В Высший Арбитражный Третейский Суд г

В Высший Арбитражный Третейский Суд г. Москвы
125047, г. Москва, ул. 1-я Брестская, д. 43
8 (495) 740 23 29
Истец: ООО «ХХХХ»
Ответчик: «YYYY»
Цена иска:
Третейский сбор:
ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ
14 сентября 2007г. между Истцом и Ответчиком был заключен Договор №30/П-07
(далее по тексту – договор).
В соответствии с п.1.1.и п.2.1. вышеуказанного Договора:
«Поставщик обязуется изготовить и передать Заказчику оборудование, указанное в п.1.1.1.
договора, а также выполнить работы указанные в п.1.1.2., а Заказчик принять и оплатить
оборудование и работы».
«Общая стоимость договора, принятая сторонами на основании согласования протокола
договорной цены (Приложение №2), составляет 5 994 400 (Пять миллионов девятьсот
девяносто четыре тысячи четыреста) рублей 00 копеек, в том числе НДС 18% - 914 400
(Девятьсот четырнадцать тысяч четыреста) рублей 00 копеек».
Как следует из п.п.3.1., 3.2. 3.3.:
«Заказчик осуществляет предоплату (аванс) в размере 50% от стоимости договора, что
составляет 2 997 200 (Два миллиона девятьсот девяносто семь тысяч двести) рублей 00
копеек, в том числе НДС 18% - 457 200 (четыреста пятьдесят семь тысяч двести) рублей
00 копеек в срок не позднее 5 (пяти) банковских рабочих дней с момента подписания
настоящего договора и выставления Поставщиком счета».
«Заказчик осуществляет доплату поэтапно до 100% за каждый выполненный этап».
«Поставщик обязуется изготовить и поставить оборудование, а также выполнить все виды
работ в сроки, не позднее указанных в графике выполнения работ (Приложение №5)».
В период с 18.09.2007г. по 04.10.2007г., в соответствии с договором, Истец
произвел 50% предоплату в размере 2 997 200 (Два миллиона девятьсот девяносто семь
тысяч двести) рублей, в том числе НДС 18% - 457 200 (четыреста пятьдесят семь тысяч
двести) рублей, что подтверждается Платежными поручениями № 22 от 18.09.2007г., № 23
от 20.09.2007г., № 27 от 25.09.2007г., № 28 от 27.09.2007г., № 29 от 03.10.2007г., № 30 от
04.10.2007г. Таким образом, поставка Оборудования в соответствии с Договором
1
(Приложение №5) должна была быть осуществлена не позднее 28 февраля 2008г., а
полное окончание работ по монтажу – не позднее 28 марта 2008г.
19 марта 2008г. Ответчиком был поставлен комплект дозаправки ДЭУ
(Контейнерное топливное хранилище емкостью 10 куб.м.), что подтверждается Товарной
накладной № 9 от 19.03.2008г. и счетом-фактурой № 00000028 от 19.03.2008г. стоимостью
– 1 239 000 (один миллион двести тридцать девять тысяч рублей), включая НДС 18% 189 000 (Сто восемьдесят девять тысяч) рублей.
Из вышеизложенного следует, что Истец своевременно и в полном объеме
исполнил свои обязательства, но по состоянию на «21» июля 2008г. Ответчик своих
обязательств по поставке Оборудования его проектированию и монтажу не исполнил.
Третейское соглашение достигнуто Сторонами в п. ___ Договора (Приложения к
договору).
В соответствии со ст. 309 ГК РФ:
«Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с
условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов…»
В соответствии со ст. 310 ГК РФ:
«Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение
условий не допускается».
его
В соответствии со ст. 314 ГК РФ:
«1. Если обязательство предусматривает или позволяет определить день его
исполнения или период времени, в течение которого оно должно быть исполнено,
обязательство подлежит исполнению в этот день или, соответственно, в любой момент в
пределах такого периода.
2. В случаях, когда обязательство не предусматривает срок его исполнения и не
содержит условий, позволяющих определить этот срок, оно должно быть исполнено в
разумный срок после возникновения обязательства.
Обязательство, не исполненное в разумный срок, а равно обязательство, срок
исполнения которого определен моментом востребования, должник обязан исполнить в
семидневный срок со дня предъявления кредитором требования о его исполнении, если
обязанность исполнения в другой срок не вытекает из закона, иных правовых актов,
условий обязательства, обычаев делового оборота или существа обязательства».
В соответствии со ст.506 ГК РФ:
По
договору
поставки
поставщик
продавец,
осуществляющий
предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или
сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в
предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным,
домашним и иным подобным использованием.
Из п.1, 2 и п.4 ст.523 следует:
1. Односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично)
или одностороннее его изменение допускаются в случае существенного нарушения
договора одной из сторон (абзац четвертый пункта 2 статьи 450).
2. Нарушение договора поставки поставщиком предполагается существенным в
случаях:
2
поставки товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть
устранены в приемлемый для покупателя срок;
неоднократного нарушения сроков поставки товаров.
4. Договор поставки считается измененным или расторгнутым с момента получения
одной стороной уведомления другой стороны об одностороннем отказе от исполнения
договора полностью или частично, если иной срок расторжения или изменения договора
не предусмотрен в уведомлении, либо не определен соглашением сторон.
На основании пункта 4 статьи 487 ГК РФ в случае, когда продавец не исполняет
обязанность по передаче предварительно оплаченного товара и иное не предусмотрено
договором купли-продажи, на сумму предварительной оплаты подлежат уплате проценты
в соответствии со статьей 395 Кодекса со дня, когда по договору передача товара должна
была быть произведена, до дня передачи товара покупателю или возврата ему
предварительно уплаченной им суммы.
На основании Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ФАС РФ от 08.10 1998г.
№13/14:
«12. Согласно статье 823 ГК РФ к коммерческому кредиту относятся гражданскоправовые обязательства, предусматривающие отсрочку или рассрочку оплаты товаров,
работ или услуг, а также предоставление денежных средств в виде аванса или
предварительной оплаты.
Если иное не предусмотрено правилами о договоре, из которого возникло
соответствующее обязательство, и не противоречит существу такого обязательства, к
коммерческому кредиту применяются нормы о договоре займа (пункт 2 статьи 823
Кодекса).
Проценты, взимаемые за пользование коммерческим кредитом (в том числе суммами
аванса, предварительной оплаты), являются платой за пользование денежными
средствами. При отсутствии в законе или договоре условий о размере и порядке уплаты
процентов за пользование коммерческим кредитом судам следует руководствоваться
нормами статьи 809 Кодекса.
Проценты за пользование коммерческим кредитом подлежат уплате с момента,
определенного законом или договором. Если законом или договором этот момент не
определен, следует исходить из того, что такая обязанность возникает с момента
получения товаров, работ или услуг (при отсрочке платежа) или с момента
предоставления денежных средств (при авансе или предварительной оплате) и
прекращается при исполнении стороной, получившей кредит, своих обязательств либо
при возврате полученного в качестве коммерческого кредита, если иное не предусмотрено
законом или договором.
13. На основании пункта 4 статьи 487 Кодекса в случае, когда продавец не
исполняет обязанность по передаче предварительно оплаченного товара и иное не
предусмотрено договором купли-продажи, на сумму предварительной оплаты подлежат
уплате проценты в соответствии со статьей 395 Кодекса со дня, когда по договору
передача товара должна была быть произведена, до дня передачи товара покупателю или
возврата ему предварительно уплаченной им суммы
Договором может быть предусмотрена обязанность продавца уплачивать
проценты на сумму предварительной оплаты со дня получения этой суммы от покупателя
до дня передачи товара либо возврата денежных средств продавцом при отказе
3
покупателя от товара. В этом случае проценты взимаются как плата за предоставленный
коммерческий кредит (статья 823 Кодекса)».
РАСЧЕТ ВЗЫСКИВАЕМОЙ СУММЫ
СУММА ОСНОВНОГО ДОЛГА:
2 997 200 руб. - 1 239 000 руб. = 1 758 200 руб., где
2 997 200 руб. – сумма аванса с учетом НДС 18%
1 239 000 руб. – стоимость поставленного оборудования, согласно Товарной накладной
№9 от 19.03.2008г. и счету-фактуре № 00000028 от 19.03.2008г.
1 758 200 руб. – размер задолженности с учетом НДС 18%
РАСЧЕТ ПРОЦЕНТОВ (ст.395 ГК РФ):
РАСЧЕТ ПРОЦЕНТОВ ЗА ПРОСРОЧКУ ПОСТАВКИ ОБОРУДОВАНИЯ
(ст.395 ГК РФ):
2 540 000 Х 11% Х 19/360 = 14 746 руб., где
2 540 000 руб.– размер аванса без учета НДС (18%)
11% - ставка рефинансирования (Указание ЦБ РФ от 11.07.2008 № 2037-У)
19 - кол-во дней пользования денежными средствами за период с 28.02.2008г. по
19.03.2008г. (Согласно Приложению №5)
360 – кол-во дней в году (п. 2 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ № 13/14)
14 746 руб. - плата за пользование денежными средствами.
РАСЧЕТ ПРОЦЕНТОВ НА ОСТАВШУЮСЯ СУММУ ПРЕДОПЛАТЫ (АВАНСА)
ЗА ПРОСРОЧКУ ВЫПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ ПО ДОГОВОРУ
(ст.395 ГК РФ):
1 441 724 Х 11% Х 115/360 = 50 660 руб., где
1 441 724 руб.– размер оставшейся суммы аванса без учета НДС (18%)
11% - ставка рефинансирования (Указание ЦБ РФ от 11.07.2008 № 2037-У)
115 - кол-во дней пользования денежными средствами за период с 29.03.2008г. по
21.07.2008г. (Согласно Приложению №5)
360 – кол-во дней в году (п. 2 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ № 13/14)
50 660 руб. - плата за пользование денежными средствами.
ИТОГО: 14 746 руб. + 50 660 руб. = 65 406 руб.
4
В связи с вышеизложенным и руководствуясь ст.309, 310, 314, 395, 487, 506, 523,
809, 823 ГК РФ, а также Постановлением Пленума ВС РФ и Пленума ФАС РФ от 08.10
1998г. №13/14
ПРОШУ:
1. Взыскать с Ответчика в пользу Истца денежную сумму в размере 1 823 600 (один
миллион восемьсот двадцать три тысячи шестьсот) руб., где:
1 758 200 (один миллион семьсот пятьдесят восемь тысяч двести) руб. сумма
основного долга с учетом НДС (18%).
65 406 (шестьдесят пять тысяч четыреста шесть) руб. - плата за пользование чужими
денежными средствами.
2. Взыскать с Ответчика сумму уплаченного третейского сбора.
ПРИЛОЖЕНИЯ:
1. Копия Договора №30/П-07 от 14.09.2007г.
2. Копия Приложения № 2 к Договору №30/П-07 от 14.09.2007г.
3. Копия Приложения № 3 к Договору №30/П-07 от 14.09.2007г.
4. Копия Приложения № 4 к Договору №30/П-07 от 14.09.2007г.
5. Копия Приложения № 5 к Договору №30/П-07 от 14.09.2007г.
6. Копия Платежного поручения № 22 от 18.09.2007г.
7. Копия Платежного поручения № 23 от 20.09.2007г.
8. Копия Платежного поручения № 27 от 25.09.2007г.
9. Копия Платежного поручения № 28 от 27.09.2007г.
10. Копия Платежного поручения № 29 от 03.10.2007г.
11. Копия Платежного поручения № 30 от 04.10.2007г.
12. Копия Товарной накладной № 9 от 19.03.2008г.
13. Копия Счета-фактуры № 00000028 от 19.03.2008г.
14. Копия Устава
15. Копия Учредительного договора
16. Копия Свидетельства ЕГРЮЛ.
17. Копия Свидетельства ИНН
18. Копия Решения о назначении Генерального директора.
19. Копия Претензии от 21.07.2008г.
20. Копия документа подтверждающего направление Претензии Ответчику.
21. Копия документа подтверждающего направление копии искового заявления
Ответчику.
22. Платежное поручение об уплате третейского сбора.
23. Доверенность представителя.
«__»__________ 2008г.
Представитель по доверенности от «__»________2008г.
______________________________________________
5