Экспертиза №1 - Ассоциация юристов России
реклама
КАЛИНИНГРАДСКОЕ РЕГИОНАЛЬНОЕ ОТДЕЛЕНИЕ ОБЩЕРОССИЙСКОЙ ОБЩЕСТВЕННОЙ ОРГАНИЗАЦИИ «АССОЦИАЦИЯ ЮРИСТОВ РОССИИ» 236022 г. Калининград ул.Репина, 20 8(4012)95-68-13 mail:alrfkln@mail.ru 10 марта 2015 г. Министру по промышленной политике, торговле и развитию предпринимательства Калининградской области Дмитрию Александровичу Чемакину ЗАКЛЮЧЕНИЕ на проект № 704631-6 Федерального закона «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам антимонопольного регулирования и обеспечения продовольственной безопасности» В соответствии с частью 1 статьи 5 Федерального закона от 17 июля 2009 г. N 172-ФЗ "Об антикоррупционной экспертизе нормативных правовых актов и проектов нормативных правовых актов" и пунктом 4 Правил проведения антикоррупционной экспертизы нормативных правовых актов и проектов нормативных правовых актов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 26 февраля 2010 г. N 96 "Об антикоррупционной экспертизе нормативных правовых актов и проектов нормативных правовых актов", проведена экспертиза представленного проекта № 704631-6 Федерального закона «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам антимонопольного регулирования и обеспечения продовольственной безопасности» (далее – «проект Федерального закона», «законопроект»). 2 В представленном коррупциогенные факторы. проекте Федерального закона выявлены 1. Пункт 1 статьи 1 законопроекта в части распространения установленных главой 3 Федерального закона «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» антимонопольных правил, запретов на действия (бездействие) хозяйствующего субъекта, хозяйствующих субъектов, также на лиц, входящих с ним в одну группу лиц в соответствии с Федеральным законом от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции». Выявленный коррупциогенный фактор: наличие завышенных требований к лицу, предъявляемых для реализации принадлежащего ему права, установление неопределенных, трудновыполнимых и обременительных требований к гражданам и организациям. Основания выявления коррупциогенного фактора: невозможность достаточно точного определения хозяйствующим субъектом всех лиц, входящих с ним в одну группу лиц в соответствии с Федеральным законом «О защите конкуренции», отсутствие обязанности хозяйствующего субъекта знать обо всех лицах, входящих с ним в одну группу лиц в соответствии с положениями статьи 9 Федерального закона «О защите конкуренции», а также действительных хозяйственных связей между лицами, входящими в одну группу лиц, что может привести к включению в одну торговую сеть различных торговых объектов, фактически не осуществляющих хозяйственную деятельность в рамках одной торговой сети. 2. Подпункт «а» пункта 2 статьи 1 законопроекта в части изменения определения понятия «торговая сеть» - удаление признака «общего управления» торговых объектов и добавление признака принадлежности торговых объектов на законном основании хозяйствующему субъекту (хозяйствующим субъектам), образующим одну группу лиц. Выявленные коррупциогенные факторы: наличие завышенных требований к лицу, предъявляемых для реализации принадлежащего ему права, установление неопределенных, трудновыполнимых и обременительных требований к гражданам и организациям; юридиколингвистическая неопределенность - употребление неустоявшихся, двусмысленных терминов и категорий оценочного характера. Основания выявления коррупциогенного фактора: невозможность достаточно точного определения хозяйствующим субъектом всех лиц, входящих с ним в одну группу лиц в соответствии с Федеральным законом «О защите конкуренции», отсутствие обязанности хозяйствующего субъекта знать обо всех лицах, входящих с ним в одну группу лиц в соответствии с положениями статьи 9 Федерального закона «О защите конкуренции», а также действительных хозяйственных связей между лицами, входящими в 3 одну группу лиц, что может привести к включению в одну торговую сеть различных торговых объектов, фактически не осуществляющих хозяйственную деятельность в рамках одной торговой сети. Законодательство Российской Федерации не содержат понятия «принадлежности на законном основании» лицу (группе лиц) в отношении торговых объектов, законопроект не уточняет указанный термин, что не позволяет однозначно выявить торговые объекты, входящие в одну торговую сеть. 3. Подпункты «а» и «б» пункта 3 статьи 1 проекта Федерального закона в части, предусматривающей обязанность торговой сети и поставщика продовольственных товаров по предоставлению информации в 14-дневный срок со дня получения запроса другой стороны. Выявленный коррупциогенный фактор: юридико-лингвистическая неопределенность - употребление неустоявшихся, двусмысленных терминов и категорий оценочного характера. Основания выявления фактора: текст законопроекта в предлагаемой редакции не содержит точного временного момента, в течение которого обязанность стороны по предоставлению информации будет считаться выполненной. Установление обязанности в 14-дневный срок со дня получения запроса предоставить запрашиваемую информацию не содержит порядка предоставления информации, а также формы ответа на запрос, подразумевая факт предоставления информации в течение 14-дней со дня получения запроса. Таким образом, на лицо, обязанное предоставить информацию, ложится ничем не обусловленная обязанность добиться получения указанной информации в 14-дневный срок тем лицом, которое направило запрос. 4. Подпункт «в» пункта 3 статьи 1 проекта Федерального закона в части ограничения совокупного размера вознаграждения, осуществляющему торговую деятельность, в связи с приобретением им у хозяйствующего субъекта, осуществляющего поставки продовольственных товаров, тремя процентами от цены приобретённых продовольственных товаров (без учёта размера НДС и акцизов). Выявленный коррупциогенный фактор: наличие завышенных требований к лицу, предъявляемых для реализации принадлежащего ему права, установление неопределенных, трудновыполнимых и обременительных требований к гражданам и организациям. Основания выявления фактора: противоречие указанных требований к хозяйствующим субъектам не основано на обычной практике между указанными хозяйствующими субъектами, трудновыполнимо и обременительно для указанных хозяйствующих субъектов, не имеет под собой какого-либо научно обусловленного основания, а также различия в зависимости от вида и свойств продовольственных товаров, обычных условий хозяйственной деятельности указанных субъектов. 4 5. Подпункт «д» пункта 3 статьи 1 проекта Федерального закона в части уменьшения срока оплаты переданных продовольственных товаров. Выявленный коррупциогенный фактор: наличие завышенных требований к лицу, предъявляемых для реализации принадлежащего ему права, установление неопределенных, трудновыполнимых и обременительных требований к гражданам и организациям. Основания выявления фактора: противоречие указанных требований к хозяйствующим субъектам не основано на обычной практике между указанными хозяйствующими субъектами, трудновыполнимо и обременительно для указанных хозяйствующих субъектов, не имеет под собой какого-либо научно обусловленного основания, а также различия в зависимости от вида и свойств продовольственных товаров, обычных условий хозяйственной деятельности указанных субъектов. 6. Подпункт «з» пункта 3 статьи 1 проекта Федерального закона в части установления перечня запретов для хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую деятельность посредством организации торговой сети и хозяйствующих субъектов, осуществляющих поставки продовольственных товаров в торговые сети. Выявленный коррупциогенный фактор: наличие завышенных требований к лицу, предъявляемых для реализации принадлежащего ему права, установление неопределенных, трудновыполнимых и обременительных требований к гражданам и организациям; юридиколингвистическая неопределенность - употребление неустоявшихся, двусмысленных терминов и категорий оценочного характера. Основания выявления фактора: противоречие указанных требований к хозяйствующим субъектам не основано на обычной практике между указанными хозяйствующими субъектами, трудновыполнимо и обременительно для указанных хозяйствующих субъектов, не имеет под собой какого-либо научно обусловленного основания, а также различия в зависимости от вида и свойств продовольственных товаров, обычных условий хозяйственной деятельности указанных субъектов. 7. Подпункт «а» пункта 4 статьи 1 проекта Федерального закона в части установления запретов для хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую деятельность посредством организации торговой сети и хозяйствующих субъектов, осуществляющих поставки продовольственных товаров в торговые сети. Выявленные коррупциогенные факторы: широта дискреционных полномочий - отсутствие или неопределенность сроков, условий или оснований принятия решения, наличие дублирующих полномочий органов государственной власти или органов местного самоуправления (их должностных лиц): наличие завышенных требований к лицу, предъявляемых для реализации принадлежащего ему права, - установление неопределенных, 5 трудновыполнимых и обременительных требований к гражданам и организациям; юридико-лингвистическая неопределенность - употребление неустоявшихся, двусмысленных терминов и категорий оценочного характера. Основания выявления фактора: требования к хозяйствующим субъектам, осуществляющим торговую деятельность и поставки продовольственных товаров в торговые сети о запрете совершать определенные действия уже предусмотрены субъектом законодательной инициативы в подпункте «з» пункта 3 статьи 1 проекта Федерального закона, ввиду чего законопроект вводит избыточное и дополнительное регулирование; противоречие указанных требований к хозяйствующим субъектам не основано на обычной практике между указанными хозяйствующими субъектами, трудновыполнимо и обременительно для указанных хозяйствующих субъектов, не имеет под собой какого-либо научно обусловленного основания, а также различия в зависимости от вида и свойств продовольственных товаров, обычных условий хозяйственной деятельности указанных субъектов. Законопроект содержит понятия, не имеющие какого-либо определённого юридико-лингвистического значения, как то «невыгодные для контрагента условия договора», «товар, в котором контрагент не заинтересован», «менее выгодные условия», «хозяйствующие субъекты, осуществляющие аналогичную деятельность», др. 8. Подпункт «в» пункта 4 статьи 1 проекта Федерального закона в части, определяющей обязанность хозяйствующих субъектов по уведомлению федерального органа исполнительной власти обо всех случаях заключения договоров поставки и иных соглашений, совокупный размер всех выплат по которым превышает 3 процента от цены поставленных продовольственных товаров. Выявленные коррупциогенные факторы: отсутствие или неполнота административных процедур - отсутствие порядка совершения органами государственной власти или органами местного самоуправления (их должностными лицами) определенных действий либо одного из элементов такого порядка; наличие завышенных требований к лицу, предъявляемых для реализации принадлежащего ему права, - установление неопределенных, трудновыполнимых и обременительных требований к гражданам и организациям. Основание выявления коррупциогенного фактора: проект Федерального закона прямо запрещает заключение указанных соглашений. Соответственно – на хозяйствующий субъект ложится не установленная конкретным образом во всех подробностях (срок, орган, порядок предоставления) обязанность о предоставлении информации о собственных нарушениях законодательства, за неисполнение которой проект Федерального закона вводит административную ответственность. 6 9. Пункт 6 статьи 1 проекта Федерального закона в части обязанности создания условий для расширения спроса на товары российских производителей товаров. Выявленный коррупциогенный фактор: юридико-лингвистическая неопределенность - употребление неустоявшихся, двусмысленных терминов и категорий оценочного характера. Законодательство Российской Федерации не содержит понятий «расширение спроса» и «товары российских производителей товаров». 10. Пункт 3 статьи 2 проекта Федерального закона в части установления административной ответственности за нарушения положений законодательства об осуществлении торговой деятельности. Основания выявления фактора: противоречие указанных требований к хозяйствующим субъектам не основано на обычной практике между указанными хозяйствующими субъектами, трудновыполнимо и обременительно для указанных хозяйствующих субъектов, не имеет под собой какого-либо научно обусловленного основания, а также различия в зависимости от вида и свойств продовольственных товаров, обычных условий хозяйственной деятельности указанных субъектов. В частности, часть 5 редакции предлагаемой статьи 14.40 не учитывает возможность нахождения в одной группе лиц с лицом, осуществляющим хозяйственную деятельность, сотен других юридических и (или) физических лиц, фактически вводя административную ответственность за обычно заключаемые хозяйствующими субъектами договоры. Законопроект содержит понятия, не имеющие какого-либо определённого юридико-лингвистического значения, как то «дискриминационные условия», «навязывание условий контрагенту», пр., вводит за указанные нарушения непропорциональные нарушениям штрафы от 2 до 5 млн руб., иным образом ограничивая права хозяйствующих субъектов. Вывод: законопроект 704631-6 не соответствует технико-юридическим и антикоррупционным требованиям и не рекомендуется к принятию. С уважением, Заместитель Председателя Совета Калининградского регионального отделения Общероссийской общественной организации «Ассоциация юристов России» А.А. Елаев
