Функционирование различных механизмов

Функционирование различных
механизмов обеспечения финансовых
обязательств в период кризиса.
Новое в российском законодательстве
и правоприменительной практике
Марат Алтынбаев
DLA Piper в Санкт-Петербурге
14 апреля 2010 года
Пересмотр условий кредитных
договоров и процентных ставок (1)
 Кредитными договорами может быть предусмотрен
односторонний порядок изменения процентной ставки,
например при условии:

принятия Банком России решений об изменении ставки
рефинансирования

при изменении условий формирования ставок на финансовых
рынках Российской Федерации

исходя из складывающегося уровня процентных ставок на
рынке кредитных ресурсов
 Одностороннее изменение процентной ставки должно быть
экономически обоснованным
Функционирование различных механизмов обеспечения финансовых обязательств в период кризиса
14 апреля 2010 года
2
Пересмотр условий кредитных
договоров и процентных ставок (2)
 Предусматривая в договоре односторонний порядок изменения
процентной ставки по кредиту, банк должен доказать наличие
оснований для изменения условий договора (Постановление
ФАС ПО от 07.10.2009 г. по делу № А57-2397/2009)
 Если банк не сможет обосновать одностороннее изменение
условий договора, заемщик может потребовать:

взыскания излишне уплаченной суммы как убытка
(Постановления ФАС СКО от 23.11.2009 по делу № А534211/2009, от 29.10.2009 по делу № А53-4213/2009) или

изменения условия на прежнее (Постановление ФАС СКО от
30.10.2009 по делу № А53-25289/2008)
Функционирование различных механизмов обеспечения финансовых обязательств в период кризиса
14 апреля 2010 года
3
Залог долей в ООО - основные элементы
 Залог доли или её части в УК подлежит нотариальному
удостоверению, несоблюдение влечёт недействительность
сделки
 Залог доли требует согласия общего собрания
 Нотариус осуществляет передачу заявления о внесении
изменений в ЕГРЮЛ
 Нотариальная форма и фиксирование залога в ЕГРЮЛ дополнительная гарантия от недобросовестных участников
оборота и полезный инструмент в процессе юридического due
diligence
Функционирование различных механизмов обеспечения финансовых обязательств в период кризиса
14 апреля 2010 года
4
Внесудебное обращение взыскания на
доли в ООО - общие положения (1)

ГК РФ допускает внесудебный порядок обращения взыскания на долю,
находящуюся в залоге, если залогодателем является юридическое лицо
Направление залогодателю уведомления о начале
обращения взыскания, которое должно содержать:
1)
название заложенного по договору о залоге движимого имущества
2)
сумму, подлежащую уплате залогодержателю
3)
способ реализации заложенного движимого имущества,
предусмотренный соглашением сторон
4)
цену (начальную продажную цену) заложенного движимого имущества
* Практические аспекты:

цена: устанавливается сторонами в договоре, либо определяется оценщиком (оценщик
обязателен при реализации имущества стоимостью > 500 тыс. руб.) - условие об
одобрении кредитором кандидатуры оценщика

сторонам целесообразно установить срок, в течение которого должна быть осуществлена
реализация
Функционирование различных механизмов обеспечения финансовых обязательств в период кризиса
14 апреля 2010 года
5
Внесудебное обращение взыскания на
доли в ООО - общие положения (2)

ГК РФ и Закон о залоге допускает внесудебный порядок обращения взыскания
Стороны могут предусмотреть следующие механизмы реализации
предмета залога:
предмет залога
реализуется
с торгов
предмет залога поступает
в собственность
залогодержателя
Функционирование различных механизмов обеспечения финансовых обязательств в период кризиса
продается третьему лицу
без проведения торгов,
в том числе по договору
комиссии
14 апреля 2010 года
6
Внесудебное обращение взыскания на
доли в ООО - потенциальные вопросы
 При продаже доли в УК ООО с публичных торгов права и
обязанности участника переходят с согласия участников
общества
 Если согласие не получено, доля переходит к обществу
с выплатой третьему лицу действительной стоимости (?)
НО:

необходимость получения согласия может стать препятствием при
обращении в собственность

действительная стоимость (в привязке к чистым активам) может не
обеспечить исполнение обязательства (!)
Функционирование различных механизмов обеспечения финансовых обязательств в период кризиса
14 апреля 2010 года
7
Особенности регулирования
последующего залога

Последующие залоги уже заложенного имущества допускаются, если иное не
предусмотрено законом и предшествующими договорами о залоге (!) - Решение ФАС
Московского округа от 25 сентября 2009 г.

Требования последующего залогодержателя удовлетворяются из стоимости предмета
залога после удовлетворения требований предшествующего залогодержателя

Залогодатель обязан сообщать каждому последующему залогодержателю сведения обо
всех существующих залогах данного имущества, НО:

Отсутствует норма, предписывающая сообщать о последующем залоге
предшествующему залогодержателю
ПРИ ЭТОМ:

Обращение взыскания по требованиям, обеспеченным последующим залогом, может
быть предъявлено к исполнению, а обеспеченное предшествующим залогом
обязательство может быть предъявлено к досрочному исполнению
* Практические аспекты:
Необходимость тщательной проверки
предшествующей залоговой истории
Функционирование различных механизмов обеспечения финансовых обязательств в период кризиса
14 апреля 2010 года
8
Внесудебное обращение взыскания на
доли в ООО - выводы
РЕЗЮМЕ
Ни один из способов обращения взыскания на долю в ООО во
внесудебном порядке на данный момент не позволяет
полностью гарантировать интересы кредитора
При принятии решения о способе обращения взыскания
необходимо прежде всего принимать во внимание (i) состояние
активов компании, (ii) положения корпоративных документов и
соблюдение требований об одобрении сделок, а также (iii)
предыдущую историю залогов долей
Функционирование различных механизмов обеспечения финансовых обязательств в период кризиса
14 апреля 2010 года
9
Внесудебный порядок обращения
взыскания на предмет ипотеки (1)

По соглашению сторон и с нотариально заверенного согласия
залогодателя

Согласие может быть дано до заключения договора об ипотеке

Упрощенный (бесспорный) порядок принудительного исполнения
(исполнительная надпись нотариуса)

Реализация предмета ипотеки:


путем открытого аукциона

обращение в собственность
Не допускается если:

сумма < 5% оценки предмета ипотеки по договору об ипотеке и
просрочка< 3 месяцев

в отношении жилых помещений, принадлежащих физическим лицам

предмет ипотеки в государственной / муниципальной собственности
(если земельный участок, на котором расположено заложенное здание, в
государственной собственности?)
Функционирование различных механизмов обеспечения финансовых обязательств в период кризиса
14 апреля 2010 года
10
Внесудебный порядок обращения
взыскания на предмет ипотеки (2)
 Нотариус совершает исполнительную надпись:
 если за надписью обратились не позднее 1 года (3 лет в
отношении физических лиц) после возникновения права на иск
 при условии бесспорности задолженности:

презумпция бесспорности при отсутствии возражений должника и
при предоставлении необходимых документов

в случае предоставления должником возражений оценка
бесспорности производится нотариусом
 Принудительное исполнение – служба судебных приставов
 реализация предмета ипотеки в ходе исполнительного
производства (по ходатайству залогодержателя) или
 изъятие и передача залогодержателю для последующей
реализации
 Принудительное исполнение при наличии условия об
обращении в собственность?
Функционирование различных механизмов обеспечения финансовых обязательств в период кризиса
14 апреля 2010 года
11
Обращение предмета ипотеки в
собственность
 Возможно предусмотреть в соглашении о внесудебном порядке
обращения взыскания
 Обращение в собственность залогодержателя – правила куплипродажи
 Приобретение для третьих лиц – правила договора комиссии
 Требования к должнику зачитываются в счет покупной цены
 Зачет проводится по рыночной стоимости имущества (цене,
определенной оценщиком)
 Не допускается в отношении заложенных земельных участков
(но здание невозможно заложить без земельного участка)
Функционирование различных механизмов обеспечения финансовых обязательств в период кризиса
14 апреля 2010 года
12
Незначительность нарушений должника
 Не допускается обращение взыскания если:
 допущенное должником нарушение крайне незначительно; и
 размер требований явно несоразмерен стоимости предмета
ипотеки
 Презумпция незначительности нарушений:
 сумма неисполненного обязательства < 5% размера оценки
предмета ипотеки по договору об ипотеке
 период просрочки < 3 месяцев
 Презумпция опровергается:
 залогодержателем, который должен доказать иное
 при систематическом (> 3 раз в год) нарушении сроков внесения
периодических платежей по основному обязательству (данное
условие можно изменить в договоре об ипотеке)
Функционирование различных механизмов обеспечения финансовых обязательств в период кризиса
14 апреля 2010 года
13
Эффективность внесудебных процедур

Ограниченность применения (во времени, в отношении отдельных
видов имущества и других случаев)

Значительный срок (добровольное исполнение, оценка предмета
ипотеки, проведение открытого аукциона, нотариальные действия,
исполнительное производство)

Точки противодействия залогодателя / должника:


обжалование обеспеченного обязательства, договора об ипотеке,
соглашения о внесудебном взыскании, оценки предмета ипотеки,
нотариальных действий, действий пристава-исполнителя и т. д.

предоставление возражений нотариусу

использование конкурирующих исполнительных документов

аргументы о незначительности нарушения
В интересах какой стороны договора об ипотеке работают принятые в
2008-2009 годах изменения в законодательство?
Функционирование различных механизмов обеспечения финансовых обязательств в период кризиса
14 апреля 2010 года
14
СПАСИБО ЗА ВНИМАНИЕ!
Функционирование различных механизмов обеспечения финансовых обязательств в период кризиса
14 апреля 2010 года
15