Т.А. Демишева - Палата налоговых консультантов

Демишева Т.А.,
член Учебно-методического и Научно-экспертного советов
Палаты налоговых консультантов,
Управляющий партнер ООО «Аудит – Реал»
О концепциях проектов федеральных законов:

Трансфертное ценообразование.
Если основной идеей является совершенствование правового регулирования
правоотношений в сферах налогообложения и налогового контроля, обеспечение
противодействия использованию трансфертных цен в целях минимизации налогов,
логичнее прописать не рыночную концепцию цены, а, используя мировую практику,
определить понятие цены сделок между взаимозависимыми лицами. По моему мнению,
нельзя всегда подозревать налогоплательщика в преследовании цели уклонения от
налогообложения, цели минимизации налогообложения.
Мне больше нравится подход в мировой практике к контролю трансфертного
ценообразования, основанный на понятии деловой цели, т.е., если система
ценообразования служит деловой цели, а не цели уклонения от уплаты налогов, если она
учитывает особенности взаимоотношений в структуре корпорации, то для целей
налогообложения должна применяться та система, которая применяется организацией.
Часто ценообразование сделок между взаимозависимыми лицами преследует
возможность иметь «чистую», с позиции налоговой безопасности, фирму, которая владеет
имуществом. Скорее, желание обезопасить себя от необоснованных претензий со стороны
налоговых органов превалирует при использовании трансфертного ценообразования при
заключении сделок между «холдинговыми структурами». Поэтому международная
практика, которая носит изначально объективный характер, предпочтительнее в России.
Крупнейшие налогоплательщики знакомы с международными принципами, поэтому
такую концепцию легче будет распространить и применять.
В принципе, думаю, что законопроект может помочь налоговым органам в
налоговом контроле. Но налоговый контроль, судя по концепции, должен будет опираться
на математические методы принятия решений по трансфертному ценообразованию. Такой
вывод следует из применения определения интервалов рыночных цен, рентабельности,
прибыльности и т.д.
Согласно концепции, «целью правового регулирования является упорядочение и
повышение эффективности налогового контроля, уточнение перечня взаимозависимых
лиц и совершенствование основ определения соответствия цен, примененных в
контролируемых сделках, рыночным ценам для целей налогообложения, создание
результативных механизмов противодействия использованию трансфертных цен в целях
минимизации налогов».
Думаю, что редакция проекта закона, размещенная на сайте Минфина РФ, не
достигает конечной цели: создание результативных механизмов противодействия
использованию трансфертных цен в целях минимизации налогов. Этот вывод вытекает из
анализа арбитражной практики по применению изменений Налогового кодекса РФ.
Заложенный в проекте закона сложный механизм, при сложившейся практике
подхода к системе налогового контроля, сначала будет «игнорироваться» всеми, в т.ч. и
налоговыми органами, призванными контролировать. Затем все будут использовать
формальный, основанный на математическом расчете подход, который позволит в
арбитраже доказать, что налоговые органы неправильно применили или не в том порядке
1
применили нормы налогового законодательства, затем начнется анализ ошибок, внесение
изменений в НК РФ и применение норм согласно разъяснениям арбитража.
В России, по моему мнению, необходимо или сразу устанавливать четкие
определения, нормы и порядок их применения, или готовиться к применению пункта 7
статьи 3 НК РФ.
Не буду комментировать определение круга взаимозависимых лиц. Если целью
будет доказать отсутствие взаимозависимости, то налогоплательщик сможет на стадии
регистрации организации предусмотреть отсутствие этих факторов. Но тогда и перечень
контролируемых сделок начинает терять смысл. Думаю, что лучше под контролируемыми
сделками определить напрямую именно те, которые государство желает контролировать.
Представляемая организациями в Росстат статистическая отчетность содержит
«условные» цифры, которые, как правило, расходятся с фактическими обстоятельствами,
поэтому порядок определения интервала цен всегда будет ставиться под вопрос.
В России еще нет сложившегося рынка. Цены, как правило, навязаны
определенными продавцами (не всегда монополистами, скорее группой заинтересованных
лиц), поэтому опираться для контроля цен будет «не на кого».
В отношении обязанности представлять отчетность по контролируемым сделкам,
хотелось бы все же учитывать и интересы налогоплательщика. Перечень представляемой
информации резко увеличится, но как определять ее достоверность? Ответа на этот
вопрос концепция не содержит, поэтому здесь тоже заложены споры с налоговыми
органами. Предполагается, что у налогоплательщика есть в организации специалисты,
которые знают, какие документы необходимо оформлять и составлять для обоснования
цен по контролируемым сделкам, как составить необходимую информацию для
налоговых органов, но при сложившейся практике руководителей экономить на зарплате
специалистов, вряд ли эта проблема будет решена.
Замечательная идея корректировки налоговой базы всеми сторонами сделки,
если для конкретного налогоплательщика откорректирована цена сделки. Но, боюсь,
реализации этой концепции не найдет корректного отражения в законе, а налоговые
органы не заинтересованы в сообщении другим сторонам сделки об изменении цены
сделки, следовательно, такая норма не будет действовать. В этом отношении у меня очень
пессимистический подход.
Очень неплохая норма о соглашении с налоговыми органами о договорной цене.
Однако она тоже требует очень корректного прописывания и применения.

Консолидированная группа налогоплательщиков:
Если целью правового регулирования является упорядочение создания, действия
и ликвидации консолидированной группы налогоплательщиков, особенностей
налогообложения и налогового контроля, то, по-моему, введение соответствующих норм
необходимо не только для целей налогообложения прибыли, но и других налогов (единая
отчетность по группе). Это позволит четче организовать систему отчетности и определить
ответственность за достоверность и соответствие налоговому законодательству
деклараций.
Понятие консолидированной группы налогоплательщиков предполагает
добровольное объединение, но тогда это не только взаимозависимые лица, но и любые
лица, которые выразили желание объединяться, что противоречит идее правового
регулирования, как она прописана: «Основная идея правового регулирования.
Законопроект направлен на создание в Российской Федерации института консолидации
налогоплательщиков с целью объединения налоговой базы по налогу на прибыль
организаций для взаимозависимых организаций».
2
Уточнение перечня организаций может создать конфликт интересов и проблемы
применения норм, поэтому думаю, что лучше сразу определять это понятие, как более
узкое, т.е. «взаимозависимые лица», как предусмотрено проектом по трансфертному
ценообразованию.
Думаю, что сама идея и концепция направлены на совершенствование, но не
упрощение системы
налогообложения. Концепция содержит
очень много
неопределенностей, которые будут порождать проблемы, как для налогоплательщиков,
так и для налоговых органов.
Консолидация отчетности предполагает расчет общей налоговой базы, но тогда
простое суммирование доходов и расходов по декларации каждого участника приведет к
задваиванию и доходов, и расходов по консолидированной группе. Если прописанный
порядок будет поверхностным и без учета интересов налогоплательщика, то норма,
прописанная в законе, не будет работать. Налогоплательщик найдет путь обойти жесткие
и неразумные, по его мнению, требования. Думаю, что необходимо прописать порядок
исключения из доходов и расходов операции между участниками консолидированной
группы таким образом, чтобы было понятно, каким образом необходимо действовать и
налогоплательщику и как проверять налоговым органам. Поэтому раздел
консолидированная отчетность требует осмысления и очень корректного прописывания
каждого шага составления консолидированной отчетности, то, что описано в концепции
требует доработки с учетом не только контрольных функций налоговых органов, но и
четкого описания обязанностей налогоплательщика и его ответственности за нарушения
обязанностей. Концепция вообще не направлена на налогоплательщика, а ведь ему
составлять консолидированную отчетность!
Внесение изменений в Налоговый кодекс тоже потребует очень корректного
подхода. Не только убытки, переносимые на будущее необходимо отдельно определить,
но и пошагово установить методику расчета, которая будет понятна и налогоплательщику
и налоговому органу.
3