Бартерные сделки: особенности и риски
реклама
Бартерные операции замена «живых» денег. Одним из последствий глобального экономического кризиса стал дефицит «живых» денег. Это в значительной степени усложнило экономическую деятельность, но не парализовало ее полностью. Многие российские предприниматели выстояли благодаря использованию бартерных операций в условиях практически полного отсутствия «живых» денег, в начале 90-х годов 20-го века на заре свободной российской экономики. Многие вошли в бизнес гораздо позже. Для тех и других этот опыт вновь стал актуальным. В связи с этим востребована информация по основным особенностям данной категории сделок, а также рискам, вытекающим из них. Первоначально под бартерными сделками понимались только элементарные сделки по обмену одних товаров на другие. В связи с этим, к таким сделкам применялось наименование - «товарообменные». Со временем в коммерческом обороте содержание понятия «бартер» расширилось, и под ним стали понимать также и сделки, в которых в обмен на товар, другая сторона выполняла какие-либо работы или оказывала услуги, либо товар в схеме отсутствовал вовсе и стороны «обменивались» работами и услугами в различных комбинациях. Не смотря на единое обозначение всех этих сделок термином «бартер», они имеют различное юридическое содержание, которое необходимо учитывать при их совершении. Первый тип сделок — обмен товара на другой товар — регулируется главой 31 Гражданского кодекса РФ (Мена). Этот договор имеет следующие особенности: 1. Стоимость товара Если из договора прямо не следует иное, то товары признаются равноценными. В связи с этим, в случае передачи контрагенту товара, более дорогого, чем тот, что Вы получаете, обязательно укажите в договоре их денежную оценку. Только в этом случае, сторона, которая передала более дешевый товар, будет обязана оплатить разницу в стоимости. Если денежная оценка не будет указана, то в случае спора, никакие аргументы о том, что разница в стоимости очевидна, не будут иметь значение. Сделка будет заключена на условиях равноценности. Зафиксировать денежную оценку стоимости товара также следует и на тот случай, если сроки передачи товара сторонами не совпадают, а исполнить встречное обязательство по передаче товара одна из сторон, по какой-либо причине, не может. Это позволит избегать споров о его действительной стоимости при решении вопроса о замене предоставляемого товара или при расчете убытков. 2. Момент передачи товара Если по договору мены сроки передачи товаров сторонами не совпадают, то к той обязанности по передачи товара, срок которой наступает позднее, применяются правила ст. 328 ГК РФ о встречном исполнении. В соответствии с данной статьей, в случае непредоставления обязанной стороной обусловленного договором исполнения обязательства, либо наличия обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства, либо отказаться от его исполнения и потребовать возмещения убытков. Если, обусловленное договором исполнение обязательства, произведено не в полном объеме, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения в части, соответствующей не предоставленному исполнению. Если, встречное исполнение обязательства произведено, несмотря на не предоставление другой стороной, обусловленного договором, исполнения своего обязательства, эта сторона обязана предоставить такое исполнение. Таким образом, наименьшие риски предполагает одновременный обмен товарами. Если же срок исполнения Вашей обязанности по передаче товара наступает раньше, то необходимо учитывать предусмотренные законом права другой стороны по отказу от исполнения договора и возмещению убытков. Если же именно Ваше исполнение является встречным, то имейте в виду, что Вы вооружены против неисполнения обязанности контрагентом. 3. Переход права собственности на обмениваемые товары Согласно ст. 570 ГК РФ, если законом или договором мены не предусмотрено иное, право собственности на обмениваемые товары переходит к сторонам, выступающим по договору мены в качестве покупателей, одновременно, после исполнения обязательств передать соответствующие товары обеими сторонами. Это положение необходимо учитывать в том случае, если обмен товарами не совпадает по времени, а Вы получаете товар первым и его необходимо каким-то образом реализовать дальше (продать за «живые» деньги, переработать, употребить по назначению). В такой ситуации при отсутствии специального соглашения в договоре, Вы будете не в праве что-либо делать с полученным товаром, пока другая сторона не получит Ваш, потому что Вы еще не стали собственником переданного Вам товара и, соответственно, не вправе им распоряжаться. Проблема усугубится, если другая сторона, по каким-либо причинам, не сможет или не захочет получить от Вас товар. В такой ситуации у Вас на руках «зависнет» чужой товар, который Вашему контрагенту уже не нужен, а продать этот товар Вы еще не можете. Для того, чтобы избежать «патовой» ситуации рекомендуем закреплять в договоре мены условие о том, что право собственности на товар переходит с момента передачи товара. Глава 31 ГК РФ не содержит специальных правил относительно таких важных вопросов как условие договора о товаре, сроки и порядок передачи товара, порядок его приемки и многих других, с которыми предприниматели сталкиваются при продаже товаров. В связи с этим, при согласовании условий договора мены, рекомендуем применять по аналогии модель договора купли-продажи: Обязательно согласовывайте точное наименование и количество передаваемого обеими сторонами товара. В том случае, если наименование или количество передаваемого, хотя бы одной стороной, товара будет невозможно установить, то такой договор будет считаться незаключенным, а значит, не влекущим возникновение предусмотренных в нем обязанностей. Такую позицию изложил Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ в п.2 Информационного письма от 24 сентября 2002 г. N 69 ("Обзор практики разрешения споров, связанных с договором мены"). Срок передачи товара также является совершенно необходимым, поскольку без него нельзя определить момент, в который одна или обе стороны обязаны передать товар, а в случае неисполнения обязанности — момент начала просрочки исполнения и возникновение прав на применение предусмотренных договором санкций, либо взыскание убытков. Крайне желательно согласовывать в договоре условия о порядке передачи товаров. В противном случае, практически неизбежны споры о том, должен ли товар быть получен «самовывозом» или доставлен соответствующей стороной на склад получателя (да еще и на какой именно, и в какое время дня), чей транспорт будет использоваться, кто обеспечивает погрузку и разгрузку, на чей счет относятся эти расходы. Потратьте немного времени на определение этих условий, и Вы сэкономите в будущем большое количество ценного времени и еще более ценных нервных клеток. Полезным является определение правил приемки товара: общая методика, сроки проверки на наличие явных недостатков, сроки на полную проверку, порядок и сроки осуществление действий при обнаружении расхождений по количеству или качеству товара. Если подвести итог, то основными рекомендациями в отношении договора мены являются следующие: Фиксируйте в договоре стоимость передаваемых товаров. Даже если они объективно неравноценны, но должны быть переданы как равноценные, то лучше обозначить их равную денежную стоимость, чтобы при необходимости иметь ценовой ориентир, например для расчета убытков или передачи, по соглашению с контрагентом, иного аналогичного товара на ту же стоимость, в случае невозможности передать первоначально согласованный. По возможности, осуществляйте одновременный обмен товарами, а в случае невозможности этого, учитывайте, как риски или как возможности (в зависимости от Вашего положения в договоре), права, предоставленные стороне, чей срок исполнения обязанности по передаче товара наступает позже. Если предполагается, что Вы должны получить товар первыми, то согласовывайте в договоре момент перехода права собственности на товар в момент его передачи. Это даст Вам возможность распоряжаться им сразу после его получения. Детально описывайте в договоре наименование и количество передаваемого обеими сторонами товара. В противном случае, договор не будет иметь юридической силы. Определяйте срок передачи товаров. Фиксируйте условия передачи и приемки товаров. Теперь необходимо обратиться к сделкам, в которых одной из сторон, а возможно и обеими, вместо товаров предоставляются работы или услуги. Как уже отмечалось выше, в коммерческом обороте их также принято относить к бартерным, однако в силу содержания ст. 567 ГК РФ, они не относятся к договору мены, поскольку договор мены предполагает обмен исключительно товарами. Такую же позицию занимает и ВАС РФ в уже упомянутом Информационном письме (п.1). В том случае, если договор предполагает обмен работами или услугами, то между сторонами имеет место смешанный договор, содержащий элементы, соответственно, договоров купли-продажи, возмездного оказания услуг, договора подряда (в зависимости от конкретного состава предоставляемых сторонами друг другу благ). В связи с этим, юридические последствия исполнения договора мены и смешанного договора различны: Обязанности сторон по договору мены считаются исполненными с момента передачи обеими сторонами товара. В случае предоставления в обмен на товары работ, услуг, (в случае обмена сторонами только работами и услугами в различных сочетаниях), обязательства сторон по договору не прекращаются, поскольку после принятия стороной выполненных для нее работ или оказанных услуг, у данной стороны возникает обязанность по их оплате. Таким образом, главным отличием последствий исполнения смешанного договора от договора мены, является то, что после приемки услуг или выполненных работ, у соответствующей стороны договора возникает обязанность по их оплате, а у другой стороны корреспондирующее этой обязанности - право требовать оплаты. Какие же риски с этим связаны? Прежде всего, возникает риск того, что другая сторона воспользуется правом потребовать оплаты. В том же случае, если будет зафиксирована еще и просрочка исполнения этого обязательства, то может быть предъявлено также и требование об уплате процентов за пользование чужими денежными средствами. На это можно возразить, что в такой ситуации, есть возможность предъявить встречный иск о взыскании платы за полученное этой стороной по договору. Однако необходимо понимать, что: 1. Такая форма защиты, по определению, предполагает дополнительные расходы на судебную защиту, и здесь будут нужны «живые» деньги, которые и так в дефиците. 2. Существует риск того, что у защищающей свои интересы стороны, может не оказаться достаточных оснований для взыскания оплаты с контрагента. Необходимо отдавать себе отчет в том, что контрагент, заявивший такое, заведомо необоснованное требование, исходит из того, что дефекты оформленных между Вашими организациями документов позволяют ему взыскать с Вас деньги, и при этом не заплатить Вам по своему обязательству. В этом случае, Вы имеет дело либо просто с крайне недобросовестным контрагентом, который решил за Ваш счет «оптимизировать» свои расходы, либо с явным мошенничеством. Добросовестное заблуждение контрагента в таких ситуациях является крайне редким. Поясним на примере: Фирма А передала фирме Б некий товар, в обмен фирма Б оказала фирме А какие-то услуги. Спустя какое-то время фирма Б предъявляет фирме А требование оплатить оказанные услуги. Фирма А возражает против этого, указывая, что фирме Б был передан товар на ту же сумму и задолженность перед ней отсутствует. Фирма Б обращается в суд с иском к фирме А об оплате услуг. Фирма А предъявляет встречный иск об оплате товара. В суде фирма Б предъявляет документы, подтверждающие оказание фирме А услуг на определенную сумму (допустим, акт приемки услуг, подписанный директором фирмы А). Фирма А, в свою очередь, предъявляет накладные, подтверждающие, по ее мнению, передачу товара фирме Б на ту же сумму. При этом, накладные, подписаны не директором фирмы Б, а иным лицом ( кладовщиком или менеджером). При этом доверенности, предусматривающей полномочие этого лица на получение товара от имени фирмы Б у фирмы А нет. Иных доказательств, подтверждающих получение товара фирмой Б нет. Суд выносит решение: требование фирмы Б о взыскании с фирмы А стоимости оказанных услуг удовлетворить, а в удовлетворении требования фирмы А о взыскании с фирмы Б стоимости поставленного товара отказать. С чем же в итоге остается фирма А?: 1.Товар передан фирме Б и его больше нет в наличии; 2. Добиться возврата товара или его оплаты от лица, непосредственно получившего товар, будет крайне сложно, если вообще возможно; 3. Необходимо оплатить услуги фирмы Б, фактически уже второй раз, но теперь еще и деньгами; 4. Будет необходимо возместить фирме Б расходы на уплату госпошлины за рассмотрение иска. 5. В случае, если этой фирмой к участию в процессе были привлечены внештатные юристы, то весьма вероятно, что будет заявлено еще и требование о возмещении расходов на услуги представителя. Такая ситуация может Вам показаться невероятной, надуманной, но это не так: учитывая довольно высокий процент ошибок в оформлении документов по сделкам, очень многие добросовестные поставщики, подрядчики и фирмы, оказывающие услуги, не могут добиться получения причитающихся им денег и несут убытки. В условиях же финансового кризиса, количество фирм и их руководителей, которые будут готовы даже ценой потери репутации получить деньги, будет только увеличиваться. Для того, чтобы не становиться жертвами таких недобросовестных лиц, необходимо уделять должное внимание работе над договором при совершении бартерных сделок. Их кажущаяся простота весьма обманчива, поскольку в каждом случае бартера, Вы имеете дело не с одним договором, а фактически, с двумя. При договоре мены стороны фактически исполняют два договора купли-продажи, а в ситуации с оказанием услуг и выполнением работ, ситуация еще более сложная, т.к. исполняются два договора различного вида и каждый из них имеет свои «подводные камни». В связи с этим, для предотвращения вышеописанных рисков при совершении бартерных сделок, не относящихся к договору мены, после того, как обе стороны договора исполнили взаимные обязательства, необходимо юридически оформить прекращение взаимных денежных обязательств. Осуществляется это с помощью хорошо известного предпринимателям зачета, предусмотренного ст. 410 ГК РФ. Для зачета, согласно закону, достаточно заявления одной стороны. Однако, мы рекомендуем, по возможности, документально оформлять двустороннее соглашение о зачете с контрагентом. Это дает следующие преимущества: Автоматически снимается вопрос о надлежащем уведомлении контрагента о зачете. Таким соглашением могут быть минимизированы недостатки сделки, исполненной в пользу контрагента. В приведенном выше примере с фирмами А и Б, таким образом могли бы быть исправлены недостатки товарной накладной, подписанной неуполномоченным лицом. Подписание контрагентом соглашения означало бы признание факта получения товара. При этом, указанные полезные эффекты соглашения, будут иметь место только в том случае, если его подписывает уполномоченное лицо и содержание соглашения юридически корректно. В связи с этим, в таком соглашении также важно не допустить распространенную ошибку — ограничиться констатацией взаимной задолженности на определенную сумму, и ее прекращения с указанной в соглашении даты. Соглашение о зачете должно опираться на документы, являющиеся основанием возникновения обязанностей по оплате. Если соглашение будет составлено некачественно, то это приведет к его недействительности, а значит, все вышеописанные риски не будут исключены. Ошибки в юридических вопросах в сегодняшних непростых экономических условиях обходятся гораздо дороже, чем раньше, и могут привести не только к потере денег, но и всего бизнеса. В статье использованы материалы из источника информации: http://expressmarket.ru/ Одной из характерных особенностей переходного периода в развитии экономики России является широчайшее распространение бартерных сделок. В странах Центральной и Восточной Европы это явление носило временный характер, а в России стало неотъемлемой чертой экономики. В экономической системе России произошла повторная демонетизация2: в 1992 г. бартер составлял около 5% объемов сделок предприятий, а в 1997 г. его доля выросла по крайней мере до 47%3. По различным оценкам бартерные сделки составляют от 30 до 80% общего объема взаимных поставок между предприятиями4. Бартер применяется и при уплате налогов в местные, региональные бюджеты и даже в федеральный бюджет. Иногда и заработную плату выдают в натуральной форме5. Возникновение бартера в качестве стабильной формы обмена ставит вопросы перед современной экономической теорией. Во всех учебниках по введению в экономику сказано, что с точки зрения трансакционных издержек бартер уступает денежным отношениям. Именно поэтому бартерные расчеты так редко встречаются в странах с современной экономикой. Однако российская действительность диаметрально противоположна здравому смыслу. Как видно из приведенных ниже свидетельств, российские предприятия предпочитают бартер, даже когда имеют возможность расплатиться наличными деньгами. В чем причины демонетизации российской экономики? Является ли такое состояние дел положительным или отрицательным явлением? Возможна ли ремонетизация экономики и если да, как это осуществить? Является ли Россия особо восприимчивой к бартеру или эта болезнь демонетизации может распространиться и на другие страны? Эти вопросы рассматриваются в настоящем Специальном докладе. Стандартный подход к рассмотрению причин бартера — опрос директоров предприятий о мотивах использования бартерных расчетов. Этот подход использован в ряде работ6; и судя по результатам опросов, директора предприятий считают, что главной причиной использования бартера является проблема ликвидности. Директор предприятия А заявляет, что его предприятие поставляет свою продукцию предприятию Б в обмен на товары, а не за деньги, потому что у предприятия Б денег нет. Заметим, однако, что, возможно, директор предприятия необъективен в своем ответе. Это не означает, что директор говорит неправду, но вполне возможно, что даже если у предприятия Б и были бы деньги, его руководство предпочло бы израсходовать их на другие цели, зная, что предприятие А готово пойти на бартерные расчеты. У предприятия Б нет побудительных мотивов к тому, чтобы другие знали о наличии у него денежных средств (скорее, ему выгодно, чтобы другие об этом не знали); таким образом, отсутствие денег обусловлено внутренними причинами: директор предприятия А заранее знает, что денег нет, и во многом именно поэтому денег действительно нет7. Респонденты, участвующие в опросах, возможно, таким образом преувеличивают значение проблем ликвидности у предприятий-партнеров8. Чтобы устранить предвзятость в ответах директоров предприятий, авторы настоящего доклада избрали иной подход. Для начала мы попросили директоров назвать оценочные данные о доле денежных средств и бартера в общем объеме выручки предприятий, а затем сверяли эти цифры с данными финансовых отчетов. Затем мы применяли метод регрессионного анализа для выявления характерных особенностей предприятия, которые заставляют его использовать бартерные расчеты9. Далее в настоящей работе представлено неформализованное обсуждение данных проведенного эмпирического анализа10. Бартерные расчеты используют все предприятия Показатели долей выручки предприятий, полученной в денежной и неденежной форме, взяты из данных опросов директоров предприятий, проведенных осенью 1996, 1997 и 1998 гг. Центром конъюнктурных опросов при Институте экономических проблем переходного периода. Выборка является репрезентативной и включает в себя крупные предприятия всех отраслей промышленности. Эти цифры были сверены с базой данных Госкомстата о предприятиях России, которая содержит финансовые отчеты всех крупных и средних промышленных предприятий страны. Для определения объемов бартерных сделок мы использовали долю бартерных расчетов в объемах продаж. Мы также имеем данные о доле бартерных схем в производственных затратах предприятий. Понятно, что последние две цифры тесно взаимосвязаны. В табл. 1 приводятся данные о средних долях бартерных сделок по различным отраслям промышленности. ДОЛЯ БАРТЕРНЫХ СДЕЛОК В ПРОДАЖАХ по состоянию на ноябрь 1998 г. Отрасль Количество Доля бартера в продажах промышленности предприятий в выборке средневзвешен стандартно ная е отклонение Электроэнергетика 4 0,67 0,12 Топливная 6 0,21 0,23 промышленность Черная металлургия 32 0,5 0,19 Цветная 6 0,26 0,19 металлургия Химическая и нефтехимическая промышленность Машиностроение Лесная и целлюлозно-бумажная промышленность Производство строительных материалов Текстильная промышленность Пищевая промышленность Другие отрасли промышленности 44 0,46 0,21 307 75 0,48 0,47 0,23 0,23 71 0,51 0,22 164 0,43 0,25 82 0,28 0,21 15 0,17 0,18 В ЦЕЛОМ ПО 806 0,44 0,24 ПРОМЫШЛЕННОСТИ Обзор экономики России. Основные тенденции развития. 1999 г. II: Пер. с англ. - М., 1999. - стр.14 Таблица 1. ДОЛЯ БАРТЕРНЫХ СДЕЛОК В ПРОДАЖАХ по состоянию на ноябрь 1998 г. По различным отраслям промышленности доля бартерных расчетов изменяется, но эти изменения, по-видимому, не являются статистически значимыми11. В отношении российской экономики сложился такой стереотип, будто бы экономика страны четко делится на “реальный” и “виртуальный” сектора (то есть на “рыночный” и “нерыночный”). Подразумевается, что некоторые предприятия расплачиваются только деньгами, а другие — только по бартерным схемам12. Однако имеющиеся данные не подтверждают такое представление о резком делении экономики, а указывают, скорее, на то, что российские предприятия используют некие сочетания денежных и неденежных форм расчетов13. Некоторые предприятия, действительно, всегда получают платежи в денежной форме, но огромное большинство предприятий получают платежи и в бартерной форме, и деньгами. РАСПРЕДЕЛЕНИЕ ПРЕДПРИЯТИЙ ПО ВЕЛИЧИНЕ ДОЛИ БАРТЕРА В ПРОДАЖАХ, 1998 г. График 1. РАСПРЕДЕЛЕНИЕ ПРЕДПРИЯТИЙ ПО ВЕЛИЧИНЕ ДОЛИ БАРТЕРА В ПРОДАЖАХ, 1998 г. На графике 1 ясно видно: доля бартера довольно равномерно распределяется в широком диапазоне. Больше всего предприятий, у которых доля бартера составляет от 50 до 70% объема сделок. Но число предприятий, у которых бартерные сделки составляют 10–20% объема поставок, приблизительно равна количеству предприятий, у которых этот показатель находится в диапазоне 70–80%. Широкое разнообразие показателей доли бартера в сделках в частности означает, что решение об использовании или отказе от использования бартерных сделок — элемент стратегии предприятия. Поскольку реальная цена, которую платит предприятие, зависит от формы платежа, предприятия стремятся по возможности расплачиваться товаром, сохраняя денежных средства для операций, по которым приходится платить только деньгами14. Полученные в результате этого данные о долях бартерных сделок по различным отраслямпромышленности отражают те возможности, которые есть у предприятий, а также условия рынка. В статье использованы материалы из источника информации: http://expressmarket.ru/ Бартер - это инструмент, с помощью которого можно превратить свой товар в нужные Вам товары без использования привычного платежного средства – денег. Функцию денег в этом случае выполняют компьютерные сети и современные системы связи, механизмы обеспечения намерений участников сделок и компенсаций, механизм разрешения конфликтных ситуаций, математическое обеспечение процедур поиска эффективных товарных цепочек и сеть профессиональных консультантов по кооперационным связям, а все вместе – инфраструктура расчетно-товарных отношений участников рынка. Эта инфраструктура, используемая на базе современного законодательства и норм налогообложения, и является временной альтернативой простых сделок купли-продажи. Необходимость в этом возникает только на период серьезных перебоев в функционировании финансового организма. Бартер – не панацея от кризиса. Это лишь облегчение ситуации по товарообмену на самый трудный период кризиса. Когда наступит этот период – можно только предполагать, но готовиться к нему нужно заранее. Это поможет многим из нас сохранить свои предприятия и трудовые коллективы, пережить самые трудные времена, если они все-таки наступят. Создаются сотни отделений по бартерному обмену по всему миру - для того, чтобы быть в шаговой доступности для всех. Через эти каналы в систему постоянно вкачивается огромный объем информации в виде заявок на обмен товаров и неплатежей. В тех же заявках указывается потребность заявителя в других товарах - взамен на свои товары и неплатежи. Специально разработанная программа обрабатывает поступающую информацию и выдает цепочки возможных обменов. Менеджеры предприятий, получившие разные варианты по своим запросам, сами выбирают подходящий им вариант и осуществляют в виде сделки безо всяких посредников. Это и есть решение проблемы в условиях дефицита финансов. Таким образом, кредиты не нужны, гарантии не нужны. У банков остаются функции кровеносной финансовой системы без ростовщической составляющей. Получается Резервный Расчетный механизм. Минусы: бартерная сделка потруднее в осуществлении - больше головной боли для ваших менеджеров, чем прямой платеж. Зато больше не надо унижаться перед банками и терять на это полжизни.... В статье использованы материалы из источника информации: http://expressmarket.ru/ Для более полного удовлетворения потребительской потребности в изоляторах и линейной арматуре применяются товарообменные операции. В схемах применяется как прямой обмен, так и многоступенчатые бартерные операции. В основе данного экономического решения положена модель, когда весь процесс производства и реализации продукции происходит на основе бартера, с применением многоступенчатых операций получения на последнем этапе арматурно-изоляторной продукции. Предприятие располагает огромной базой данных. Работая в сфере товарообменных операций, нам удалось создать базу данных на продукцию и услуги более 200000 предприятий России и стан СНГ. Приглашаем к сотрудничеству для разработки, производства и реализации изоляторов и линейной арматуры на взаимовыгодных условиях.
