиторов индивидуального предпринимателя в
случае признания его банкротом удовлетворяются за счет принадлежащего ему имущества в порядке и в очередности, которые
предусмотрены законом о несостоятельности (банкротстве).
После завершения расчетов с кредиторами индивидуальный
предприниматель, признанный банкротом, освобождается от исполнения оставшихся обязательств, связанных с его предпринимательской деятельностью, и иных требований, предъявленных к исполнению и учтенных при признании предпринимателя банкротом.
Сохраняют силу требования граждан, перед которыми лицо,
объявленное банкротом, несет ответственность за причинение вреда
жизни или здоровью, а также иные требования личного характера.
Основания и порядок признания судом индивидуального
предпринимателя банкротом либо объявления им о своем банкротстве устанавливаются законом о несостоятельности (банкротстве).
Основанием признания арбитражным судом индивидуального
предпринимателя банкротом является его неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и
(или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.
Важно знать, что с момента принятия арбитражным судом решения
о признании индивидуального предпринимателя банкротом и об
открытии конкурсного производства утрачивает силу его государственная регистрация в качестве индивидуального предпринимателя, а также аннулируются выданные ему лицензии на осуществление отдельных видов предпринимательской деятельности.
7
Индивидуальный предприниматель, признанный банкротом,
не может быть зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя в течение одного года с момента признания его банкротом.
При осуществлении процедуры признания банкротом индивидуального предпринимателя наравне с требованиями кредиторов,
связанных с предпринимательской деятельностью, вправе предъявить требования и другие кредиторы, которые не связаны с предпринимательской деятельностью гражданина-банкрота.
Федеральным законом предусмотрено, что требования кредиторов индивидуального предпринимателя в случае признания его
банкротом удовлетворяются за счет принадлежащего ему имущества, на которое может быть обращено взыскание, в установленной
очередности (ст. 64 ГК).
После завершения расчетов с кредиторами индивидуальный
предприниматель, признанный банкротом, освобождается от исполнения оставшихся обязательств, связанных с его предпринимательской деятельностью, и иных требований, предъявленных к исполнению и учтенных при признании предпринимателя банкротом.
Сохраняют силу требования кредиторов о возмещении вреда,
причиненного жизни и здоровью, требования о взыскании алиментов, а также иные требования личного характера.
Таким образом, деятельность индивидуального предпринимателя регламентирована ГК РФ и федеральными законами. Гражданин может заниматься предпринимательской деятельностью без
образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.
В предпринимательской деятельности нашли широкое применение и другие формы хозяйственных организаций, которые в
отличие от индивидуальных предпринимателей являются юридическими лицами.
Юридическим лицом признается организация, которая имеет в
собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам
этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (ст. 48 ГК РФ).
Какие же признаки даны в определении юридического лица?
8
В ГК РФ классификация юридических лиц приводится дважды (ст.48, 50). Такая классификация имеет важное значение, поскольку в обоих случаях отнесение соответствующего вида юридических лиц к той или иной группе предопределяет его особый правовой режим.
В ст.48 ГК РФ в качестве основания деления используется соотношение прав учредителей (участников) и самого юридического
лица. Это дает возможность в Кодексе выделить три модели юридических лиц (схема N 1).
Первая модель отличается тем, что учредитель, передавая
юридическому лицу во владение, пользование и распоряжение соответствующее имущество, продолжает оставаться его собственником. Учредитель признается собственником и всего того, что
юридическое лицо приобретает в дальнейшем в процессе своей деятельности. ГК относит к ним государственные и муниципальные
унитарные предприятия. Следует сюда отнести и унитарные предприятия, финансируемые собственниками учреждения. Например, в
роли собственника может выступать Российская Федерация, субъект федерации или муниципальное образование (министерства, ведомства и т.п.).
Сущность второй модели состоит в том, что учредители
(участники) с передачей юридическому лицу соответствующего
имущества полностью утрачивают на него свои вещные права. Не
имеют они также прав и по отношению к приобретенному им имуществу. Соответственно и переданное учредителями (участниками),
и приобретенное самим юридическим лицом имущество признается
принадлежащим ему на праве собственности. Утрачивая вещные
права, учредитель (участник) взамен приобретает права обязательственные - права требования к юридическому лицу. Например, акционер на принадлежащие ему акции имеет право получать дивиденды. По этой модели строятся хозяйственные товарищества и
общества, а также производственные и потребительские кооперативы.
В отличие от рассмотренных моделей третья модель предполагает, что юридическое лицо становится собственником всего
принадлежащего ему имущества. В указанном случае учредители
(участники) никакими имущественными правами - ни вещными, ни
обязательственными - не обладают. К числу таких юридических
лиц относятся общественные и религиозные организации (объеди9
нения), благотворительные и иные фонды, а также объединения
юридических лиц (ассоциации и союзы).
Различие между тремя указанными моделями наглядно проявляется, в частности, в момент ликвидации юридического лица.
Учредитель юридического лица, созданного по первой модели, получает все, что осталось после расчетов с кредиторами. Участники
второй модели вправе претендовать на часть оставшегося имущества, которая соответствует их доле. При третьей модели учредители (участники) никаких прав на оставшееся имущество вообще не
имеют.
В ГК РФ (ст.50) приводится и вторая классификация, которая
носит двучленный характер.
Все юридические лица разделены на «коммерческие» и «некоммерческие» организации. Основанием послужила цель осуществляемой организацией деятельности. Коммерческими признаются организации, основная цель которых - извлечение прибыли, а
некоммерческими - те, которые такой цели не преследуют (схема N
3).
К числу коммерческих относят хозяйственные товарищества и
общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия, а к некоммерческим - потребительские кооперативы, общественные или религиозные организации (объединения), финансируемые собственником учреждения,
благотворительные и иные фонды.
В зависимости от вида юридические лица создаются по воле
либо собственников (например, учреждения и унитарные предприятия), либо будущих членов (например: хозяйственные товарищества и общества), либо тех, кто осуществляет имущественные
вклады, не становясь участником юридического лица (например,
фонды). Несмотря на значительные различия отдельных видов
юридических лиц, при любом способе их создания государство ведет контроль за этой процедурой. Указанная функция государства
реализуется в ходе государственной регистрации юридических лиц
в уполномоченном государственном органе.
Юридическое лицо и индивидуальный предприниматель подлежат государственной регистрации в Федеральной налоговой
службе в порядке, определяемом Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей» № 129-ФЗ от 8.08.01г.
10
Данные государственной регистрации включаются в единый
государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ), для всеобщего ознакомления.
Нарушение установленного законом порядка образования
юридического лица или несоответствие его учредительных документов влечет отказ в государственной регистрации юридического
лица. Отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности юридического лица не допускается.
Отказ в государственной регистрации, а также уклонение от
такой регистрации могут быть обжалованы в суде.
Государственная регистрация юридических лиц является
необходимым условием стабильности гражданского оборота и защиты интересов его участников. В процессе регистрации осуществляется государственный контроль за соблюдением установленного законом порядка образования юридического лица, а
также учет юридических лиц. Для осуществления налогообложения и в иных предусмотренных законом целях.
Таким образом, юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации.
Юридическое лицо имеет свое наименование, которое присваивается юридическому лицу учредителями (участниками) и должно
отвечать установленным законом требованиям, различающимся в
зависимости от вида юридического лица (коммерческое или некоммерческое) и его организационно-правовой формы.
Наименование юридического лица состоит из двух частей собственно наименования, а также указания на организационноправовую форму юридического лица.
Собственно наименование представляет собой словесное и
(или) цифровое обозначение (названия предметов, имена, фамилии
людей и т.д.), направленное на индивидуализацию данной организации (например, ОАО "Телекомпания "НТВ", ООО "Банк "Солидарность").
Наименования могут быть связаны с основными целями
или основным видом деятельности данного юридического лица
(например, международный фонд социально-экологической помощи, завод трикотажного машиностроения), при этом использование в наименовании определенных терминов и словосочетаний
(например, "банк", "финансово-промышленная группа") допускается лишь в установленных законом случаях.
11
В силу требований ГК РФ юридические лица, являющиеся
коммерческими организациями, выступают в гражданском обороте имеющие коммерческие обозначения, товарные знаки и
знаки обслуживания.
Фирменное наименование (или фирма) наряду с товарным
знаком, Знаком обслуживания служит средством индивидуализации юридического лица и является объектом интеллектуальной собственности (ч.1 ст.138 ГК). Фирменное наименование,
получившее признание на рынке, имеет существенное значение
в конкурентной борьбе за потребителя работ и услуг, выполняемых юридическим лицом, а также для привлечения кредитных
ресурсов. Кроме того, оно входит в состав предприятия как
имущественного комплекса (п.2 ст.132 ГК), стоимость которого
зависит от престижа и деловой репутации фирмы.
Место нахождения юридического лица имеет значение для
определения правоспособности юридического лица, места исполнения обязательств, места заключения договора, права, подлежащего применению к внешнеэкономическим сделкам, подсудности
споров, по которым оно выступает в качестве ответчика, для решения вопросов, связанных с уплатой налогов и сборов. Наряду с
коммерческим обозначением место нахождения служит средством
индивидуализации юридического лица.
Место нахождения юридического лица определяется местом
его государственной регистрации. Государственная регистрация
юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - по месту
нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать
от имени юридического лица без доверенности.
ГК РФ определяет обязательный состав учредительных документов юридического лица. Учредительными документами юридического лица могут быть либо учредительный договор, либо
устав, либо учредительный договор и устав (схема N 2). Разный
подход предусмотрен в отношении разных организационно-правовых форм юридических лиц.
К числу юридических лиц, которые будут действовать исключительно на основании учредительного договора, ГК РФ относит хозяйственные товарищества: полные товарищества и товари12
щества на вере. Они будут действовать только на основе учредительного договора.
К тем юридическим лицам, которые будут действовать только
на основании устава, относятся государственные и муниципальные
предприятия, производственные и потребительские кооперативы,
акционерные общества.
Есть категории юридических лиц, которые могут действовать
и без устава, и без договора, при наличии общего положения об
этих юридических лицах. Это - министерства, ведомства и иные
государственные учреждения.
Субъекты предпринимательства самостоятельно планируют
свою деятельность и определяют перспективы развития, исходя из
спроса на производимую продукцию, работы, услуги и необходимости обеспечения производственного и социального развития
хозяйственной организации, повышения личных доходов его работников.
Основу планов составляют договоры, заключенные с потребителями (покупателями) продукции, работ, услуг, в том числе и с
государственными органами и поставщиками материально-технических ресурсов.
Организации реализуют свою продукцию, работы, услуги, отходы производства по ценам и тарифам, устанавливаемым самостоятельно или на договорной основе, а в случаях, предусмотренных
законодательством Российской Федерации, - по регулируемым ценам.
Источником формирования финансовых ресурсов субъектов
предпринимательской деятельности является прибыль, амортизационные отчисления, средства, полученные от продажи ценных
бумаг, паевые и иные взносы членов трудового коллектива, организаций, граждан, а также кредиты и другие поступления, не противоречащие закону.
Организация вправе открывать расчетный и другие счета в
любом банке для хранения денежных средств и осуществления всех
видов расчетных, кредитных и кассовых операций.
Организация несет полную ответственность за соблюдение
кредитных договоров и расчетной дисциплины.
При ликвидации юридического лица требования его кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:
13
в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед
которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность
за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации
соответствующих повременных платежей, а также по требованиям
о компенсации морального вреда;
во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по
трудовому договору, и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности;
в третью очередь производятся расчеты по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;
в четвертую очередь производятся расчеты с другими кредиторами.
При ликвидации банков, привлекающих средства физических
лиц, в первую очередь удовлетворяются также требования физических лиц, являющихся кредиторами банков по заключенным с ними
договорам банковского вклада и (или) договорам банковского счета
(за исключением требований физических лиц по возмещению
убытков в форме упущенной выгоды и по уплате сумм финансовых
санкций и требований физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица,
или требований адвокатов, нотариусов, если такие счета открыты
для осуществления предусмотренной законом предпринимательской или профессиональной деятельности указанных лиц), требования организации, осуществляющей функции по обязательному
страхованию вкладов, в связи с выплатой возмещения по вкладам в
соответствии с законом о страховании вкладов физических лиц в
банках и Банка России в связи с осуществлением выплат по вкладам физических лиц в банках в соответствии с законом.
Требования кредиторов каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований кредиторов предыдущей
очереди.
Организация, не выполняющая свои обязательства по расчетам, может быть в судебном порядке объявлена неплатежеспособной (банкротом) в соответствии с законодательством Российской
Федерации. Отношения работников и организации, возникающие
на основе трудового договора, регулируются законодательством
Российской Федерации о труде. Отношения работника и организации, возникающие на основе договора о членстве в хозяйственном
14
товариществе и обществе, регулируются гражданским законодательством РФ и учредительными документами товарищества и общества.
Уровень ответственности по обязательствам участников и
учредителей юридического лица подразделяются на следующие
виды:
– ограниченная ответственность - установленное законом
ограничение права на полное возмещение убытков (по отдельным
видам обязательств и по отдельным родам деятельности);
– солидарная ответственность - установленный законом или
договором вид ответственности, при котором кредитор вправе требовать исполнения обязательств как от всех должников совместно,
так и от любого из них в отдельности;
– субсидиарная ответственность - установленная законом или
договором дополнительная ответственность одного лица к ответственности другого лица, являющегося основным должником
(например - ст. 15 ГК РФ).
Помимо указанных выше требований законом предъявляются
и другие требования, например, по составу учредителей, по порядку управления, по размеру уставного (складочного капитала) и др.,
подробно о которых Вы узнаете как в процессе изучения нашей
дисциплины, так и других дисциплин преподаваемых нашим высшим учебным заведением.
В свете современных гражданских правоотношений деятельность по организации закупок материальных ценностей, оплата работ и услуг должна строиться на конкурсной основе, которая предполагает не только экономическое обоснование и оценку того или
иного предложения, но и знание особенностей правового положения того или иного лица выступающего контрагентом воинской части или организации.
Формы, системы и размер оплаты труда работников юридического лица, а также другие виды их доходов устанавливаются
субъектами предпринимательской деятельности самостоятельно.
Организация обеспечивает гарантированный законом минимальный размер оплаты труда, условия труда и меры социальной
защиты работников.
Организация ведет бухгалтерскую и статистическую отчетность, а также предоставляет государственным органам информацию, необходимую для налогообложения и ведения общегосу15
дарственной системы сбора и обработки экономической информации.
Таким образом, в Российской Федерации регламентированы
правовые основы создания и функционирования субъектов предпринимательской деятельности. Ими являются индивидуальные
предприниматели и юридические лица.
§ 2. ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ ТОВАРИЩЕСТВА И ОБЩЕСТВА
Хозяйственные товарищества и общества являются коммерческими организациями, поэтому основной целью их деятельности
является получение прибыли.
В ст. 66 ГК РФ дано следующее определение: » Хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом» (схема N 4).
Уставный (складочный) капитал создается за счет вкладов
учредителей (участников), которые имеют в этом капитале свои доли (вклады). Размер уставного капитала определяется в учредительных документах хозяйственного товарищества или общества с
таким расчетом, чтобы гарантировать интересы кредиторов. Он регистрируется при регистрации юридического лица.
Вкладом в имущество хозяйственного товарищества или общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи, любые
имущественные и иные отчуждаемые имеющие денежную оценку
права, имущество, созданное как за счет вкладов учредителей
(участников), так и произведенное или приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежащей ему на праве собственности. Поэтому
уставный капитал хозяйственного товарищества или общества не
является долевой собственностью. Собственником является юридическое лицо. Разделение капитала на доли (вклады) и их размер и
соотношение могут иметь юридическое значение в следующих случаях:
– при распределении голосов в управлении юридического лица;
– при распределении полученной им прибыли или убытков;
– при распределении оставшегося имущества при его ликвидации;
– в иных случаях, предусмотренных законодательством или
учредительными документами юридического лица.
16
Учредителями и участниками хозяйственных обществ и товариществ могут быть как физические, так и юридические лица. Однако законом установлены некоторые ограничения.
Не могут быть участниками хозяйственных товариществ и
обществ государственные органы и органы местного самоуправления. Ограничения установлены и для отдельных категорий граждан, а также для государственных служащих (за исключением открытых акционерных обществ). Это объясняется тем, что совмещение в одном лице или органе властной (в органах государственной и
муниципальной власти) и коммерческой (предпринимательской, хозяйственной) деятельности создает благоприятные условия для злоупотребления властью и проникновению в государственный аппарат. Поэтому закон строго разграничивает эти виды деятельности.
Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества), а хозяйственные общества - в форме акционерного общества, общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью.
Хозяйственные товарищества и общества одного вида в установленном законом порядке могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы.
Участники хозяйственного товарищества или общества имеют
право:
– участвовать в управлении делами товарищества или общества;
– получать информацию о деятельности общества или товарищества и знакомиться с его документацией в установленном
учредительными документами порядке;
– принимать участие в распределении прибыли;
– получать в случае ликвидации товарищества или общества
часть имущества, остающегося после расчетов с кредиторами, или
его стоимость;
– другие права, предусмотренные законами о хозяйственных обществах, учредительными документами товарищества или общества.
Участники хозяйственного общества или товарищества обязаны:
– вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки,
предусмотренные учредительными документами;
– не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества или общества;
17
– другие обязанности, предусмотренные учредительными документами товарищества (общества).
Гражданский кодекс содержит исчерпывающий перечень видов хозяйственных товариществ и обществ. Федеральным законом
«О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской
Федерации» (30 декабря 2008 г., № 12-ФЗ) внесены изменения в
принятый в 1998 г. Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Следует заметить, что законодательное регулирование хозяйственных товариществ полностью включено в ГК и нет необходимости в принятии дополнительных специальных по ним законов.
ПОЛНОЕ
ТОВАРИЩЕСТВО
Полным признается товарищество, участники которого, именуемые полными товарищами, в соответствии с заключенным между
ними договором, занимаются предпринимательской деятельностью
от имени товарищества и несут ответственность по обязательствам
товарищества принадлежащим им имуществом (ст.69 ГК РФ).
Под ответственностью по обязательствам товарищества следует понимать как имущество, принадлежащее товариществу как
юридическому лицу, так и личное имущество участников товарищества.
Участники товарищества несут солидарную ответственность,
которая предполагает, что кредитор вправе требовать исполнения
как от всех участников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга (ст. 322 ГК РФ).
Если для погашения долгов товарищества имущества самого
товарищества не хватает, тогда участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную, т.е. дополнительную ответственность
своим личным имуществом (ст. 75 ГК). Полная ответственность по
долгам товарищества каждого из участников является сдерживающим фактором в создании и широком распространении этой формы
предпринимательства и, особенно, в значительной численности его
участников в каждом отдельно взятом товариществе. Поэтому деятельность товарищества основана на лично доверительных отношениях его участников. На практике полные товарищества обычно
оформляют отношения семейного предпринимательства.
18
Лицо может быть участником только одного полного товарищества. Полное товарищество создается не менее чем двумя индивидуальными предпринимателями и (или) коммерческими организациями и действует на основании учредительного договора, который подписывается всеми его участниками (схема N 5).
В учредительном договоре полного товарищества должны
определяться:
– фирменное наименование полного товарищества либо имена
(наименования) всех его участников и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников
с добавлением слов «и компания», «полное товарищество»;
– место его нахождения; - порядок управления деятельностью
товарищества;
– условия о размере и составе складочного капитала товарищества;
– размер и порядок изменения долей каждого из участников
в складочном капитале;
– размер, состав, сроки и порядок внесения участниками вкладов;
– ответственность участников за нарушение обязанностей по
внесению вкладов.
В соответствии с условиями учредительного договора все
участники полного товарищества лично участвуют в его деятельности. Между ними могут быть распределены функции и обязанности, сфера деятельности каждого и т.п. Участник полного товарищества не вправе без согласия остальных участников совершать
от своего имени и в своих интересах или в интересах третьих лиц
сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества (ст. 73 ГК РФ).
Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников, если только учредительным договором не предусмотрены случаи, когда решение
принимается большинством голосов. Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если иное не предусмотрено учредительным договором (ст. 71 ГК).
Каждый участник полного товарищества вправе действовать
от имени товарищества, если такие полномочия не ограничены
учредительным договором, который может предусматривать, что
все его участники ведут дела совместно. Тогда для совершения
каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества.
19
Если в учредительном договоре или ином соглашении участников
товарищества ведение дел поручается одному или нескольким из
товарищей, остальные участники для совершения сделок должны
иметь доверенность от участника, на которого возложено ведение
соответствующих дел.
Однако полномочия на ведение дел товарищества предоставленные одному или нескольким участникам, могут быть прекращены
судом по требованию одного или нескольких других участников товарищества при наличии к тому серьезных оснований, в частности,
вследствие грубого нарушения уполномоченным лицом (лицами)
своих обязанностей и обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел. На основании судебного решения в учредительный договор товарищества вносятся необходимые изменения.
По собственным (личным) долгам участника взыскание на его
долю в складочном капитале товарищества может быть обращено
только при недостаточности личного имущества этого участника
для покрытия его долгов.
Обязанности участника полного товарищества (ст.73 ГК РФ):
– участвовать в деятельности товарищества в соответствии с
условиями учредительного договора;
– внести не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества к моменту его регистрации, а остальная часть
должна быть внесена участником в сроки, установленные учредительным договором. При невыполнении указанной обязанности
участник обязан уплатить товариществу 10% годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, если иные последствия не установлены учредительным договором;
– не вправе без согласия остальных участников совершать от
своего имени и в своих интересах или в интересах третьих лиц
сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества. Нарушение этого правила влечет обязанность участника либо возместить убытки, либо передать полученную по сделке выгоду товариществу.
ГК РФ предусматривает выполнение обязанностей участником полного товарищества в соответствии с условиями учредительного договора.
20
Распределение прибыли и убытков полного товарищества
(ст.74 ГК РФ)
Прибыль и убытки полного товарищества распределяются
между его участниками, как правило, пропорционально их долям в
складочном капитале. Учредительным договором может быть
предусмотрен иной порядок. Однако не допускается соглашение об
устранении кого-либо из участников товарищества от участия в
прибыли или убытках.
Если вследствие понесенных товариществом убытков стоимость его чистых активов станет меньше размера его складочного
капитала, полученная товариществом прибыль не распределяется
между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов не
превысит размер складочного капитала.
Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия,
наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня
утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором
он выбыл из товарищества.
Полное товарищество ликвидируется по общим основаниям
ликвидации юридических лиц, а также в случаях, когда в товариществе остается единственный участник. Этот участник вправе в
течение шести месяцев с момента, когда он стал единственным
участником товарищества, преобразовать такое товарищество в хозяйственное общество в установленном порядке.
ТОВАРИЩЕСТВО НА ВЕРЕ
(КОММАНДИТНОЕ ТОВАРИЩЕСТВО)
Участниками товарищества на вере являются не только полные товарищи, на которые распространяются изложенные выше
правила о полном товариществе, но и вкладчики (коммандитисты),
которые доверяют свои вклады товариществу, т.е. образуется «товарищество на вере». Но в отличие от полных товарищей вкладчики не несут ответственности по долгам товарищества своим имуществом, а рискуют лишь вкладом в уставный капитал (схема N 5).
Вкладчики (коммандитисты) не участвуют в коммерческой
деятельности товарищества. Поэтому вкладчиками могут быть как
коммерческие, так и некоммерческие организации, и физические
лица, являющиеся или не являющиеся предпринимателями. Они не
21
участвуют в управлении делами товарищества, могут выступать от
его имени только по доверенности, выданной лицом, уполномоченным на то правилами о полном товариществе.
Товарищество на вере создается и действует на основании
учредительного договора, который подписывается всеми полными
товарищами. В учредительном договоре товарищества на вере содержатся помимо сведений, указанных в учредительном договоре
полного товарищества, также сведения о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками.
Лицо может быть полным товарищем только в одном полном
товариществе либо в товариществе на вере. Если в фирменное
наименование товарищества на вере включено имя вкладчика, такой вкладчик становится полным товарищем.
Вкладчик товарищества на вере обязан внести вклад в складочный капитал. После внесения вклада и получения свидетельства
он становится вкладчиком товарищества, и у него возникают следующие права:
– получить часть прибыли товарищества, причитающуюся на
его долю в складочном капитале, в порядке, предусмотренным
учредительным договором;
– знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества;
– по окончании финансового года выйти из товарищества и
получить свой вклад в порядке, предусмотренном учредительным
договором;
– передать свою долю в складочном капитале или ее часть
другому вкладчику или третьему лицу. Вкладчики пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли (ее
части). Передача всей доли иному лицу вкладчиком прекращает его
участие в товариществе.
Учредительным договором товарищества на вере могут предусматриваться и иные права вкладчика.
Товарищество на вере ликвидируется при выбытии всех
участвовавших в нем вкладчиков. Однако полные товарищи вправе
вместо ликвидации преобразовать товарищество на вере в полное
товарищество. Товарищество на вере сохраняется, если в нем остаются хотя бы один полный товарищ и один вкладчик.
При ликвидации товарищества на вере вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение
вкладов из оставшихся после расчетов с кредиторами имущества
22
товарищества. Оставшееся после удовлетворения вкладчиков имущество распределяется между полными товарищами пропорционально их долям в складочном капитале товарищества, если иное
не установлено учредительным договором или соглашением полных товарищей и вкладчиков.
ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
Обществом с ограниченной ответственностью признается
учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли, участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков,
связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества.
Участники общества, не полностью оплатившие доли, несут
солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части принадлежащих им долей в
уставном капитале общества (схема N 6).
Правовое положение общества с ограниченной ответственностью определяется Гражданским кодексом и Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Ограниченная ответственность общества состоит в том, что
требования кредиторов общества подлежат удовлетворению только
в пределах имущества общества.
Число участников общества не должно быть более пятидесяти.
В случае, если число участников общества превысит установленный предел, общество в течение года должно преобразоваться в
открытое акционерное общество или в производственный кооператив. При образовании таких обществ в акционерные общества допускается их преобразование в закрытые акционерные общества
без ограничения предельной численности акционеров закрытого
акционерного общества, установленного Федеральным законом
«Об акционерных обществах».
Если в течение годичного срока общество не будет преобразовано или число участников не уменьшится до установленного
предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке.
Общество с ограниченной ответственностью может быть
учреждено одним лицом или может состоять из одного лица, в том
числе при создании в результате реорганизации.
23
Общество с ограниченной ответственностью не может иметь в
качестве единственного участника другое хозяйственное общество,
состоящее из одного лица.
Учредители общества с ограниченной ответственностью заключают между собой договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью, определяющий порядок осуществления
ими совместной деятельности по учреждению общества, размер
уставного капитала общества, размер их долей в уставном капитале
общества и иные установленные законом об обществах с ограниченной ответственностью условия.
Договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью заключается в письменной форме.
В учредительном договоре учредители общества обязуются
создать общество и определяют порядок совместной деятельности
по его созданию. Учредительным договором определяются:
– состав учредителей (участников) общества;
– размер уставного капитала общества и размер доли каждого
из учредителей (участников) общества;
– размер и состав вкладов, порядок и сроки их внесения в
уставный капитал общества при его учреждении;
– ответственность учредителей (участников) общества за
нарушение обязанности по внесению вкладов;
– условия и порядок распределения между учредителями
(участниками) общества прибыли;
– состав органов общества;
– порядок выхода участников из общества.
Устав общества должен содержать:
– полное и сокращенное фирменное наименование общества;
– сведения о месте нахождения общества;
– сведения о составе и компетенции органов общества;
– сведения о размере уставного капитала общества;
– сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого
участника общества;
– права и обязанности участников общества;
– сведения о порядке и последствиях выхода участника из общества;
– сведения о порядке перехода доли (части доли) в уставном
капитале общества к другому лицу;
24
– сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;
– иные сведения, предусмотренные федеральным законом.
Общество подлежит государственной регистрации в органе,
осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц.
Учредители общества с ограниченной ответственностью несут
солидарную ответственность по обязательствам, связанным с его
учреждением и возникшим до его государственной регистрации.
Общество с ограниченной ответственностью несет ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с
его учреждением, только в случае последующего одобрения действий учредителей общества общим собранием участников общества. Размер ответственности общества по этим обязательствам
учредителей общества может быть ограничен законом об обществах с ограниченной ответственностью.
Учредительным документом общества с ограниченной ответственностью является его устав.
Устав общества с ограниченной ответственностью должен содержать:
– наименование юридического лица;
– место его нахождения;
– порядок управления деятельностью общества;
– сведения о размере уставного капитала общества;
– состав и компетенции его органов управления;
– порядок принятия ими решений;
– иные предусмотренные законом об обществах с ограниченной ответственностью сведения.
Порядок совершения иных действий по учреждению общества
с ограниченной ответственностью определяется законом об обществах с ограниченной ответственностью.
Уставной капитал общества с ограниченной ответственностью
составляется из стоимости долей, приобретенных его участниками.
Не допускается освобождение участника общества с ограниченной ответственностью от обязанности оплаты доли в уставном капитале общества, в том числе путем зачета требований к обществу.
Уставной капитал общества с ограниченной ответственностью
должен быть на момент регистрации общества оплачен его участниками не менее чем на половину. Оставшаяся неоплаченная часть
25
уставного капитала общества подлежит оплате его участниками в
течение первого года деятельности общества. Последствия нарушения этой обязанности определяются законом об обществах с ограниченной ответственностью.
Если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества с ограниченной
ответственностью окажется меньше уставного капитала, общество
обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке. Если стоимость указанных активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации.
Уменьшение уставного капитала общества с ограниченной ответственностью допускается после уведомления всех его кредиторов. Последние вправе в этом случае потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества
и возмещения им убытков.
Права и обязанности кредиторов кредитных организаций, созданных в форме обществ с ограниченной ответственностью, определяются также законами, регулирующими деятельность кредитных организаций.
Увеличение уставного капитала общества допускается после
полной оплаты всех его долей.
Высшим органом общества с ограниченной ответственностью
является общее собрание его участников.
В обществе с ограниченной ответственностью создается исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный), осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетный общему собранию его участников. Единоличный орган управления обществом может быть избран также и не из числа его участников.
Компетенция органов управления обществом, а также порядок
принятия ими решений и выступления от имени общества определяются в соответствии с настоящим Кодексом законом об обществах с ограниченной ответственностью и уставом общества.
К компетенции общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью относятся:
1) изменение устава общества, изменение размера его уставного капитала;
26
2) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий
договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;
3) утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов
общества и распределение его прибылей и убытков;
4) решение о реорганизации или ликвидации общества;
5) избрание ревизионной комиссии (ревизора) общества.
Законом об обществах с ограниченной ответственностью к
компетенции общего собрания может быть также отнесено решение
иных вопросов.
Вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания участников общества, не могут быть переданы им на решение исполнительного органа общества.
Для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности общества с ограниченной ответственностью оно
вправе ежегодно привлекать профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками (внешний аудит). Аудиторская проверка годовой финансовой отчетности общества может быть также проведена по требованию любого из его участников.
Порядок проведения аудиторских проверок деятельности общества определяется законом и уставом общества.
Опубликование обществом сведений о результатах ведения
его дел (публичная отчетность) не требуется, за исключением случаев, предусмотренных законом об обществах с ограниченной ответственностью.
Переход доли или части доли участника общества в уставном
капитале общества с ограниченной ответственностью к другому
лицу допускается на основании сделки или в порядке правопреемства либо на ином законном основании с учетом особенностей,
предусмотренных настоящим Кодексом и законом об обществах с
ограниченной ответственностью.
Продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли
в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью
третьим лицам допускается с соблюдением требований, предусмот27
ренных законом об обществах с ограниченной ответственностью,
если это не запрещено уставом общества.
Участники общества пользуются преимущественным правом
покупки доли или части доли участника общества. Порядок осуществления преимущественного права и срок, в течение которого
участники общества могут воспользоваться указанным правом,
определяются законом об обществах с ограниченной ответственностью и уставом общества. Уставом общества также может быть
предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли
или части доли участника общества, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли
или части доли в уставном капитале общества.
В случае, если уставом общества отчуждение доли или части
доли, принадлежащих участнику общества, третьим лицам запрещено и другие участники общества отказались от их приобретения
либо не получено согласие на отчуждение доли или части доли
участнику общества или третьему лицу при условии, что необходимость получить такое согласие предусмотрена уставом общества,
общество обязано выплатить участнику действительную стоимость
доли или части доли либо выдать ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости.
Доля участника общества с ограниченной ответственностью
может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она уже оплачена.
В случае приобретения доли или части доли участника самим
обществом с ограниченной ответственностью оно обязано реализовать их другим участникам или третьим лицам в сроки и в порядке,
которые предусмотрены законом об обществах с ограниченной ответственностью и уставом, либо уменьшить свой уставный капитал в
соответствии с пунктами 4 и 5 статьи 90 Гражданского кодекса РФ.
Доли в уставном капитале общества переходят к наследникам
граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся
участниками общества, если иное не предусмотрено уставом общества с ограниченной ответственностью. Уставом общества может
быть предусмотрено, что переход доли в уставном капитале общества к наследникам граждан и правопреемникам юридических лиц,
являвшихся участниками общества, передача доли, принадлежавшей ликвидированному юридическому лицу, его учредителям
(участникам), имеющим вещные права на его имущество или обя28
зательственные права в отношении этого юридического лица, допускаются только с согласия остальных участников общества. Отказ в согласии на переход доли влечет за собой обязанность общества выплатить указанным лицам ее действительную стоимость или
выдать им в натуре имущество, соответствующее такой стоимости,
в порядке и на условиях, которые предусмотрены законом об обществах с ограниченной ответственностью и уставом общества.
Переход доли участника общества с ограниченной ответственностью к другому лицу влечет за собой прекращение его участия в обществе.
Участник общества с ограниченной ответственностью вправе
выйти из общества путем отчуждения обществу своей доли в его
уставном капитале независимо от согласия других его участников
или общества, если это предусмотрено уставом общества.
При выходе участника общества с ограниченной ответственностью из общества ему должна быть выплачена действительная
стоимость его доли в уставном капитале общества или выдано в
натуре имущество, соответствующее такой стоимости, в порядке,
способом и в сроки, которые предусмотрены законом об обществах
с ограниченной ответственностью и уставом общества.
Обществом с дополнительной ответственностью признается
общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники
такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по
его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их долей, определенном уставом общества.
Изменения в Устав вносятся по решению общего собрания
участников общества. Такие изменения подлежат государственной
регистрации в порядке, предусмотренном для регистрации общества.
Размер уставного капитала общества должен быть не менее
чем десять тысяч рублей. Вкладом в уставный капитал общества
могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. На момент регистрации общества уставный капитал должен быть внесен
участниками не менее чем наполовину, а остальная часть вносится
в течение первого года.
Увеличение уставного капитала общества допускается только
после его полной оплаты и может осуществляться за счет имущества и (или) за счет дополнительных вкладов участников общества,
и (или), если это не запрещено уставом общества, за счет вкладов
третьих лиц, принимаемых в общество.
29
Наряду с увеличением уставного капитала федеральный закон
предусматривает и уменьшение уставного капитала общества, которое может осуществляться путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества в уставном капитале и
(или) погашения долей, принадлежащих обществу. Однако общество не вправе уменьшать свой уставный капитал, если в результате
такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала, определенного федеральным законом.
Если по окончании финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить и зарегистрировать уменьшение уставного капитала.
В случае если стоимость чистых активов станет меньше установленного законом минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации.
В течение тридцати дней с даты принятия решения об уменьшении своего уставного капитала общество обязано уведомить об
уменьшении уставного капитала общества и о его новом размере
всех известных ему кредиторов общества, а также опубликовать в
органе печати о принятом решении. При этом кредиторы общества
вправе в течение тридцати дней с даты направления им уведомления или в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения
о принятом решении письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и
возмещения им убытков.
Общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год
принимать решение о распределении своей чистой прибыли между
участниками общества. Решение об определении части прибыли
общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества с учетом ограничений,
установленных законом.
Высшим органом общества является общее собрание участников общества. Компетенция общего собрания определяется
уставом общества в соответствии с законом.
Уставом общества может быть предусмотрено образование
совета директоров (наблюдательного совета) общества и его компетенция в соответствии с федеральным законом. К компетенции совета директоров (наблюдательного совета) обычно относятся:
– образование исполнительных органов общества и досрочное
прекращение их полномочий;
30
– решение вопросов о совершении крупных сделок и сделок, в
совершении которых имеется заинтересованность, в случаях,
предусмотренных законом;
– решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и
проведением общего собрания участников общества;
– решение иных вопросов, предусмотренных законом. Порядок образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества, а также порядок прекращения полномочий
членов совета директоров (наблюдательного совета) общества компетенция председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества.
Общество ведет список участников общества с указанием сведений о каждом участнике общества, размере его доли в уставном
капитале общества и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих обществу, датах их перехода к обществу приобретения обществом.
Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным
исполнительным органом общества. Исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества.
Уставом общества может быть предусмотрено образование
ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества. В обществах,
имеющих более пятнадцати участников, образование ревизионной
комиссии (избрание ревизора) общества является обязательным.
Членами ревизионной комиссии (ревизором) общества не могут
быть члены совета директоров (наблюдательного совета) общества,
лица, осуществляющие функции единоличного исполнительного органа общества, и члены коллегиального исполнительного органа общества.
Ревизионная комиссия (ревизор) общества в обязательном порядке проводит проверку годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества до их утверждения общим собранием общества.
Привлечение аудитора для проверки и подтверждения правильности годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества
обязательно в случаях, предусмотренных законами.
Реорганизация общества может быть осуществлена в форме
слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.
31
Общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате
реорганизации.
Общество может быть ликвидировано добровольно, а также
по решению суда по основаниям, предусмотренным ГК РФ, законом с учетом требований устава общества.
Порядок ликвидации общества определяется ГК РФ и другими
федеральными законами.
Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» введен в действие с 1 июля 2009 г.
ОБЩЕСТВО С ДОПОЛНИТЕЛЬНОЙ
ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
Являясь разновидностью общества с ограниченной ответственностью, к обществу с дополнительной ответственностью применяются правила ГК РФ об обществе с ограниченной ответственностью с учетом некоторых особенностей. Основная особенность участники такого общества солидарно несут дополнительную (субсидиарную) ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере стоимости их вкладов (например, трехкратном, пятикратном). Размер дополнительной
ответственности участников общества определяется Уставом общества (схема N 6).
Другая дополнительная ответственность общества состоит в
регулировании последствий наступления несостоятельности участников общества. Так, в ГК РФ предусмотрено, что при банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам
общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен Уставом общества.
Эти особенности повышают ответственность общества перед
кредиторами. Поэтому фирменное наименование общества с дополнительной ответственностью должно содержать наименование
общества и слова «с дополнительной ответственностью».
АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО
Акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций.
32
Участники акционерного общества (акционеры) не отвечают
по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества в пределах стоимости принадлежащих им акций.
Правовое положение акционерного общества и права и обязанности акционеров определяются в соответствии с ГК РФ и Законом «Об акционерных обществах».
Особенности правового положения акционерных обществ, созданных путем приватизации государственных и муниципальных
предприятий, определяются также законами и иными правовыми
актами о приватизации этих предприятий.
Особенности правового положения кредитных организаций,
созданных в форме акционерных обществ, права и обязанности их
акционеров определяются также законом, регулирующим деятельность кредитных организаций.
Акционерные общества подразделяются на открытые и закрытые (схема N 7).
Открытым акционерным обществом признается акционерное
общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им
акции без согласия других акционеров. Такое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законом и иными правовыми актами.
Открытое акционерное общество обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс,
счет прибылей и убытков.
Закрытым акционерным обществом признается акционерное
общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им
акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.
Акционеры закрытого общества имеют преимущественное
право приобретения акций, продаваемых другими акционерами
этого общества.
Число участников закрытого акционерного общества не должно превышать пятидесяти, установленного Законом «Об акционерных обществах». В случае, если число акционеров закрытого общества выше пятидесяти, в течение одного года оно подлежит преобразованию в открытое акционерное общество. Если число его акци33
онеров не уменьшится до установленного законом предела, такое
закрытое акционерное общество подлежит ликвидации в судебном
порядке.
Это правило не применяется к закрытым акционерным обществам:
– созданным до введения в действие Федерального закона «Об
акционерных обществах», т.е. до 1 января 1996 г. (ст.94 Закона);
– образованным путем преобразования обществ с ограниченной ответственностью (товариществ с ограниченной ответственностью), число которых на момент введения Федерального закона
«Об обществах с ограниченной ответственностью» превышает
пятьдесят, в акционерные общества. Федеральным законом допускается их преобразование в закрытые акционерные общества
без ограничения предельной численности акционеров закрытого
акционерного общества (ст.59 Закона).
Учредители акционерного общества заключают между собой
учредительный договор, определяющий порядок осуществления
ими совместной деятельности по созданию общества, размер
уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, а также иные условия, предусмотренные законом об акционерных обществах.
Учредительный договор о создании акционерного общества
заключается в письменной форме. Такой договор, являясь вспомогательным средством, облегчает создание АО и, как правило, не
представляется на регистрацию. Впоследствии он может быть расторгнут без ущерба для самого общества.
Устав признается единственным учредительным документом
акционерного общества. Он утверждается на собрании учредителей.
Устав акционерного общества должен содержать помимо сведений, характерных для устава при создании юридического лица,
следующие условия:
– о категории выпускаемых обществом акций, их номинальной стоимости и количестве;
– о размере уставного капитала общества;
– о правах акционеров;
– о составе и компетенции органов управления обществом и
порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения
по которым принимаются единогласно или квалифицированным
большинством голосов;
34
– другие условия, предусмотренные законом об акционерных
обществах.
Особенности создания акционерных обществ при приватизации государственных и муниципальных предприятий определяются
законами и иными актами о приватизации этих предприятий.
Акционерное общество может быть создано одним лицом или
состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером
всех акций общества. Сведения об этом должны содержаться в
уставе общества, быть зарегистрированы и опубликованы для всеобщего сведения.
Акционерное общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, если иное не установлено законом.
Уставный капитал акционерного общества составляется из
номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами.
Уставный капитал общества определяет минимальный размер
имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов.
Законом об акционерных обществах предусмотрено, что минимальный размер уставного капитала открытого акционерного общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, а закрытого - не менее стократной
суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на момент государственной регистрации общества (ст.26 Закона).
Открытая подписка на акции акционерного общества не допускается до полной оплаты уставного капитала.
При учреждении акционерного общества все его акции должны быть распределены среди учредителей.
Все держатели акций регистрируются в специальном реестре
акционеров. Это означает, что выпуск акций на предъявителя запрещен.
Если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше
уставного капитала, общество обязано объявить и зарегистрировать
в установленном порядке уменьшение своего уставного капитала.
Если стоимость указанных активов общества становится меньше
определенного законом минимального размера уставного капитала,
общество подлежит ликвидации.
35
Законом или уставом общества могут быть установлены ограничения числа, суммарной номинальной стоимости акций или максимального числа голосов, принадлежащих одному акционеру.
Акционерное общество вправе по решению общего собрания
акционеров увеличить уставный капитал путем увеличения номинальной стоимости акций или выпуска дополнительных акций.
Увеличение уставного капитала акционерного общества допускается после его полной оплаты. Увеличение уставного капитала общества для покрытия понесенных им убытков не допускается.
Акционерное общество вправе по решению общего собрания
акционеров уменьшать уставный капитал путем уменьшения номинальной стоимости акций либо путем покупки части акций в целях
сокращения их общего количества.
Уменьшение уставного капитала общества допускается после
уведомления всех его кредиторов в порядке, определяемом Законом
«Об акционерных обществах». При этом кредиторы общества вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения ими убытков.
Права и обязанности кредиторов кредитных организаций, созданных в форме акционерных обществ определяется также законами, регулирующими деятельность кредитных организаций.
Уменьшение уставного капитала акционерного общества путем покупки и погашения части акций допускается, если такая возможность предусмотрена в уставе общества.
Доля привилегированных акций в общем объеме уставного
капитала акционерного общества не должна превышать 25%.
Акционерное общество не вправе объявлять и выплачивать
дивиденды:
– до полной оплаты всего уставного капитала;
– если стоимость активов акционерного общества меньше его
уставного капитала и резервного фонда либо станет меньше их
размеров в результате выплаты дивидендов.
Высшим органом управления акционерным обществом является общее собрание его акционеров.
К исключительной компетенции общего собрания акционеров
относится:
1) изменение устава общества, в том числе изменение размера
его уставного капитала;
36
2) избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;
3) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, если уставом общества решение
этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров
(наблюдательного совета);
4) утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов,
счетов прибылей и убытков общества и распределение его прибылей и убытков;
5) решение о регистрации или ликвидации общества;
6) иные вопросы в соответствии с законом об акционерных
обществах.
Вопросы, отнесенные законом к исключительной компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы им на
решение исполнительных органов общества.
В обществе с числом акционеров более пятидесяти создается
совет директоров (наблюдательный совет).
Вопросы, отнесенные уставом к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета), не могут быть
переданы им на решение исполнительных органов общества.
Исполнительный орган общества может быть коллегиальным
(правление, дирекция) и (или) единоличным (директор, генеральный директор). Он осуществляет текущее руководство деятельностью общества и подотчетен совету директоров (наблюдательному
совету) и общему собранию акционеров.
Компетенция органов управления акционерным обществом, а
также порядок принятия ими решений и выступления от имени общества определяются в соответствии с ГК РФ, Законом «Об акционерных обществах» и уставом общества.
Аудиторская проверка деятельности акционерного общества
должна быть проведена в любое время по требованию акционеров,
совокупная доля которых в уставном капитале составляет десять и
более процентов.
Порядок проведения аудиторских проверок деятельности акционерного общества определяется законом и уставом общества.
Акционерное общество может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по решению общего собрания акционеров.
37
Акционерное общество вправе преобразовываться в общество с
ограниченной ответственностью или в производственный кооператив, а также в некомерческую организацию в соответствии с законом.
Таким образом, ГК РФ определяет предпринимательскую деятельность гражданина без образования юридического лица, а также
различные организационно-правовые формы субъектов предпринимательской деятельности.
§ 3. ПРОИЗВОДСТВЕННЫЕ КООПЕРАТИВЫ
Производственные кооперативы - это форма участия в предпринимательстве обычных граждан, а не индивидуальных или коллективных профессиональных предпринимателей, связанная с
предоставлением им равных прав в управлении делами кооператива, независимых от размера имущественного взноса.
Для укрепления материальной базы производственных кооперативов ГК РФ допустил ограниченное участив в них юридических и физических лиц вкладчиков, не участвующих личным
трудом в деятельности артели, но принимающих значительное материальное участие в образовании ее имущества (т.н. «финансовые
участники»). Они не могут оказывать решающего влияния на
управление делами кооператива, независимо от размера имущественного взноса, поскольку так же, как и другие члены кооператива, обладают одним голосом.
Федеральный закон «О производственных кооперативах»
ограничивает количество членов кооператива, не принимающих
личного трудового участия в его деятельности. Такое число членов
кооператива не может превышать двадцать пять процентов числа
членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его
деятельности.
Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении
его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Хозяйственной деятельностью кооператива может быть производство,
переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной
продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание,
оказание других услуг.
38
Законом и учредительными документами производственного
кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности
юридических лиц. Производственный кооператив является коммерческой организацией.
Члены производственного кооператива несут по обязательствам кооператива субсидиарную ответственность в размерах и в порядке, предусмотренных законом о производственных кооперативах и уставом кооператива (схема N 8).
Правовое положение производственных кооперативов, права и
обязанности их членов определяются в соответствии с ГК РФ, законами о производственных кооперативах.
Учредительным документом производственного кооператива
является его устав, утверждаемый общим собранием его членов.
Устав кооператива должен содержать помимо сведений, характерных для юридических лиц, следующие условия:
– о размере паевых взносов членов кооператива;
– о составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и их ответственность за нарушение обязательства по
внесению паевых взносов;
– о характере и порядке трудового участия его членов в деятельности кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по личному трудовому участию;
– о порядке распределения прибыли и убытков кооператива;
– о размере и условиях субсидиарной ответственности его
членов по долгам кооператива;
– о составе и компетенции органов управления кооперативом
и порядке принятия ими решений.
Число членов кооператива не должно быть менее пяти. Имущество, находящееся в собственности производственного кооператива,
делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива.
Уставом кооператива может быть установлено, что определенная часть принадлежащего кооперативу имущества составляет
неделимые фонды, используемые на цели, определяемые уставом.
Решение об образовании неделимых фондов принимается
членами кооператива единогласно, если иное не предусмотрено
уставом кооператива.
Член кооператива обязан внести к моменту регистрации кооператива не менее 10% паевого взноса, а остальную часть - в течение года с момента регистрации.
39
Прибыль кооператива распределяется между его членами в
соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен законом и уставом кооператива.
В таком же порядке распределяется имущество, оставшееся
после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его
кредиторов.
Высшим органом управления кооперативом является общее
собрание его членов.
В кооперативе с числом членов более пятидесяти может быть
создан наблюдательный совет, который осуществляет контроль за
деятельностью исполнительных органов кооператива.
Исполнительным органом кооператива является правление и
(или) его председатель.
Они осуществляют текущее руководство деятельностью кооператива и подотчетны наблюдательному совету и общему собранию членов кооператива.
Членами наблюдательного совета и правления кооператива, а
также председателем кооператива могут быть только члены кооператива. Член кооператива не может одновременно быть членом
наблюдательного совета и членом правления либо председателем
кооператива.
Компетенция органов управления кооперативом и порядок принятия ими решений определяются законом и уставом кооператива.
К исключительной компетенции общего собрания членов кооператива относятся:
1) изменение устава кооператива;
2) образование наблюдательного совета и прекращение полномочий его членов, а также образование и прекращение полномочий исполнительных органов кооператива, если это право по уставу
кооператива не передано его наблюдательному совету;
3) прием и исключение членов кооператива;
4) утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов
кооператива и распределение его прибыли и убытков;
5) решение о реорганизации и ликвидации кооператива;
6) иные вопросы в соответствии с законом и уставом кооператива. Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции
общего собрания или наблюдательного совета кооператива, не
могут быть переданы ими на решение исполнительных органов
кооператива.
40
Член кооператива имеет один голос при принятии решений
общим собранием.
Член кооператива вправе по своему усмотрению выйти из кооператива. В этом случае ему должна быть выплачена стоимость пая
или выдано имущество, соответствующее его паю, а также осуществлены другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива.
Выплата стоимости пая или выдача другого имущества выходящему члену кооператива производится по окончании финансового года и утверждении бухгалтерского баланса кооператива, если
иное не предусмотрено уставом кооператива.
Член кооператива может быть исключен из кооператива по
решению общего собрания в случае неисполнения и ненадлежащего исполнения обязанностей, возложенных на него уставом кооператива, а также в других случаях, предусмотренных законом и
уставом кооператива.
Член кооператива, исключенный из него, имеет право на получение пая и других выплат, предусмотренных уставом кооператива.
Член кооператива вправе передать свой пай или его часть другому члену кооператива, если иное не предусмотрено законом и
уставом кооператива.
Передача пая (его части) гражданину, не являющемуся членом
кооператива, допускается лишь с согласия кооператива. В этом
случае другие члены кооператива пользуются преимущественным
правом покупки такого пая (его части).
В случае смерти члена производственного кооператива его
наследники могут быть приняты в члены кооператива, если иное не
предусмотрено уставом кооператива. В противном случае кооператив выплачивает наследникам стоимость пая умершего члена кооператива.
Производственный кооператив может быть добровольно реорганизован или ликвидирован по решению общего собрания его
членов.
Производственный кооператив по единогласному решению
его членов может преобразоваться в хозяйственное товарищество
или общество.
Таким образом, производственный кооператив как добровольное объединение граждан является одной из организационноправовых форм предприятий, а его учредительным документом является устав.
41
§ 4. ГОСУДАРСТВЕННЫЕ И МУНИЦИПАЛЬНЫЕ
УНИТАРНЫЕ ПРЕДПРИЯТИЯ
Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за
ней собственником имущество.
Имущество унитарного предприятия является неделимым и не
может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе
между работниками предприятия.
Устав унитарного предприятия помимо сведений, характерных для юридического лица, должен содержать также данные:
– о предмете и целях деятельности предприятия;
– о размере уставного фонда предприятия, порядке и источниках его формирования.
В форме унитарных предприятий могут быть созданы только
государственные и муниципальные предприятия.
Имущество государственного или муниципального унитарного предприятия находится соответственно в государственной или
муниципальной собственности и принадлежит такому предприятию
на праве хозяйственного ведения или оперативного управления
(схема N 9). Имущество унитарного предприятия принадлежит на
праве собственности Российской Федерации, субъекту РФ или муниципальному образованию.
Собственник имущества унитарного предприятия имеет широкие полномочия по вопросам его деятельности. Он вправе:
а) принимать решение о его создании, реорганизации и ликвидации;
б) определять содержание его специальной правоспособности
(предмет и цели деятельности);
в) назначать на должность и освобождать от должности руководителя (директора) предприятия;
г) осуществлять контроль за использованием по назначению и
сохранностью принадлежащего предприятию имущества.
д) собственник имеет право на часть прибыли унитарного
предприятия.
Сделки, которые унитарное предприятие совершает со своим
недвижимым имуществом, требуют согласия собственника.
42
Органом унитарного предприятия является руководитель, который назначается собственником либо уполномоченным собственником органом и им подотчетен.
Унитарное предприятие отвечает по своим обязательствам
всем принадлежащим ему имуществом.
Правовое положение государственных и муниципальных унитарных предприятий определяется ГК РФ и законом «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» (ред.от
01.12.2007).
Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, создается по решению уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления. Учредительным документом предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, является его устав, утверждаемый уполномоченным на то государственным органом или органом местного
самоуправления.
Размер уставного фонда предприятия, основанного на праве
хозяйственного ведения, не может быть менее суммы, определенной законом о государственных и муниципальных унитарных
предприятиях. До государственной регистрации предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, уставный фонд предприятия должен быть полностью оплачен собственником.
Размер уставного фонда должен составлять:
– для госпредприятия – не менее 5000 МРОТ;
– для муниципального предприятия – не менее чем 1000
МРОТ.
В казенном предприятии уставной фонд не формируется.
Уставной фонд государственного или муниципального предприятия должен быть полностью сформирован собственником его
имущества в течение трех месяцев с момента государственной регистрации такого предприятия.
Если стоимость чистых активов предприятия, основанного на
праве хозяйственного ведения, окажется меньше размера уставного
фонда, орган, уполномоченный создавать такие предприятия, обязан произвести в установленном порядке уменьшение уставного
фонда. Если стоимость чистых активов становится меньше размера,
определенного законом, предприятие может быть ликвидировано
по решению суда.
43
В случае принятия решения об уменьшении уставного фонда
предприятие обязано письменно уведомить об этом своих кредиторов.
Кредитор предприятия вправе потребовать прекращения или
досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это предприятие, и возмещения убытков.
Унитарное предприятие за счет остающейся в его распоряжении чистой прибыли создает резервный фонд в порядке и в размерах, предусмотренных его уставом, средства которого используются исключительно на покрытие убытков унитарного предприятия,
За счет чистой прибыли унитарные предприятия вправе создать
иные фонды в соответствии с их перечнем и в порядке, предусмотренном уставом.
Для унитарных предприятий определены критерии крупной
сделки. Решении о совершении крупной сделки принимается с согласия собственника унитарного предприятия.
По решению Правительства РФ на базе имущества, находящегося в федеральной собственности, может быть образовано унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления (казенное предприятие).
Учредительным документом казенного предприятия является
его устав, утверждаемый уполномоченным на то государственным
органом или органом местного самоуправления.
В уставе казенного предприятия определяются: - обязательная
отчетность казенного предприятия по установленным формам;
– персональная ответственность руководителя казенного
предприятия за результаты хозяйственной деятельности;
– обязанность использования федеральных средств по целевому назначению;
– виды деятельности и порядок распределения прибыли. Кроме того, в уставе и других документах фиксируется фирменное
наименование предприятия с обязательным указанием на его казенный характер.
Руководство казенным предприятием осуществляется директором, который назначается на должность и освобождается от
должности уполномоченным на то государственным органом или
органом местного самоуправления.
Казенное предприятие в отношении закрепленного за ним
имущества осуществляет в соответствии с целями своей деятель44
ности, заданиями собственника и назначением имущества права
владения, пользования и распоряжения им.
Собственник имущества, закрепленного за предприятием или
учреждением, вправе изъять излишнее, неиспользуемое либо используемое не по назначению имущество и распорядиться им по
своему усмотрению.
Казенное предприятие вправе отчуждать или иным способом
распоряжаться закрепленным за ним любым имуществом как движимым, так и недвижимым лишь с согласия собственника этого
имущества.
Казенное предприятие самостоятельно реализует производимую им продукцию, если иное не установлено законом или правовыми актами.
Источниками формирования материальной базы казенного
предприятия являются:
– имущество, переданное ему по решению уполномоченным
на то государственным органом или органом местного самоуправления;
– денежные и иные средства, полученные от реализации продукции (работ, услуг) предприятия;
– средства, выделенные из федерального бюджета или внебюджетных фондов.
Бухгалтерская отчетность унитарного предприятия в случаях,
определенных собственником имущества унитарного предприятия,
подлежит обязательной ежегодной аудиторской проверке независимым аудитором.
Унитарное предприятие обязано публиковать отчетность о
своей деятельности в случаях, предусмотренных законами, иными
нормативными правовыми актами Российской Федерации.
Деятельность казенного предприятия осуществляется в соответствии со сметой расходов, утвержденной собственником предприятия.
РФ несет субсидиарную ответственность по обязательствам
казенного предприятия при недостаточности его имущества.
Казенное предприятие может быть реорганизовано или ликвидировано по решению уполномоченным на то государственным
органом или органом местного самоуправления.
Таким образом, особенностью унитарных предприятий является то, что они могут быть только государственными и муници45
пальными предприятиями, а имущество находится в государственной и муниципальной собственности, принадлежит на праве
собственности Российской Федерации, субъекту РФ или муниципальному образованию.
§ 5. НЕКОММЕРЧЕСКИЕ ОРГАНИЗАЦИИ
Некоммерческой организацией является организация, не имеющая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющая полученную прибыль между
участниками.
Некоммерческие организации могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), некоммерческих партнеров, автономных
некоммерческих организаций, социальных, благотворительных и
иных фондов, ассоциаций и союзов, а также в других формах,
предусмотренных федеральными законами (схема N 3).
Учредительными документами некоммерческих организаций
являются:
– устав, утвержденный учредителями (участниками) - для
общественной или религиозной организации (объединения), фонда,
некоммерческого партнерства и автономной некоммерческой организации;
– учредительный договор, заключенный их членами, и устав,
утвержденный ими, - для ассоциации или союза;
– решение собственника о создании учреждения и устав,
утвержденный собственником, - для учреждения.
В случаях, предусмотренных законом, некоммерческая организация может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.
Некоммерческая организация должна иметь самостоятельный
баланс или смету. Она ведет учет доходов и расходов по предпринимательской деятельности, бухгалтерский учет и статистическую
отчетность.
В Федеральном законе «О некоммерческих организациях»
определено, что такие организации могут создаваться для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворе46
ния духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав законных интересов граждан и организаций, разрешения
споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в
иных целях, направленных на достижение общественных благ.
Некоммерческие организации, вступая в имущественный оборот, могут получать прибыль, которая не распределяется между
участниками этих организаций. Они могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит
достижению целей, ради которых они созданы, и соответствуют
этим целям (ст.50 ГК РФ).
Некоммерческая организация считается созданной как юридическое лицо с момента ее государственной регистрации в установленном законом порядке. Она должна иметь самостоятельный
баланс или смету.
Некоммерческая организация имеет наименование, содержащее указание на ее организационно-правовую форму и характер
деятельности.
Рассмотрим отдельные формы некоммерческих организаций.
ПОТРЕБИТЕЛЬСКИЕ КООПЕРАТИВЫ
Потребительским кооперативом признается добровольное
объединение граждан и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников, осуществляемое путем объединения его членами имущественных паевых взносов (схема N 10).
Потребительские кооперативы в зависимости от целей создания и особенностей деятельности могут быть разграничены на три
основные группы:
– потребительские общества (заготовительные, торговые, и
др.), деятельность которых также регламентируется Законом о потребительской кооперации;
– сельскохозяйственные кооперативы (огороднические, животноводческие и др.), действующие в соответствии с Законом о
сельскохозяйственной кооперации;
– специализированные кооперативы (жилищные, дачные, гаражные и др.).
Потребительский кооператив в значительной степени отличается от иных форм некоммерческих организаций.
47
В частности, ст. 5 Закона о потребительской кооперации наделяет потребительские общества правомочиями заниматься деятельностью, направленной на удовлетворение пайщиков (жилищных,
бытовых и др.);
осуществлять предпринимательскую деятельность;
создавать хозяйственные общества и учреждения;
участвовать в хозяйственных обществах, кооперативах и др.
Имущество потребительского общества, складывающиеся из
паевых взносов членов и приобретенное по иным законным основаниям, принадлежит ему на праве собственности (п. 3 ст. 213 ГК РФ).
В отношении потребительского кооператива его члены имеют
только обязательственные права (п.2 ст.48 ГК РФ).
Исключение установлено лишь для членов жилищного, жилищно-строительного, дачного, гаражного и некоторых других кооперативов. Указанные лица, полностью внесшие свой паевой
взнос за квартиру, дачу, гараж, иное помещение, предоставленное
кооперативом, приобретают право собственности на соответствующее имущество (п.3 ст.218 ГК РФ). Собственниками указанного
имущества могут стать и не члены кооператива.
Участниками потребительских кооперативов могут быть как
граждане, так и юридические лица. Наличие хотя бы одного гражданина обязательно, чтобы кооператив не превратился в объединение юридических лиц.
Устав потребительского кооператива должен содержать помимо
сведений, характеризующих юридическое лицо, следующие данные:
– о размере паевых взносов членов кооператива;
– о составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и об их ответственности за нарушение обязательства по
внесению паевых взносов;
– о составе и компетенции органов управления кооперативом
и порядке принятия им решений;
– о порядке покрытия членами кооператива понесенных им
убытков.
Члены потребительского кооператива обязаны в течение трех
месяцев после утверждения ежегодного баланса покрыть образовавшиеся убытки путем дополнительных взносов. В случае невыполнения этой обязанности кооператив может быть ликвидирован в
судебном порядке по требованию кредиторов.
48
Члены потребительского кооператива солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов кооператива.
Доходы, полученные потребительским кооперативом от предпринимательской деятельности, осуществляемой кооперативом в
соответствии с законом и уставом, распределяются между его членами. При распределении доходов потребительского общества
между его пайщиками необходимо соблюдение особого правила –
размер кооперативных выплат не должен превышать 20% от доходов общества (п.2 ст.24 Закона о потребительской кооперации).
Эта норма, как правило, в некоммерческих организациях не
применяется. Поэтому потребительский кооператив занимает промежуточное положение между коммерческими и некоммерческими
организациями. В Федеральном законе «О некоммерческих организациях» предусмотрено, что этот закон не распространяется на потребительские кооперативы.
Деятельность потребительских кооперативов регулируется
нормами ГК РФ, законами о потребительских кооперативах, иными
законами и правовыми актами.
ОБЩЕСТВЕННЫЕ И РЕЛИГИОЗНЫЕ ОРГАНИЗАЦИИ
(ОБЪЕДИНЕНИЯ)
Общественными и религиозными организациями (объединениями) признаются добровольные объединения граждан, в установленном законом порядке объединившихся на основе общности и
их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей (схема N 11).
Общественные и религиозные организации являются некоммерческими организациями. Они вправе осуществлять предпринимательскую деятельность лишь для достижения целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям.
Участники (члены) общественных и религиозных организаций
не сохраняют прав на переданное ими этим организациям в собственность имущество, в том числе на членские взносы. Они не отвечают по обязательствам общественных и религиозных организаций, в которых участвуют в качестве их членов, а указанные организации не отвечают по обязательствам своих членов.
Особенности правового положения общественных и религиозных организаций как участников отношений определяются законом.
49
ФОНДЫ
Фондом признается не имеющая членства некоммерческая организация, утвержденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов, преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели.
Имущество, переданное фонду его учредителями (учредителем), является собственностью фонда. Учредители не отвечают по
обязательствам созданного ими фонда, а фонд не отвечает по обязательствам своих учредителей (схема N 12).
Фонд использует имущество для целей, определенных в его
уставе. Фонд вправе заниматься предпринимательской деятельностью, необходимой для достижения общественно полезных целей, ради которых создан фонд, и соответствующей этим целям.
Для осуществления предпринимательской деятельности фонд вправе создавать хозяйственные общества или участвовать в них.
Фонд обязан ежегодно публиковать отчет об использовании
своего имущества.
Порядок управления фондом и порядок формирования его органов определяются его уставом, утверждаемым учредителями.
Устав фонда помимо сведений, характерных для юридического лица, должен содержать:
– наименование фонда, сведения о цели фонда;
– указания об органах фонда, в том числе о попечительском
совете, о порядке назначения должностных лиц фонда и их освобождении, о месте нахождения фонда, о судьбе имущества фонда в
случае его ликвидации.
Устав фонда может быть изменен органами фонда, если уставом предусмотрена возможность его изменения в таком порядке.
Если возможность изменения устава в нем не предусмотрена
либо устав не изменяется уполномоченными лицами, право внесения
изменений принадлежит суду по заявлению органов фонда или органа, уполномоченного осуществлять надзор за его деятельностью.
Решение о ликвидации фонда может принять только суд по
заявлению заинтересованных лиц.
Фонд может быть ликвидирован:
1) если имущества фонда недостаточно для осуществления его
целей и вероятность получения необходимого имущества нереальна;
50
2) если цели фонда не могут быть достигнуты, а необходимые
изменения целей фонда не могут быть произведены;
3) в случае уклонения фонда в его деятельности от целей,
предусмотренных уставом;
4) в других случаях, предусмотренных законом. В случае ликвидации фонда его имущество, оставшееся после удовлетворения
требований кредиторов, направляется на цели, указанные в уставе
фонда.
УЧРЕЖДЕНИЯ
Учреждением признается организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных
или иных функций некоммерческого характера и финансируемая
им полностью или частично.
Учреждения создаются для определенной деятельности некоммерческого характера собственником имущества, в том числе
государством, муниципальными образованиями, юридическими и
физическими лицами.
Гражданский кодекс выделяет два вида учреждений:
1) частные;
2) государственные или муниципальные.
Частное учреждение создается гражданином или юридическим лицом, государственные или муниципальные – Российской
Федерацией, субъектом РФ, муниципальным образованием. В свою
очередь, государственное или муниципальное учреждение может
быть бюджетным или автономным.
Учредительным документом учреждения является его устав,
утверждаемый собственником.
Отличительной особенностью учреждения является характер
его прав на используемое имущество. Учреждения являются единственным видом некоммерческих организаций, обладающих не
правом собственности, а лишь правом оперативного управления
имуществом, что предполагает существенные ограничения по владению и распоряжением этим имуществом. Этим обусловлена тесная имущественная связь учреждения и его учредителя.
Учреждение в отношении закрепленного за ним имущества
осуществляет в соответствии с целями своей деятельности, заданиями собственника и назначением имущества права владения,
пользования и распоряжения им.
51
Собственник имущества, закрепленного за учреждением,
вправе изъять излишнее, неиспользуемое либо используемое не по
назначению имущество и распорядиться им по своему усмотрению.
Учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися
в его распоряжении денежными средствами. При их недостаточности субсидиарную ответственность по его обязательствам
несет собственник соответствующего имущества.
Особенности правового положения отдельных видов государственных и иных учреждений определяются законом и иными правовыми актами.
ОБЪЕДИНЕНИЯ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ
(АССОЦИАЦИИ И СОЮЗЫ)
Коммерческие организации в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты
общих имущественных интересов могут по договору между собой
создавать объединения в форме ассоциаций или союзов, являющихся некоммерческими организациями (схема N 13).
Участниками такого объединения не могут выступать граждане или государство. Объединяться в ассоциацию или союз могут
либо коммерческие, либо некоммерческие организации. В связи с
тем, что цели их деятельности в сфере хозяйствования слишком
различны, в объединении не могут быть те и другие вместе.
Если по решению участников на ассоциацию (союз) возлагается
ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация (союз)
преобразуется в хозяйственное общество или товарищество либо может создавать для осуществления предпринимательской деятельности хозяйственное общество или участвовать в таком обществе.
Общественные и иные некоммерческие организации, в том
числе учреждения, могут добровольно объединяться в ассоциации
(союзы) этих организаций.
Ассоциация (союз) не отвечает по обязательствам своих членов. Члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и в порядке, предусмотренном учредительными документами ассоциации.
Учредительными документами ассоциации (союза) являются
учредительный договор, подписанный ее членами, и утвержденный
ими устав.
52
Учредительные документы ассоциации (союза) должны содержать помимо сведений, характерных для юридического лица,
следующее:
– условия о составе и компетенции органов управления ассоциацией (союзом) и порядок принятия ими решений;
– о порядке распределения имущества, остающегося после
ликвидации ассоциации (союза).
Члены ассоциации (союза) вправе безвозмездно пользоваться
ее услугами.
С согласия членов ассоциации (союза) в нее может войти новый участник. Вступление в ассоциацию (союз) нового участника
может быть обусловлено его субсидиарной ответственностью по
обязательствам ассоциации (союза), возникшим до его вступления.
Члены ассоциации (союза) вправе по своему усмотрению выйти из ассоциации (союза) по окончании финансового года. В этом
случае он несет субсидиарную ответственность по обязательствам
ассоциации (союза) пропорционально своему взносу в течение двух
лет с момента выхода.
Член ассоциации (союза) может быть исключен из нее по решению остающихся участников в случаях и в порядке, установленных учредительными документами ассоциации (союза). В
отношении ответственности исключенного члена ассоциации (союза) применяются правила, относящиеся к выходу из ассоциации
(союза).
В случае, если НКО нарушила нормы Закона «О некоммерческих организациях» она несет ответственность в соответствии с законодательством РФ, НКО может быть ликвидирована по решению
учредителей или по решении суда.
Таким образом, некоммерческие организации могут быть в
форме потребительских кооперативов, общественных и религиозных организаций (объединений), фондов, ассоциаций и союзов и
других формах, которые не имеют своей целью извлечение прибыли и не распределяющие полученную прибыль между участниками.
§ 6. РЕОРГАНИЗАЦИЯ И ЛИКВИДАЦИЯ
ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ
Реорганизация юридического лица (слияние, присоединение,
разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена
53
по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.
Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента
государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.
При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный
реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.
При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого
из них переходят к возникшему юридическому лицу в соответствии
с передаточным актом.
При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом.
При разделении юридического лица его права и обязанности
переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с
разделительным балансом.
При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и
обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии
с разделительным балансом.
При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой
формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и
обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии
с передаточным актом.
Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать
положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и
должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.
Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются
учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц, и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц.
54
Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о реорганизации юридического лица, обязаны
письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица.
Кредитор реорганизуемого юридического лица вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства
должником, по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков.
Если разделительный баланс не дает возможности определить
правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по
обязательствам реорганизованного юридического лица перед его
кредиторами.
ЛИКВИДАЦИЯ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ
Ликвидация юридического лица влечет его прекращение без
перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим
лицам.
Юридическое лицо может быть ликвидировано:
1) по решению его учредителей (участников) либо органа
юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами;
2) в связи с признанием судом недействительной регистрации
юридического лица, если при его создании были допущены нарушения закона или иных правовых актов, носящие неустранимый
характер;
3) по решению суда в случае: - осуществления деятельности
без надлежащего разрешения (лицензии);
– деятельности, запрещенной законом;
– иных грубых нарушений закона или иных правовых актов;
– систематического осуществления общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или
иным фондом деятельности, противоречащей его уставным целям;
– в иных случаях, предусмотренных ГК РФ. Требование о
ликвидации юридического лица может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено
законом.
55
Решением суда о ликвидации юридического лица на его учредителей (участников) либо орган, уполномоченный на ликвидацию
юридического лица его учредительными документами, могут быть
возложены обязанности по осуществлению ликвидации юридического лица.
Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией
либо действующей в форме потребительского кооператива, благотворительного или иного фонда, ликвидируется также вследствие
признания его несостоятельным (банкротом) в соответствии с Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве) ».
Итак, признание судом юридического лица банкротом влечет
его ликвидацию. Положения о ликвидации юридических лиц
вследствие банкротства не распространяется на казенные предприятия.
Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, который вносит в единый государственный реестр юридических лиц
сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации.
Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают по
согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации.
С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица.
Ликвидационная комиссия помещает в органах печати публикацию о ликвидации лица и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации.
Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица.
После окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имуще56
ства ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных
кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения.
Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации юридического лица, по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию
юридических лиц.
Если имеющиеся у ликвидируемого юридического лица денежные средства недостаточны для удовлетворения требований
кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу
имущества юридического лица с публичных торгов в порядке,
установленном для исполнения судебных решений.
Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией, начиная
со дня утверждения ликвидационного баланса, в следующей последовательности:
– в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей;
– во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому
договору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений
по авторским договорам;
– в третью очередь удовлетворяются требования кредиторов по
обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого
юридического лица;
– в четвертую очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные средства;
– в пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами в соответствии с законом.
При ликвидации банков или других кредитных учреждений,
привлекающих средства граждан, в первую очередь удовлетворяются требования граждан, являющихся кредиторами банков или
других кредитных учреждений, привлекающих средства граждан.
Выплаты кредиторам пятой очереди производятся по истечении месяца со дня утверждения промежуточного ликвидационного
баланса.
57
Требования каждой очереди удовлетворяются после полного
удовлетворения требований предыдущей очереди.
При недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих
удовлетворению, если иное не установлено законом.
В случае отказа ликвидационной комиссии в удовлетворении
требований кредитора либо уклонения от их рассмотрения кредитор вправе до утверждения ликвидационного баланса юридического лица обращаться в суд с иском к ликвидационной комиссии. По решению суда требования кредитора могут быть удовлетворены за счет оставшегося имущества ликвидируемого юридического лица.
Требования кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица, считаются погашенными. Погашенными считаются также требования
кредиторов, не признанные ликвидационной комиссией, если кредитор не обращался о иском в суд, а также требования, в удовлетворении которых решением суда кредитору отказано.
После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная
комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации юридического лица, по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.
При недостаточности у ликвидируемого унитарного казенного
предприятия имущества, а у ликвидируемого учреждения денежных средств для удовлетворения требований кредиторов последние
вправе обратиться в суд с иском об удовлетворении оставшейся части требований за счет собственника имущества этого предприятия
или учреждения.
Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов
имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, если
иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или
учредительными документами юридического лица.
Ликвидация юридического лица считается завершенной, а
юридическое лицо - прекратившим существование после внесения
58
об этом записи в единый государственный реестр юридических
лиц.
Несостоятельность (банкротство) юридического лица – это
одно из оснований для ликвидации юридического лица, регулируемое Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» от 8 января 1998 г., ГК РФ (ст.65) и другими актами.
Упомянутый Федеральный закон устанавливает основания
признания должника несостоятельным (банкротом) или объявления
должником о своей несостоятельности (банкротстве), регулирует
порядок проведения внешнего управления и конкурсного производства и иные отношения, возникающие при неспособности
должника удовлетворить в полном объеме требования кредиторов.
Процедура признания юридического лица банкротом распространяется на все юридические лица, являющиеся коммерческими организациями (за исключением казенных предприятий),
на некоммерческие организации, действующие в форме потребительского кооператива, благотворительного или иного фонда, а
также на граждан, в том числе зарегистрированных в качестве индивидуальных предпринимателей.
Федеральным законом от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (с изменениями от 30 декабря 2008 г.)
определены следующие признаки банкротства:
1. Гражданин считается не способным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить
обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течении трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены,
и если сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества.
2. Юридическое лицо считается не способным удовлетворить
требование кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.
Этим же Законом (статьей 6) предусмотрены следующий порядок рассмотрения дел о банкротстве:
1. Дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом.
2. Если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, производство по делу о банкротстве может быть возбуждено
59
арбитражным судом при условии, что требования к должнику юридическому лицу в совокупности составляют не менее ста тысяч
рублей, к должнику - гражданину – не менее десяти тысяч рублей, а
также имеются упомянутые признаки банкротства.
3. Для возбуждения производства по делу о банкротстве по заявлению конкурсного кредитора, а также по заявлению уполномоченного органа по денежным обязательствам принимаются во внимание требования, подтвержденные вступившим в законную силу
решением суда, арбитражного суда, третейского суда.
При проведении процедур банкротства интересы всех кредиторов представляют собрание кредиторов и комитет кредиторов,
избираемый собранием кредиторов.
Требования уполномоченных органов об оплате обязательных
платежей принимаются во внимание для возбуждения производства
по делу о банкротстве, если такие требования подтверждены решениями налогового органа, таможенного органа о взыскании задолженности за счет денежных средств или иного имущества должника либо вступившим в законную силу решением суда или арбитражного суда.
Арбитражным судом может быть назначен арбитражный
управляющий (временный управляющий, внешний управляющий,
конкурсный управляющий). Им может быть физическое лицо, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, обладающее специальными знаниями и не являющееся заинтересованным лицом в отношении должника и кредиторов.
При отсутствии возражений кредиторов должник может объявить о своем банкротстве и добровольной ликвидации.
Принятие арбитражным судом решения о признании должника банкротом влечет открытие конкурсного производства.
Конкурсный управляющий действует до момента завершения
конкурсного производства.
Все имущество должника, имеющееся на момент конкурсного
производства и выявленное в ходе конкурсного производства, составляет конкурсную массу.
Конкурсный управляющий производит расчеты с кредиторами. После завершения расчетов с кредиторами конкурсный управляющий обязан представить в арбитражный суд отчет о результатах
проведения конкурсного производства.
60
После рассмотрения арбитражным судом отчета конкурсного
управляющего о результатах проведения конкурсного производства
арбитражный суд выносит определение о завершении конкурсного
производства, которое является основанием для внесения в единый
государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации
должника.
Таким образом, юридическое лицо установленным порядком
может быть реорганизовано, а также ликвидировано.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
ГК РФ и законы предусматривают создание и функционирование различных организационно-правовых форм субъектов предпринимательской деятельности, каждый из которых имеет свои
особенности учреждения и функционирования. Эти знания потребуются помощнику командира по финансово-экономической работе - начальнику финансовой службы при заключении воинскими
частями с ними договоров, что будет способствовать экономному и
целесообразному расходованию денежных средств.
61
ПРИЛОЖЕНИЯ
Схема N 1
Классификация юридических лиц
(ст. 48 ГК РФ)
Собственник
имущества
Имущественные
права
учредителей
Собственность
учредителя
Субъекты
предпринимательства
Хозяйственные
товарищества
и общества.
Производственные
и потребительские
кооперативы.
Общественные
и религиозные
организации
(объединения). Благотворительные и
иные фонды.
Объединения юридических лиц (ассоциации и союзы)
1 модель
Учредитель
2 модель
Созданное
юридическое
лицо
Утрачивают вещные
права.
Приобретают
права обязательственные
3 модель
Созданное
юридическое
лицо
Утрачивают вещные
и обязательственные
права.
62
Государственные и
муниципальные
унитарные предприятия
Схема N 2
Учредительные документы юридического лица
Учредительный
договор
Хозяйственные
товарищества
Акционерные
общества
Государственные и
муниципальные унитарные предприятия
Производственные и
потребительские
кооперативы
Фонды
Учреждения
Министерства,
ведомства и государственные учреждения
Объединения
юридических лиц
(ассоциации
и союзы)
Устав
Учредительный
договор
и устав
Общие
положения
юридических
лиц
+
-
-
-
-
+
-
-
-
+
-
-
-
+
-
-
-
+
-
-
-
+
-
-
-
-
-
+
-
-
+
-
63
Схема N 3
Виды юридических лиц
Коммерческие юридические лица
Хозяйственные товарищества
Полные товарищества
Товарищества
на вере
Хозяйственные общества:
- общества с ограниченной ответственностью
- общества с дополнительной ответственностью
Потребительские
кооперативы:
Общественные и
религиозные организации
Объединения
юридических лиц:
ассоциации
союзы
Фонды:
благотворительные
- акционерные общества:
открытые АО
Некоммерческие
юридические лица
Иные
фонды
закрытые АО
Производственные кооперативы
Государственные и муниципальные
унитарные предприятия:
на ПХВ
на ПОУ
Примечание: 1. АО – акционерное общество.
2. ПХВ – право хозяйственного ведения.
3. ПОУ – право оперативного управления.
64
Другие формы
Схема N 4
Хозяйственные общества и товарищества
Хозяйственные
товарищества
Учредительные
документы
Учредительный договор
Хозяйственные
общества
Учредительный договор.
Устав
Состав
участников
Объединение двух и
более физических
и юридических лиц
(предпринимателей).
Лицо может быть
участником только одного
товарищества
Уставный
капитал
Не определен
Ответственность по
убыткам
Своим вкладом в
уставной капитал.
Своим личным
имуществом
Только своим вкладом
в уставный капитал
Полное товарищество.
Товарищество на вере
С ограниченной ответственностью.
С дополнительной ответственностью.
Акционерное общество
Виды
юридических лиц
65
Объединение капитала
граждан и
юридических лиц
(не более пятидесяти
участников)
Лицо может быть
участником нескольких
хозяйственных обществ
Не менее чем
100 тыс. рублей;
гражданину – не менее
десяти тысяч рублей
Схема N 5
Хозяйственные товарищества
Виды
товарищество
(ст. 69 ГК РФ)
Товарищество на вере
Виды
(коммандитное)
(ст. 82 ГК РФ)
не менее чем 1 полный товарищ
Участники
не менее 2-х товарищей
и 1 вкладчик
Учредительные
Учредительный договор
документы
Управление
по общему согласию
полными товарищами
Распределение
прибыли
и убытков
Складочный
капитал
между товарищами
вкладчик получает
часть прибыли
из вкладов участников
Схема N 6
Хозяйственные общества
Виды
Участники
Учредительные
документы
С ограниченной
С дополнительной
ответственностью
ответственностью
(ст. 87 ГК РФ
(ст. 95 ГК РФ)
физические и юридические лица
может быть 1 участник
количество участников ≤ 50
Учредительный договор и устав
Высший орган управления - общее собрание участников
Управление
Исполнительный орган - коллегиальный или
единоличный
Ответственность
Несут риск убытков
Несут ответственность
в пределах
в кратном размере
стоимости вкладов
к стоимости вкладов
Складочный
капитал
Из вкладов участников.
Не может быть менее чем 100 000 тыс. рублей
66
Схема N 7
Акционерные общества
Виды
Открытые
Участники
Акционеры
Учредительные
документы
Ответственность
Складочный
капитал
Закрытые
Число акционеров не
может быть более 50
Устав
Несут риск убытков в пределах стоимости их акций
Состоит из стоимости акций участников
Акционеры могут
отчуждать акции без
согласия других.
Права и
обязанности
участников
Управление
Вправе проводить открытую подписку.
Акции распределяются
только среди учредителей.
Не вправе проводить открытую подписку.
Обязаны ежегодно
публиковать:
Акционеры имеют
- годовой отчет;
преимущественное право
- бухгалтерский баланс;
приобретения акций.
- счет прибылей и
убытков
Высший орган управления - общее собрание
Исполнительный орган – правление, директор
Наблюдательный совет
(Совет директоров)
Схема N 8
Производственный кооператив
(ст. 107 ГК РФ)
Участники
Управление
Учредительные
документы
Члены кооператива (не менее 5)
Высший орган - общее собрание.
Исполнительный орган - правление и/или председатель.
Наблюдательный совет (с числом более 50 членов)
Устав
Имущество
Образуется за счет паевых взносов
Ответственность
Члены кооператива несут субсидиарную ответственность
по обязательствам кооператива
67
Схема N 9
Унитарные предприятия
(ст. 113 - 115, 294 - 297 ГК РФ)
На правах
хозяйственного ведения
Учредительные документы
Имущество
находится
Устав
В государственной и
муниципальной собственности
Собственник не отвечает
по обязательствам
предприятия.
Ответственность
Имущественные
права
предприятия
На праве оперативного
управления (казенное
предприятие)
В государственной
собственности РФ
Субсидиарную ответственность
по обязательствам
казенного предприятия
несет РФ.
Предприятие отвечает
по своим обязательствам
Предприятие отвечает
всем имуществом и не
по своим обязательствам
отвечает по
и не отвечает
обязательствам собственпо обязательствам
ника
собственника
Владеет, пользуется,
распоряжается имуществом.
Собственник имеет
право на получение
прибыли
68
Владеет и пользуется
имуществом
в соответствии с целями
своей деятельности.
Распоряжается только
с согласия собственника
Схема N 10
Потребительский кооператив
(ст. 116 - 123 ГК РФ)
Участники
Учредительные
документы
Ответственность
участников
Предпринимательская
деятельность
Граждане, юридические лица
Устав
В соответствии с уставом кооператива
Доходы между членами
Схема N 11
Общественные и религиозные организации
(ст. 117 ГК РФ)
Участники
Граждане
Учредительные
документы
Устав
Участники не сохраняют прав
Имущество
на переданное организации имущество
и членские взносы
Участники не отвечают
Ответственность
по обязательствам организации,
участников
а организация - по обязательствам
участников
Предпринимательская
Допускается для достижения
деятельность
уставных целей
69
Схема N 12
Фонды
(ст.ст. 118,119 ГК РФ)
Учредители
Граждане, юридические лица
Учредительные
документы
Устав
Имущество
Переданное фонду учредителями,
является собственностью фонда
Ответственность
учредителей
Учредители не отвечают
по обязательствам фонда,
а фонд - по обязательствам учредителей
Предпринимательская деятельность
Допускается только для достижения целей деятельность
Схема N13
Объединения юридических лиц
(ассоциации и союзы)
(ст.ст. 121 123 ГК РФ)
Участники
Учредительные
документы
Юридические лица
Учредительный договор и устав
Ответственность
объединения
Не отвечают по обязательствам членов,
члены несут субсидиарную
ответственность
Предпринимательская
деятельность
Не занимаются
70
ЛИТЕРАТУРА
1. Гражданский кодекс Российской Федерации. - М.: Кодекс,
2008, часть I, гл. 3, 4, 5, 8, 19; часть II, гл. 44,45.
2. Юридические лица. Комментарий Гражданского кодекса Российской Федерации// Хозяйство и право. – 1995. - № 3. – Стр. 3- 23.
3. Гражданское право России. Курс лекций. Часть первая. –
М.: 1996.- Гл. 5, стр. 52-168.
4. Право. Учебник / Под редакцией Н.А. Тепловой, М.В. Малинкович. – М.: «Закон и право». Издательское объединение
«ЮНИТИ», 1998. Гл. 3, стр. 29-79.
5. Основы российского права. Учебник. Т.В. Кашанина, А.В.
Кашанин. – М.: Издательство НО РМА, 2003. Гл. 7, стр. 365 -377.
6. Федеральный закон «Об акционерных обществах». Собрание Законодательства РФ, 1996. № 1, ст. 1.
7. Федеральный закон «О некоммерческих организациях». Собрание Законодательства РФ, 1996. № 3, ст. 145.
8. Федеральный закон «О производственных кооперативах».
Собрание Законодательства РФ, 1996. № 20, ст. 2321.
9. Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)».
Собрание Законодательства РФ, 1998. № 3, ст. 222.
10. Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью». Собрание Законодательства РФ, 1998. № 7, ст. 785 (с
изменениями, внесенными в декабре 2008 г.).
71
Воробьев Николай Терентьевич
Никитин Юрий Григорьевич
ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ СУБЪЕКТОВ
ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ.
РАЗНОВИДНОСТИ ИХ ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВЫХ
ФОРМ
Учебное пособие
Компьютерная верстка С.Ф. Хайровой
Подписано в печать 14.12.09 г. Формат 60 х 84 1/16.
Печ. л. 4,5. Тираж 100 экз. Заказ № 5.
Типография Военного финансово-экономического института.
ФГОУ ВПО «Военный университет».
150049, г. Ярославль, ул. Б. Октябрьская, 67.
72