Юрисконсульту КБ «Арт-Банк - Ассоциация российских банков

Актуальные вопросы применения
Федерального закона от 27 июля 2010 года № 224-ФЗ
«О противодействии неправомерному использованию инсайдерской
информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в
отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее –
Закон № 224-ФЗ)
Вопрос банка:
В соответствии с разделом VII Перечня информации, относящейся к
инсайдерской информации лиц, указанных в пунктах 1 – 4, 11 и 12 статьи 4
Федерального закона «О противодействии неправомерному использованию
инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении
изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»,
утвержденного Приказом ФСФР от 12 мая 2011 года № 11-18/пз-н (далее –
VII раздел), к инсайдерской информации лиц, указанных в разделе VII,
относится информация, содержащаяся в поручении клиента, если исполнение
такого поручения может оказать существенное влияние на цены товара,
валюты либо инструмента, указанного в поручении клиента.
Просим разъяснить, какими критериями следует руководствоваться для
определения «существенного влияния».
Ответ АРБ:
В качестве определения критериев существенного влияния, до
разъяснения этого вопроса со стороны ФСФР России, можно
руководствоваться критериями существенного отклонения цены ликвидных
ценных бумаг, установленными в Приказе ФСФР России от 19 мая 2011 года
№ 11-21/пз-н «Об утверждении методических рекомендаций по
установлению критериев существенного отклонения цены ликвидных
ценных бумаг».
Вместе с тем сообщаем, что ФСФР России планируется издание
информационного письма, в котором будут разъяснены этот и другие
вопросы практического применения требований Закона № 224-ФЗ.
Вопрос банка:
В соответствии с пунктом 4 статьи 4 Закона № 224-ФЗ к инсайдерам
относятся профессиональные участники рынка ценных бумаг и иные лица,
осуществляющие в интересах клиентов операции с финансовыми
2
инструментами, иностранной валютой и (или) товарами, получившие
инсайдерскую информацию от клиентов.
Просим разъяснить, относятся ли к инсайдерам профессиональные
участники рынка ценных бумаг, еще не получившие инсайдерскую
информацию от клиентов.
Ответ АРБ:
Профессиональные участники рынка ценных бумаг, имеющие с
клиентами договорные отношения, но не получившие от клиентов никакой
инсайдерской информации, не могут считаться инсайдерами своих клиентов.
Вопрос банка:
В список инсайдеров профессионального участника рынка ценных бумаг
включены лица, непосредственно исполняющие поручения клиентов.
Просим разъяснить, с какого момента эти лица исключаются из списка
инсайдеров.
Ответ АРБ:
Моментом исключения из списка инсайдеров физических лиц, имеющих
доступ к инсайдерской информации лиц, указанных в пунктах 1 - 8, 11 и 12
статьи 4 Закона № 224-ФЗ, на основании трудовых и (или) гражданскоправовых договоров, заключенных с соответствующими лицами, является
дата окончания срока таких договоров, или дата расторжения
соответствующих договоров, или дата внесения в такие договоры изменений,
в результате которых физические лица утрачивают доступ к инсайдерской
информации лиц, указанных в пунктах 1 - 8, 11 и 12 статьи 4 Закона № 224ФЗ.
Вопрос банка:
Все ли лица, указанные в пункте 2 статьи 9 Закона № 224-ФЗ, являются
инсайдерами профессионального участника рынка ценных бумаг в случае
получения ими инсайдерской информации, содержащейся в поручении
клиента. Или инсайдерами профессионального участника рынка ценных
бумаг являются только лица, непосредственно имевшие доступ к данному
поручению?
Ответ АРБ:
3
Пунктом 2 статьи 9 Закона № 224-ФЗ установлены критерии отнесения
лиц, указанных в статье 4 Закона № 224-ФЗ, к инсайдерам организаций,
указанных в статье 9 Закона № 224-ФЗ. В случае если профессиональный
участник рынка ценных бумаг составляет список инсайдеров, то в него
входят лица, указанные в пунктах 5, 7 и 11 - 13 статьи 4 Закона № 224-ФЗ.
Вопрос банка:
Юридическое лицо является профессиональным участником рынка
ценных бумаг. В соответствии с пунктом 2 статьи 9 и статьи 4 Закона № 224ФЗ к инсайдерам профессионального участника рынка ценных бумаг
относятся, в том числе лица, которые владеют не менее чем 25 процентами
голосов в высшем органе управления, члены совета директоров, члены
коллегиального исполнительного органа, лицо, осуществляющее функции
единоличного исполнительного органа, члены ревизионной комиссии и
другие.
Должен ли профессиональный участник рынка ценных бумаг вести
список инсайдеров с включением в него вышеперечисленных лиц, если они
не имеют доступа к инсайдерской информации, или же профессиональный
участник рынка ценных бумаг должен вести только список лиц, которые
непосредственно имеют доступ к поручению клиента, содержащему
инсайдерскую информацию?
Ответ АРБ:
В соответствии с пунктом 6 статьи 4 Закона № 224-ФЗ лица, которые
владеют не менее чем 25 процентами голосов в высшем органе управления
лиц, указанных в пунктах 1 - 4 статьи 4 Закона № 224-ФЗ, являются
инсайдерами.
Между тем, в пункте 2 статьи 9 Закона № 224-ФЗ установлено, что в
список инсайдеров профессиональных участников рынка ценных бумаг
включаются лица, указанные в пунктах 5, 7 и 11 - 13 статьи 4 Закона № 224ФЗ.
Согласно позиции Федеральной службы по финансовым рынкам,
изложенной в Письме ФСФР России от 15 июня 2011года № 11-ДП-05/15533,
в силу статьи 4 Закона № 224-ФЗ лица, которые владеют не менее чем 25
процентами голосов в высшем органе управления лиц, указанных в пунктах 1
- 4 статьи 4 Закона № 224-ФЗ, являются инсайдерами (и соответственно
обязаны выполнять сопутствующие данному правовому статусу обязанности,
предусмотренные, в частности, статьями 6, 9, 11 Закона № 224-ФЗ), но не
включаются в список инсайдеров, например, эмитента, и, таким образом, на
4
них не возлагаются связанные с включением в список инсайдеров эмитента
обязанности (в частности, предусмотренные статьей 10 Закона № 224-ФЗ).
Вопрос банка:
Может ли должностное лицо, указанное в пункте 2 статьи 11 Закона №
224-ФЗ, непосредственно осуществлять действия, указанные в пункте 1
статьи 9 Закона № 224-ФЗ, или же в его должностные обязанности может
входить лишь контроль указанных действий без права их совершения?
Ответ АРБ:
В пункте 9.3.1 Проекта нового положения о внутреннем контроле
профессионального участника (размещенного на сайте ФСФР России) в
функции ответственного должностного лица, осуществляющего внутренний
контроль в целях противодействия неправомерному использованию
инсайдерской информации и манипулированию рынком (далее Ответственное должностное лицо), входит обеспечение исполнения
требований внутреннего документа, определяющего правила контроля.
Составление списка инсайдеров является мерой, направленной на
осуществление внутреннего контроля в целях неправомерного использования
инсайдерской информации и манипулирования рынком, вследствие чего эту
контрольную процедуру может выполнять Ответственное должностное лицо.
Вместе с тем, учитывая, что порядок ведения списка инсайдеров
определяется самой организацией (Информационное письмо ФСФР России
от 2 августа 2011 года «Об особенностях исполнения отдельных требований
Федерального закона «О противодействии неправомерному использованию
инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении
изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» в
переходный период»), а обязанности Ответственного должностного лица до
настоящего момента не регламентированы ФСФР России (проект нового
положения о внутреннем контроле профессионального участника рынка
ценных бумаг не зарегистрирован в Минюсте России), полагаем, что во
внутренних документах организации может быть зафиксирована иная
процедура составления списка инсайдеров.
Вопрос банка:
В каком порядке следует передавать список инсайдеров организаторам
торговли, если банк не является непосредственным участником торгов
(операции с финансовыми инструментами в интересах клиентов банка на
5
рынке ценных бумаг осуществляются в рамках договора на комплексное
обслуживание на рынке ценных бумаг другим банком)?
Ответ АРБ:
Согласно пункту 3 части 1 статьи 9 Закона № 224-ФЗ юридические лица,
указанные в пунктах 1 - 8, 11 и 12 статьи 4 Закона № 224-ФЗ, обязаны
передавать в порядке, установленном нормативным правовым актом
федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков,
список инсайдеров организаторам торговли, через которых совершаются
операции с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или)
товаром.
Однако в отсутствие иных официальных разъяснений ФСФР России по
данному вопросу полагаем, что каждый профессиональный участник рынка
ценных бумаг обязан самостоятельно передавать список инсайдеров
организаторам торговли, через которых такой профессиональный участник
совершает операции с финансовыми инструментами, иностранной валютой и
(или) товаром.
Также сообщаем, что Ассоциация российских банков обращалась в
ФСФР России с предложениями по корректировке Закона № 224-ФЗ (Исх. №
А-01/5-640 от 24 августа 2011 года). Полагаем необходимым использование
одной точки входа для передачи списка инсайдеров организаторам торговли
от организаций, а также унификацию формы списка инсайдеров,
передаваемой организаторам торговли.
Вопрос банка:
Распространяется ли Закон № 224-ФЗ на банк, имеющий лицензию на
брокерскую/дилерскую деятельность, но не осуществляющий в интересах
клиентов операции с финансовыми инструментами, которые допущены к
торговле на организованных торгах?
Ответ АРБ:
В соответствии с пунктом 4 статьи 4 Закона № 224-ФЗ к категории
инсайдеров отнесены профессиональные участники рынка ценных бумаг и
иные лица, осуществляющие в интересах клиентов операции с финансовыми
инструментами, иностранной валютой и (или) товарами, получившие
инсайдерскую информацию от клиентов.
По информации из запроса, банк не занимается операциями с
финансовыми инструментами, которые допущены к торговле на
организованных торгах, однако у банка имеется соответствующая лицензия
на эти операции. Представляется, что если у банка имеется право заниматься
6
деятельностью с финансовыми инструментами (лицензия), это означает, что
банк может в любой момент начать совершать указанные сделки. Поэтому
банк должен выполнять все требования Закона № 224-ФЗ.
Вопрос банка:
Пункт 6 статьи 4 Закона № 224-ФЗ относит к инсайдерам лиц,
владеющих 25 процентами голосующих акций организации, признанной
инсайдером. Является ли владение 1 процентом акций основанием для
доступа такого акционера к списку лиц, имеющих право на участие в общем
собрании акционеров?
Ответ АРБ:
В соответствии с пунктом 6 статьи 4 Закона № 224-ФЗ к категории
инсайдеров относятся лица, которые владеют не менее чем 25 процентами
голосов в высшем органе управления лиц, указанных в пунктах 1 - 4 статьи 4
Закона № 224-ФЗ, а также лица, которые в силу владения акциями (долями) в
уставном капитале указанных лиц имеют доступ к инсайдерской информации
на основании федеральных законов или учредительных документов. Таким
образом, не все акционеры банка-инсайдера должны быть отнесены к
категории инсайдеров. Под это определение не подпадают акционеры,
которыми инсайдерская информация была фактически получена в силу
обладания акциями банка и, соответственно, реализации права из акции на
получение информации о состоянии дел в акционерном обществе.
Вопрос банка:
Обязан ли инсайдер, включенный в список профессионального
участника, уведомлять кого-либо о совершенных операциях? Статья 10
Закона № 224-ФЗ такой обязанности не устанавливает. Пункт 3 статьи 4
Закона № 224-ФЗ относит к инсайдерам кредитные организации,
осуществляющие расчеты по результатам сделок, совершенных через
организаторов торговли.
Ответ АРБ:
В соответствии со статьей 10 Закона № 224-ФЗ установлена обязанность
некоторых инсайдеров, включенных в списки инсайдеров, направлять
соответствующему органу федеральной исполнительной власти уведомления
о совершенных ими сделках с ценными бумагами или производными
финансовыми инструментами. Пунктом 3 статьи 10 Закона № 224-ФЗ такая
обязанность предусмотрена, например, для некоторых профессиональных
7
участников рынка ценных бумаг (клиринговых организаций, депозитариев и
организаторов рынка ценных бумаг), а также для кредитных организаций,
осуществляющих расчеты по результатам операций, совершенных через
организаторов торговли. Обязанность по уведомлению соответствующего
органа отсутствует для инсайдеров иных профессиональных участников
рынка ценных бумаг (брокеров, дилеров, лиц, занимающихся деятельностью
по управлению ценными бумагами, по ведению реестра владельцев ценных
бумаг).
Представляется, что указанное регулирование может быть объяснено
тем, что уведомительный порядок совершения операций с ценными
бумагами и производными финансовыми инструментами – не единственная
мера, предусмотренная Законом № 224-ФЗ. В Законе № 224-ФЗ
предусмотрен комплексный правовой механизм предотвращения, выявления
и пресечения злоупотреблений на организованных торгах в форме
неправомерного использования инсайдерской информации и (или)
манипулирования рынком. Поэтому в остальных случаях должны
использоваться иные методы регулирования рынка.
Вопрос банка:
Что включает в себя понятие «расчеты по результатам сделок»? Можно
ли считать такими «расчетами» переоценку ценных бумаг в портфеле банка
по рыночной стоимости?
Ответ АРБ:
По общему правилу к расчетам на организованном рынке ценных бумаг
следует отнести клиринг и перевод сумм сальдо по итогам клиринга.
Учитывая, что в пункте 3 статьи 10 Закона № 224-ФЗ клиринговые
организации поименованы отдельно, к понятию расчеты по результатам
сделок следует отнести только перевод сумм сальдо по итогам клиринга по
счетам участников.
Переоценку ценных бумаг в портфеле банка по рыночной стоимости, по
нашему мнению, нельзя отнести к понятию «расчеты по результатам сделок»
в смысле пункта 3 статьи 10 Закона № 224-ФЗ. Возможно, банк имел в виду
переоценку ценных бумаг на величину вариационной маржи. Однако, как
представляется, такую деятельность должны осуществлять не кредитные
организации, а депозитарии фондовых бирж в случаях, когда участники
биржевых торгов – владельцы счетов открыли соответствующие позиции по
фьючерсам.