ВРЕМЕННЫЙ РАБОТНИК

ВРЕМЕННЫЙ РАБОТНИК. В ШТАТ ИЛИ ПОДРЯД?
Случается, предпринимателю временно необходимы дополнительные работники. К примеру,
требуется что-то сделать, а человека с должной квалификацией в штате нет. Или, скажем,
специалист заболел. Единственный выход - привлечь временного работника, заключив с ним
договор. Но какой? Закон предлагает 2 варианта: срочный трудовой договор или договор на
оказание услуг (подряда).
Трудовые отношения
Особенность срочного трудового договора в том, что в нем прописывается конкретный срок
работы. Для заключения срочного трудового договора у коммерсантов с небольшим штатом есть
преимущество в сравнении с бизнесменами, у которых много сотрудников. Если численность не
превышает 35 человек (в сфере розничной торговли и бытового обслуживания - 20 человек), с
лицами, поступающими на работу, предприниматель может заключать срочные договоры.
Единственное условие, которое для них выдвигает Трудовой кодекс, - согласие сторон. Кстати,
срочный контракт может легко превратиться в бессрочный. Если по окончании действия
соглашения ни одна из сторон не потребовала расторжения договора в связи с истечением срока
его действия, а привлеченный специалист продолжает работать, то условие о срочности
утрачивает силу и договор считается заключенным на неопределенный срок (ст. 58 ТК РФ).
Остальным для оформления срочных отношений необходимо соблюдение условий,
оговоренных в ст. 59 Трудового кодекса. Дело в том что запрещается без должных на то
оснований принимать сотрудника временно. Срочный договор допускается в случае приема
сотрудника для исполнения обязанностей временно отсутствующего работника (на время отпуска,
болезни, командировки). В этом случае конкретная дата прекращения договора не пишется, а
дается ссылка на событие. К примеру, "Настоящий договор заключен на период отпуска по уходу
за ребенком, не достигшим трехлетнего возраста, А.Л. Ивановой". Работника можно принять для
исполнения временных работ (до 2 месяцев), сезонных работ, проведения работ, выходящих за
рамки обычной деятельности (реконструкция, монтажные, пусконаладочные и другие работы), а
также работ, связанных с заведомо временным (до 1 года) расширением производства или
объема оказываемых услуг.
На практике срочные трудовые договоры заключаются гораздо чаще, чем это необходимо и
разрешено действующим законодательством. Ведь расстаться с таким сотрудником проще.
Причину для увольнения искать не нужно, можно просто не продлевать срок сотрудничества.
Учтите: если работник, обратившись в трудовую инспекцию, докажет, что работа носит постоянный
характер, придется переоформлять отношения с ним в постоянные. Не исключены санкции за
нарушение трудового законодательства (ст. 5.27 КоАП РФ).
Экономия на подрядчике
По договору подряда вы договариваетесь со специалистом о проведении определенного
объема работ за определенную цену и устанавливаете сроки выполнения. При этом исполнитель
не обязан ходить на работу и "высиживать" норму рабочего времени, а вы не будете думать о его
больничных и отпусках. Эти блага гарантированы законодательством только тем, с кем заключены
трудовые договоры. А по договору гражданско-правового характера подрядчик сам решает, какими
темпами ему работать. Его задача - выполнить задание в срок и качественно.
С точки зрения налогов и взносов. Договор подряда позволяет предпринимателю сэкономить
на взносах на страхование от несчастных случаев на производстве и профзаболеваний. Если
обязанность перечислять их прямо не указана в договоре, то платить их не нужно (п. 1 ст. 5
Федерального закона от 24 июля 1998 г. N 125-ФЗ). Коммерсанту, работающему на общем режиме,
подрядчик даст экономию на
социальных взносах, уплачиваемых за работников: с
вознаграждения по договору подряда не нужно начислять взносы в ФСС.
Кроме того, возможно снизить предпринимательский соцналог. В частности, когда ИП
возмещает подрядчику расходы, например за использованное сырье. Оплата материалов,
которые фактически приобретены у подрядчика, под налогообложение не подпадет. Ведь выплаты
по договору, результатом которого будет переход права собственности, не являются объектом
налогообложения по ЕСН (п. 1 ст. 236 НК РФ). В таком случае лучше заключить два договора.
Один - на выполнение работ, а второй - на покупку материалов. Тогда единым социальным
налогом будут облагаться только выплаты по первому договору.
Договор подряда имеет свои плюсы и для внештатника. Он сэкономит на НДФЛ. Свое
вознаграждение подрядчик вправе уменьшить на профессиональный налоговый вычет - затраты,
связанные с выполнением работ (ст. 221 НК РФ). Чтобы получить вычет, ему нужно написать
заявление коммерсанту с просьбой его предоставить, и принести документы, подтверждающие
расходы. С другой стороны, подрядчик лишается всех социальных гарантий и компенсаций,
включая ежегодные отпуска, которые полагаются штатным сотрудникам.
Трудовой или подрядный
Выбор заключаемого договора зависит от ситуации. Если вы открываете новый магазин или
расширяете бизнес и пока не уверены, что дело пойдет, - наймите продавцов по срочному
трудовому договору. Если бизнес наладится, оформите с ними бессрочные контракты. А если
придется закрыть точку, вы просто расстанетесь с временным работником. Срочный трудовой
договор стоит оформить и в случае, если время от времени у ИП увеличивается объем работы, с
которым не справляются постоянные работники. Например, в связи с сезонностью или
проведением распродаж, увеличивающих приток покупателей. Имеющиеся в штате продавцы
могут просто не справиться с нахлынувшими объемами работ. Но рано или поздно распродажи
заканчиваются. А платить постоянно ненужному в остальное время работнику необходимости и
желания нет. Поэтому просто установите в срочном договоре срок, на который вам необходим
дополнительный специалист.
Если посторонняя помощь вам нужна для выполнения строго определенного объема работ,
который вы можете конкретно описать в договоре и оценить, лучше заключить договор подряда.
Тем более что этот вариант еще и более экономный. В такой ситуации руководствоваться вам
нужно будет гражданским законодательством, а не трудовым. То есть в договоре подряда надо
будет прописать все существенные условия, а по итогам приемки результата работ подписать акт.
Образец. Возможные формулировки положений договора подряда
Договор подряда
г. Краснодар
"01" июня 2009 г.
...
1. Предмет договора
1.1. Исполнитель обязуется подготовить территорию аквапарка к туристическому сезону, а
именно:
- починить 20 лежаков;
- провести чистку 3 бассейнов;
- смонтировать чайные столы.
...
2. Срок договора
2.1. Срок начала выполнения работ по настоящему Договору - "01" июня 2009 г.
2.2. Срок окончания работ по настоящему Договору - "30" июня 2009 г.
...
3. Цена договора
3.1. Стоимость работ, выполняемых по настоящему Договору, составляет:
- за ремонт лежаков - 500 руб. за каждый лежак;
- за чистку бассейнов - 2000 руб. за каждый бассейн;
- за монтаж столов - 1000 руб. за каждый смонтированный стол.
Итоговая стоимость работ рассчитывается в акте приема выполненных работ.
3.2. Согласованная сторонами стоимость работ включает в себя НДФЛ (13%), который
удерживается Заказчиком при оплате работ.
...
4. Сдача работ
4.1. Приемка-сдача работ осуществляется поэтапно, по результатам выполнения каждого из
видов работ, предусмотренных п. 1.1 настоящего Договора.
4.2. Работы сдаются путем подписания сторонами акта выполненных работ, в котором
указывается наименование выполненных работ и их стоимость.
...
Обратная сторона гражданского договора
У подрядных взаимоотношений есть свои выгоды. Плюс к экономии на налогах бизнесмену
не придется оформлять полный комплект кадровой документации. Однако не стоит за договором
подряда скрывать трудовые отношения. Это не всегда бывает безопасно.
Договор подряда с физлицом неизменно вызывает любопытство у проверяющих. Они могут
попытаться признать его трудовым. На это прямо указано в ст. 11 Трудового кодекса. Если это
произойдет, бизнесмена наверняка оштрафуют по ст. 5.27 Кодекса об административных
правонарушениях - за подмену трудового договора договором подряда. Сумма наказания - до 5
тыс. руб. Кроме того, предпринимателю придется потратиться и на выплаты работнику (например,
компенсацию за отпуск), а также перечислить налоги и взносы, недоплаченные за "подрядный"
период. Однако признать договор подряда трудовым контролеры могут только в судебном
порядке.
Условия подрядных отношений
Обезопаситься от возможных претензий проверяющих можно, максимально исключив
сходство договора гражданско-правового характера с трудовым. Для этого нужно четко обговорить
существенные условия договора.
Отметим: привлечение специалиста для работы, которую выполняют постоянные работники,
почти наверняка повлечет за собой претензии проверяющих. В этом случае вы должны быть
готовы обосновать, что без посторонней помощи эти работы в данный момент не могут быть
выполнены. Аргументом может стать, к примеру, резко увеличившийся объем работ, больничный,
командировка или отпуск постоянного работника и т.д.
Иногда договор подряда необходимо заключить на продолжительный срок. В таком случае
лучше предусмотреть поэтапную сдачу работ. Тогда рассчитываться и подписывать акты приемапередачи стороны будут после каждой завершенной стадии работ.
Вознаграждение по договору подряда должно напрямую зависеть от объемов и результатов
выполненной работы. Например, в договоре не следует устанавливать выплаты, как постоянные
ежемесячные платежи (например, стоимость работ составляет 10 000 руб. в месяц). Вместо этого
лучше увязать размер вознаграждения с выполненным объемом работ. В таком случае итоговая
сумма будет указана в акте выполненных работ.
В договоре ни в коем случае не должно быть указано на обязанность подрядчика находиться
на месте проведения работ в течение всего рабочего времени. В противном случае контролеры
сделают вывод, что работник соблюдал правила внутреннего трудового распорядка. А значит,
стороны договора связывают трудовые отношения. Отличия договоров мы привели в таблице.
Составляя контракт, стоит особо остановиться на перечисленных условиях, чтобы максимально
исключить возможность переквалификации договора подряда в трудовой.
Таблица. Отличие трудового договора и договора подряда
Условие
Предмет договора
Срок договора
Трудовой договор
Выполнение работы по
определенной должности в
соответствии со штатным
расписанием, по
определенной специальности
(ст. 56 ТК РФ)
Срочный трудовой договор
заключается на
определенный период (не
более 5 лет), когда
трудовые отношения не
могут быть установлены на
неопределенный срок из-за
характера предстоящей
работы или условий ее
выполнения. Если срок не
установлен, договор
считается бессрочным
(ст. 58 ТК РФ)
Договор подряда
Выполнение конкретного
задания заказчика, то есть
достижение определенного
результата и сдача
сделанного заказчику
(ст. 702 ГК РФ)
Договор заключается на
период выполнения
определенной работы
(заказа), в нем указывают
начальную и конечную дату.
По согласованию сторон
вводятся промежуточные сроки
завершения отдельных этапов
(ст. 708 ГК РФ)
Продление
договора
Обязанности
работника
(подрядчика)
Условия работы
Оплата
(вознаграждение)
Если по окончании
установленного срока
сотрудник продолжает
работать, ИП не потребовал
расторжения договора в
связи с истечением срока
его действия, договор
считается заключенным на
неопределенный срок
(ст. 58 ТК РФ)
Обязанности
устанавливаются трудовым
договором и должностными
инструкциями. Сотрудник
обязан выполнять работу
лично и подчиняться
правилам трудового
распорядка, установленным
внутренним положением
Работодатель обеспечивает
сотруднику условия труда,
соответствующие
выполняемой работе
Размер оплаты является
существенным условием
договора, устанавливается
согласно принятой системе
оплаты труда
Порядок оплаты
Зарплата выплачивается
регулярно не реже 2 раз в
месяц в дни, установленные
трудовым договором или
внутренними правилами
Гарантии
работнику
(подрядчику)
Работнику предоставляется
ежегодный оплачиваемый
отпуск, выходные дни, в
случае временной
нетрудоспособности
выплачивается пособие
Договор заключается на
выполнение определенного
заказа. После его
выполнения, при
необходимости выполнения
новых работ, договор не
продлевается, а заключается
новый
Обязанности устанавливаются
договором в виде описания
задания, порядка передачи
результатов заказчику.
Подрядчик вправе привлекать
других лиц, если иное не
предусмотрено договором. Он
не подчиняется правилам
внутреннего трудового
распорядка
Предприниматель не обязан
обеспечивать подрядчику
какие-либо условия для
выполнения задания
Указывается цена работы,
подлежащей выполнению, или
способы ее определения.
Условие не является
существенным, цена может
отсутствовать (п. 1 ст. 709
ГК РФ), тогда оплата
определяется исходя из
условий договора, рыночных
цен (п. 3 ст. 424 ГК РФ)
Оплата производится по
согласованию сторон.
Возможен аванс или задаток
(п. 2 ст. 711 ГК РФ). При
условии поэтапной сдачи
работ допускается оплата
этапов (ст. ст. 708, 711
ГК РФ). Полностью оплата
перечисляется после
окончательной сдачи
результатов работы при
условии ее надлежащего
качества и соответствия
сроку исполнения договора
подряда (ст. 711 ГК РФ)
Никаких социальных гарантий
подрядчику не
предоставляется
Сдача работ
Порядок устанавливается
внутренним положением
Ответственность
за ненадлежащее
выполнение работ
К работнику могут
применяться меры
дисциплинарного взыскания
(замечание, выговор).
Штрафовать работника
нельзя (ст. 192 ТК РФ)
Сведения о работе вносятся
в трудовую книжку, на
сотрудника составляется
вся кадровая документация
(приказ о приеме, личная
карточка и др.)
Кадровый учет
В сроки и в порядке,
предусмотренные договором,
заказчик должен осмотреть и
принять выполненную работу
(ст. 720 ГК РФ). Акт сдачиприемки можно составить в
произвольной форме либо
воспользоваться бланком по
форме N Т-73, утвержденным
Постановлением Госкомстата
России от 5 января 2004 г.
N1
Договором могут
устанавливаться штрафные
санкции за ненадлежащее
выполнение подрядчиком своих
обязательств (ст. 330 ГК РФ)
Сведения о работе в трудовую
книжку не вносятся, кадровые
документы не оставляются
С.Бездорожева
Консультант