К вопросу взыскания обеспечения исполнения контракта

К вопросу взыскания обеспечения исполнения контракта
В настоящее время широко используется механизм защиты прав и
интересов заказчиков от недобросовестных поставщиков (исполнителей,
подрядчиков), предусмотренный положениями Федерального закона
от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров,
выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных
нужд» (далее по тексту - Федеральный закон от 21.07.2005 № 94-ФЗ).
Так, при разработке большинства документаций об аукционе в электронной
форме (конкурсных документаций) заказчиками, уполномоченными
органами устанавливается требование обеспечения исполнения контракта,
максимально допустимый размер которого составляет тридцать процентов.
Так, заказчик при неисполнении или ненадлежащем исполнении
поставщиком (подрядчиком, исполнителем) своих обязательств по
контракту, а именно в случаях: нарушения сроков исполнения контракта
(в том числе промежуточных), объемов поставки товаров и (или)
невыполнение работ и (или) неоказание услуг, предусмотренных
контрактом, поставки товаров ненадлежащего качества и (или)
выполнение работ и (или) оказание услуг с ненадлежащим качеством
(включая нарушение требований к техническим характеристикам,
потребительским свойствам товара (работ, услуг), нарушения установленных
заказчиком сроков устранения недостатков товара (результатов выполненных
работ, оказанных услуг), выявленных заказчиком вправе обратить взыскание
на обеспечение исполнения контракта независимо от применения мер
гражданской ответственности в виде пени, штрафа, установленных
контрактом. Однако с моментом наступления права заказчика на обращение
взыскания
обеспечения
контракта
существует
неопределенность
(разъяснения ФАС России и Министерства экономического развития
Российской Федерации, а также судебная практика по данному вопросу
отсутствует).
Безотзывная банковская гарантия. На основании статьи 368
Гражданского кодекса Российской Федерации (далее по тексту – ГК РФ)
банковская гарантия представляет собой выданное гарантом (банк, иное
кредитное учреждение или страховая организация) по просьбе принципала
(поставщик, исполнитель, подрядчик) письменное обязательство уплатить
кредитору принципала (бенефициару (заказчик) в соответствии с условиями
гарантии денежную сумму по представлении последним письменного
требования о ее уплате. Содержанием обязательства по гарантии всегда
является надлежащее исполнение принципалом его обязательства перед
бенефициаром. Существенными условиями обязательства гаранта являются:
2
а) указание, за кого оно выдано. Сведения должны быть указаны с
такой степенью четкости, которая бы позволила безошибочно
идентифицировать принципала;
б) пределы обязательства гаранта, то есть сумма, на которую выдана
гарантия. Должна быть указана именно сумма, а не порядок ее определения,
так как гарантия независима от основного обязательства;
в) срок действия гарантии.
Гарантия носит самостоятельный характер, то есть в силу статьи 370
ГК РФ обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях
между ними от того основного обязательства, в обеспечение исполнения
которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это
обязательство. Из вышеизложенного следует:
1) гарантия может быть выдана определенному кредитору принципала
и в ее тексте этот кредитор будет указан, а может быть выдана любому
кредитору принципала, то есть бенефициаром по этой гарантии может быть
любой кредитор принципала в пределах суммы и срока, на который выдана
гарантия, при наступлении определенных условий;
2) гарантия не прекращается в случае недействительности основного
долга (пункт 2 статьи 376 ГК РФ), так как по гарантии обязанное лицо
гарантирует кредитора принципала от убытков при наступлении
определенных условий (например, при неплатежеспособности должника).
Реализация гарантии происходит в результате одностороннего
принятия решения бенефициаром, то есть исключается возможность
возникновения каких-либо споров. В соответствии со статьей 374 ГК РФ
требование бенефициара по банковской гарантии должно быть представлено
гаранту в письменной форме с указанием, в чем состоит нарушение
принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана
гарантия, и с приложением указанных в гарантии документов. Гарант вправе
отказать бенефициару, если предъявленное требование или приложенные к
нему документы не соответствуют условиям гарантии (пункт 1 статьи 376
ГК РФ).
Если иное не предусмотрено гарантией, она вступает в силу со дня ее
выдачи, не может быть отозвана гарантом, а право требования по ней не
может быть передано другому лицу (статьи 371 - 373 ГК РФ).
Залог денежных средств. Положениями Федерального закона
от 21.07.2005 № 94-ФЗ залог денежных средств (в том числе в форме вклада
(депозита) установлен как один из способов обеспечения исполнения
контракта. Порядка оформления и реализации подобного залога Закон о
размещении заказов не предусматривает. Положениями вышеназванного
Федерального закона не раскрыто значение понятия «вклад (депозит)»
3
применительно к целям указанного Закона. Таким образом, необходимо
трактовать указанные термины в общеупотребительном значении, в
понимании главы 44 ГК РФ.
Вместе с тем режим банковского вклада, установленный ГК РФ,
и режим, обозначенный в вышеуказанном Законе, не имеют ничего общего.
Более того, распространение положений о залоге на правовой режим
банковского вклада совершенно невозможно, так как это противоречило бы
правовой природе банковского вклада.
В рамках обеспечения контракта, переданные в залог денежные
средства заранее (до момента заключения контракта) перечисляются на счет,
указанный заказчиком. Их предназначение состоит в том, что при
неисполнении или ненадлежащем исполнении контракта заказчик будет
удерживать суммы штрафных санкций из заложенных денежных средств.
Таким образом, денежная сумма резервируется на счете одной из сторон
контракта с одной целью — оперативно во внесудебном порядке
удовлетворить требования, связанные с нарушением контрактных
обязательств.
Обращение о взыскании обеспечения оформляется в форме
письменного документа и направляется в адрес гаранта (безотзывная
банковская гарантия).
В случае отказа от добровольной выплаты поставщиком
(исполнителем, подрядчиком), гарантом (банк, иное кредитное учреждение
или страховая организация), денежной суммы, предусмотренной
обеспечением исполнения контракта, заказчик вправе (обязан) принять меры
по взысканию обеспечения в порядке претензионно - исковой работы.
Главный советник
комитета государственного заказа
Тульской области
Д.И. Горецкий