Выявление признаков незаконного предпринимательства на

На правах рукописи
ЯШИН Роман Евгеньевич
ВЫЯВЛЕНИЕ ПРИЗНАКОВ
НЕЗАКОННОГО ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА НА
ОСНОВЕ ЭКОНОМИЧЕСКОЙ ИНФОРМАЦИИ
Специальности:
12.00.11 – судебная власть, прокурорский надзор,
организация правоохранительной деятельности;
12.00.09 – уголовный процесс, криминалистика;
оперативно-розыскная деятельность.
АВТОРЕФЕРАТ
диссертации на соискание ученой степени
кандидата юридических наук
Москва – 2010
Работа
выполнена
на
кафедре
уголовно-правовых
дисциплин
НОУ ВПО «Институт экономики и предпринимательства»
Научный руководитель –
доктор юридических наук, доцент
Мичурина Оксана Валерьевна
Официальные оппоненты:
доктор юридических наук, профессор
Тимченко Владимир Александрович
кандидат юридических наук
Хатов Эдуард Борисович
Ведущая организация –
ГОУ ВПО «Нижегородский государственный университет им. Н.И. Лобачевского»
Защита диссертации состоится 10 июня 2010 г. в 16.00 час. на заседании диссертационного совета Д 521.004.06 при ННОУ ВПО «Московский
гуманитарный университет» по адресу: 111395,
г. Москва, ул. Юности,
д. 5/1, учебный корпус № 3, ауд. 511.
С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке ННОУ ВПО «Московский гуманитарный университет».
Автореферат разослан «___» мая 2010 г.
Ученый секретарь
диссертационного совета
кандидат юридических наук, доцент
Е.В. Белоусова
ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ
Актуальность темы исследования. Экономическое развитие страны
возможно только при наличии условий для осуществления предпринимательской деятельности в различных масштабах – от малого бизнеса до транснациональных корпораций.
Вместе с тем, необходимо признать, что негативное влияние на экономику государства оказывает такое явление, как незаконное предпринимательство.
Так, например, в случаях, когда предпринимательская деятельность осуществляется без регистрации, что является одной из форм незаконного предпринимательства, не начисляются и не уплачиваются налоги и обязательные платежи.
Если не принять мер, то масштабы такой деятельности станут настолько большими, что это приведет к существенным потерям бюджета, и, как следствие, к
невозможности полноценного осуществления государством своих функций в
области государственного управления, обороны, социальной сферы и некоторых других.
Незаконное предпринимательство препятствует развитию законопослушных субъектов экономической деятельности. Поскольку они полностью уплачивают налоги и обязательные платежи в государственные внебюджетные фонды, то финансовых ресурсов у них становится меньше, чем у субъектов незаконного предпринимательства, и, как следствие, они оказываются в неравных
конкурентных условиях с организациями и лицами, занимающимися незаконным предпринимательством.
Субъекты незаконного предпринимательства причиняют существенный
вред и обычным потребителям товаров, работ, услуг, поскольку они работают,
уклоняясь от всех видов государственного контроля, включая санитарный, соблюдения стандартов качества и других.
Следовательно, незаконное предпринимательство представляет опасность
не только для государства, но и для всего общества.
Масштабы незаконного предпринимательства в России характеризуют, в
определенной степени, следующие данные. В 2007 году было выявлено всего
1
2332 преступления, а в 2008 году – 2254 или меньше на 78 преступлений (- 3,
4%). В 2009 году было выявлено 2531 преступление или на 277 преступлений
больше по сравнению с 2008 годом (+12,2%) и на 199 больше по сравнению с
2007 годом (+ 8,5%).
Количество уголовных дел направленных в суд составило в 2007 году –
1065, а в 2008 году – 854 или меньше на 211 (- 19,8 %). В 2009 году в суд было
направлено 1030 уголовных дел или по сравнению с 2008 годом больше на 176
уголовных дел (+ 20,6%), а по сравнению с 2007 годом меньше на 35 уголовных
дел (- 3,3 %)1.
Приведенные цифры свидетельствуют, с одной стороны, о высокой латентности незаконного предпринимательства, а с другой – о необходимости повышения эффективности деятельности направленной на обнаружение и расследование данного вида преступлений.
Поскольку незаконное предпринимательство осуществляется, как правило,
под видом легальной предпринимательской деятельности, то есть экономической, его следы закономерно отражаются в экономической информации, которую и целесообразно использовать для выявления признаков преступлений. Это
позволит получать достаточные основания для возбуждения уголовных дел о незаконном предпринимательстве. Кроме того, полное использование экономической информации, даст возможность повысить эффективность деятельности по
доказыванию данного вида преступлений.
Ранее, комплексные научные исследования, посвященные проблемам выявления признаков незаконного предпринимательства на основе экономической
информации, а также ее использования для целей доказывания по уголовным делам в полном объеме не проводились.
Вышеизложенные обстоятельства в совокупности и определяют актуальность выполненного диссертационного исследования.
Степень научной разработанности проблемы. Вопросы, касающиеся
обнаружения и расследования преступлений в сфере экономики, в том числе и
1
Статданные МВД. URL: http: // www.mvdinform.ru/index.php
2
незаконного предпринимательства, нашли отражение в исследованиях ряда известных ученых.
Теоретические проблемы выявления признаков преступлений освещались
в трудах А.И. Винберга, Р.С. Белкина, С.В. Дубровина, А.М. Зинина, Г.А. Зорина, Ю.Г. Корухова, Н.Г. Майлис, Н.Т. Малаховской, В.А. Снеткова и ряда других ученых.
Криминалистическое содержание информации, вопросы следообразования, рассмотрены в трудах В.Д. Грабовского, М.К. Каминского, Б.В. Коробейникова, М.В. Салтевского, М.Я. Сегая, Н.А. Селиванова, В.К. Стринжа и ряда
других ученых.
Возможности и пути использования экономической информации для раскрытия преступлений были исследованы такими учеными, как С.П. Голубятников, В.П. Кувалдин, Н.В. Кудрявцева, Я.В. Орлов, Г.К. Синилов, В.Г. Танасевич, В.А. Тимченко С.П. Фортинский, И.Л. Шрага, Г.А. Шумак и другими.
Проблемам расследования преступлений посвящены труды В.П. Бахина,
Р.С. Белкина, А.Н. Васильева, Ю.П. Гармаева, В.Н. Григорьева, Л.Я. Драпкина,
С.Ю. Журавлева, М.К. Каминского, В.Н. Карагодина, И.Н. Кожевникова, А.Ф.
Лубина, В.А. Образцова, Н.М. Сологуба, Г.П. Химичевой, Н.П. Яблокова и других известных ученых.
Разработкой вопросов, связанных с раскрытием незаконного предпринимательства занимались А.А. Барыгина, И.И. Белозерова, П.М. Колесников, Е.В.
Маматханова, А.В. Песоцкий, Н.А. Подольный, Б.Н. Садов, Ю.В.Шляпников и
другие ученые.
Проблемы использования специальных познаний, включая экономические, исследовались такими учеными, как В.Д. Арсеньев, В.М. Волга, В.Г. Заболоцкий, С.Г. Еремин, Л.П. Климович, Е.Н. Мысловский, Т.В. Петрова, П.К.
Пошюнас, Ю.С. Стеценко, В.А. Тимченко, А.Ю. Ушаков, В.В. Щадрин и некоторыми другими.
Исследования, проведенные вышеназванными и другими учеными, являются существенным вкладом в развитие юридической науки. В частности, тех
3
ее направлений, которые касаются обнаружения и расследования экономических преступлений. Вместе с тем, проблемы выявления признаков незаконного
предпринимательства на основе экономической информации, ее использования
для доказывания по уголовным делам, с учетом сложившихся в настоящее время экономических отношений, ранее не исследовались.
Данные обстоятельства и обусловили определение объекта и предмета
исследования.
Объектом исследования является незаконная предпринимательская деятельность, закономерно отражающаяся в экономической информации, а также
деятельность правоохранительных органов, направленная на обнаружение и
доказывание данного вида преступлений.
Предметом исследования являются теоретические и методические принципы выявления признаков незаконного предпринимательства на основе экономической информации, а также возможности использования этой информации для установления обстоятельств, подлежащих доказыванию.
Цель диссертационного исследования заключается в разработке теоретических и методических аспектов выявления признаков незаконного предпринимательства на основе экономической информации, как одного из необходимых условий повышения эффективности деятельности практических органов
по борьбе с данным видом преступлений.
Для достижения данной цели были поставлены на разрешение следующие
задачи:
- обосновать необходимость и возможность использования экономической информации для выявления признаков незаконного предпринимательства,
являющихся основанием для возбуждения уголовного дела;
- проанализировать вопросы уголовно-правовой квалификации незаконного предпринимательства, как необходимого условия характеристики выявленных признаков, с точки зрения их достаточности для возбуждения уголовного дела;
4
- исследовать теоретические аспекты выявления признаков незаконного
предпринимательства на основе экономической информации;
- разработать криминалистическую классификацию способов и признаков
незаконного предпринимательства;
- с целью апробации выводов теоретической части исследования разработать методические приемы выявления признаков незаконного предпринимательства на основе использования экономической информации;
- исследовать возможности использования экономической информации для
установления обстоятельств, подлежащих доказыванию по делам о незаконном
предпринимательстве;
- подготовить научно обоснованные рекомендации по использованию специальных экономических познаний с целью формирования качественной доказательственной базы по делам о незаконном предпринимательстве.
Методологической основой диссертационного исследования являются
такие общенаучные методы как: диалектический, индукции и дедукции, анализ
и синтез, моделирования, экспертных оценок. Применялись также и частные
методы
научного
познания:
конкретно-социологический,
сравнительно-
правовой, логико-юридический.
При проведении диссертационного исследования использовался системный подход к изучению незаконного предпринимательства как социального явления.
Изложение материала диссертации построено по принципу восхождения
от абстрактного к конкретному, то есть, от меньшей определенности содержания к большей. Это позволило проверить достоверность теоретических выводов, возможность их использования для разработки практических рекомендаций.
Теоретическую базу исследования составляют фундаментальные научные труды в области теории государства и права, уголовного права, уголовного
процесса, криминалистики, судебной экспертизы таких ученых, как: Т.В.
Аверьянова, А.В. Агутин, А.С. Александров, В.К. Бабаев, В.М. Баранов, А.Р.
5
Белкин, Р.С. Белкин, А.И. Винберг, С.П. Голубятников, А.И. Глушкова, В.Д.
Грабовский, В.Н. Григорьев, Л.Я. Драпкин, С.В. Дубровин, С.Ю. Журавлев,
А.М. Зинин, М.К. Каминский, В.Н. Карагодин, Л.П. Климович, Ю.Г. Корухов,
В.П. Кувалдин, Н.А. Лопашенко, А.Ф. Лубин, И.М. Лузгин, Н.П. Майлис, Н.Т.
Малаховская, А.Г. Маркушин, В.А. Образцов, А.С. Подшибякин, М.П. Поляков, Е.Р. Россинская, М.В. Салтевский, М.Я. Сегай, Н.А. Селиванов, Г.К. Синилов, В.А. Снетков, Н.М. Сологуб, В.К. Стринжа, В.Г. Танасевич, В.А. Тимченко, Г.П. Химичева, И.Л. Шрага, Г.А. Шумак, А.А. Эйсман, Н.П. Яблоков и др.
Эмпирической базой исследования явились статистические данные
МВД России и ГУВД Нижегородской области о состоянии и динамике незаконного предпринимательства, а также материалы судебной и следственной
практики. Было изучено более 150 уголовных дел о незаконном предпринимательстве.
В процессе исследования проводилось анкетирование 75 следователей и
84 оперативных сотрудников МВД – ГУВД занимающихся раскрытием и расследованием преступлений в сфере экономики в двадцати пяти субъектах Российской Федерации. Обобщенные результаты анкетирования указаны в Приложении 1. Кроме того, была изучена опубликованная практика Верховного Суда
Российской Федерации. Проведен анализ инструктивных писем, методических
рекомендаций, руководящих разъяснений и других ведомственных документов
МВД России и Прокуратуры Российской Федерации, содержащих материалы
по вопросам организации и тактики деятельности сотрудников правоохранительных органов при выявлении признаков незаконного предпринимательства.
Научная новизна диссертационного исследования заключается в том,
что в ней разработаны основные теоретические положения использования экономической информации для выявления скрытых признаков незаконного предпринимательства, закономерно отражающихся в различных носителях этой информации. Кроме того, диссертант уточнил и конкретизировал криминалистическую классификацию способов подготовки, осуществления и сокрытия следов незаконного предпринимательства.
6
Это позволило на научной основе разработать методические приемы выявления признаков незаконного предпринимательства, и таким образом обеспечить обнаружение потенциально криминогенных субъектов предпринимательской деятельности из общей совокупности исследуемых организаций и частных
предпринимателей.
Результатом диссертационного исследования являются также методические рекомендации по использованию экономической информации для установления обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовным делам о незаконном предпринимательстве.
На защиту выносятся следующие основные положения:
1. Отражение в носителях экономической информации незаконной предпринимательской деятельности обусловлено объективными причинами и является закономерным. Полностью уничтожить или исказить информацию с целью
сокрытия следов преступления невозможно. Это позволяет использовать экономическую информацию для выявления признаков преступления, являющихся
достаточным основанием для возбуждения уголовного дела.
2. Юридическая квалификация незаконного предпринимательства предполагает извлечение дохода в крупном размере. В связи с этим полагаем, что
существующий порядок определения суммы дохода от незаконного предпринимательства необходимо уточнить. В частности, в состав доходов от незаконной предпринимательской деятельности следует включать не только выручку от
реализации продукции (работ, услуг), но и другие виды доходов, получаемых в
связи с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности. При
этом состав таких доходов целесообразно определять применительно к действующему налоговому законодательству. Это будет способствовать унификации
определения одной и той же категории – «доход» для различных статей УК
РФ, а также позволит более обоснованно исчислять сумму дохода от незаконной предпринимательской деятельности.
3. Основой для разработки методических принципов выявления признаков незаконного предпринимательства являются положения частной кримина7
листической теории (криминалистической диагностики). Адаптация к цели исследования определений ее предмета и объекта позволяют расширить сферу
деятельности данной теории.
Предметом криминалистической диагностики, с точки зрения выявления
признаков незаконного предпринимательства на основе экономической информации является обнаружение изменений в ее содержании, возникающих в результате совершения преступления.
Объекты криминалистической диагностики незаконного предпринимательства на основе экономической информации разделяются на диагностируемые, диагностирующие, искомые и проверяемые.
Диагностируемыми объектами являются носители экономической информации, в которых закономерно отражается преступная деятельность. Диагностирующими объектами должны быть классифицированные сведения о способах преступной деятельности, их признаках, отражаемых в носителях экономической информации и составе таких носителей. Искомые объекты - это признаки преступной деятельности, содержащиеся в экономической информации.
Проверяемыми объектами являются разрабатываемые версии о способах и
субъектах незаконного предпринимательства.
4. Криминалистическая классификация является необходимым условием
выявления признаков незаконного предпринимательства на основе экономической информации.
В основание такой классификации должны быть положены причинноследственные связи, вызванные влиянием: а) окружающей обстановки на способ совершения преступления; б) способа преступления - на виды и формы его
признаков; в) видов и форм признаков преступления – на состав носителей экономической информации, в которых эти признаки находят закономерное отражение (объекты криминалистического исследования); г) объектов криминалистического исследования на приемы и способы обнаружения признаков преступления.
8
5. Наиболее эффективно выявлять признаки незаконного предпринимательства позволяет использование методов экономико-криминалистического
анализа, который является одним из направлений экономико-правового анализа.
Авторские
определения
объекта
и
предмета
экономико-
криминалистического анализа характеризуют его сущность и отличие от других
направлений экономико-правового анализа.
Объектом экономико-криминалистического анализа является преступная
деятельность, закономерно отражающаяся в экономической информации, а
также деятельность правоохранительных органов по выявлению, пресечению и
раскрытию преступлений в сфере экономики с использованием данного вида
информации.
Предметом экономико-криминалистического анализа являются признаки
преступной деятельности, содержащиеся в скрытом, неявном виде в носителях
экономической информации.
6. Структура методики выявления признаков незаконного предпринимательства на основе экономической информации, в которой целесообразно предусмотреть четыре раздела.
В первый раздел следует включить методические приемы, которые позволяют обнаруживать признаки преступления по данным внешней отчетности.
Во втором разделе необходимо привести рекомендации по исследованию внутренней отчетности и учетных записей для уточнения и конкретизации результатов, полученных по данным внешней отчетности. Третий раздел должен содержать методические рекомендации по исследованию учетных и взаимосвязанных с ними документов, с целью установления обстоятельств, входящих в
предмет доказывания по уголовным делам. Четвертый раздел должен быть посвящен организационно-правовым аспектам использования специальных экономических познаний и возможностям использования полученных результатов
при расследовании преступлений.
7. Разработанные автором методические приемы выявления признаков
незаконного предпринимательства, позволяют повысить эффективность дея9
тельности по обнаружению потенциально криминогенных субъектов предпринимательской деятельности. В основу разработки таких приемов должен быть
положен принцип закономерного отражения преступной деятельности и ее
проявления в экономической информации в виде определенных признаков, соответствующих тому или иному способу незаконного предпринимательства.
8. Установление большей части обстоятельств, подлежащих доказыванию
по уголовным делам о незаконном предпринимательстве возможно на основе
таких носителей экономической информации, как учетные документы, что обусловлено закономерным характером отражения в них преступной деятельности.
Предложенная автором классификация позволяет определить конкретное содержание таких обстоятельств, устанавливаемых на основании каждого отдельного реквизита учетного документа.
9. В целях совершенствования организационно-правового обеспечения
использования специальных экономических познаний, необходимо уточнить
определение судебно-бухгалтерской экспертизы, приведенное в ведомственных
нормативных актах Министерства юстиции РФ и Министерства внутренних дел
РФ. Полагаем, что под судебно-бухгалтерской экспертизой следует понимать
исследование содержания не только записей бухгалтерского учета, но и содержания
учетных
документов.
Такой
подход
к
определению
судебно-
бухгалтерской экспертизы позволит включить в ее сферу деятельность предпринимателей без образования юридического лица, которые согласно действующему законодательству не обязаны вести записи на счетах бухгалтерского
учета. В результате расширяются возможности использования судебнобухгалтерской экспертизы для формирования доказательственной базы по делам о незаконном предпринимательстве.
Теоретическая значимость результатов исследования заключается в
том, что они, конкретизируя и уточняя основные положения частной криминалистической теории (криминалистической диагностики) применительно к выявлению скрытых, неявных признаков незаконного предпринимательства, спо10
собствуют расширению сферы применения этой теории, тем самым, обеспечивая ее развитие.
Практическая значимость диссертационного исследования определяется его прикладным характером. Результаты диссертационного исследования,
представленные в виде основных теоретических положений, выводов и рекомендаций, являются научной основой:
- для подготовки качественных учебно-методических материалов по курсу криминалистики и дисциплинам специализации, таким как криминалистическая
диагностика
экономических
преступлений,
экономико-
криминалистический анализ, судебная бухгалтерия и другим;
- для подготовки методических рекомендаций по эффективному использованию экономической информации правоохранительными органами в целях
обнаружения, пресечения и расследования незаконного предпринимательства;
- для подготовки практических рекомендаций по организации и тактике
использования специальных экономических познаний при расследовании незаконного предпринимательства.
Апробация и внедрение результатов исследования. Основные положения диссертации опубликованы в шести работах, а также изложены на Международной научно-практической конференции «Легализация преступных доходов и коррупция в органах государственной власти: теория, практика, техника
противодействия» в июне 2009 года в г. Нижнем Новгороде и двух межвузовских научных конференциях аспирантов и соискателей «Актуальные проблемы
юридической науки» в октябре 2008 года и в октябре 2009 года в г. Нижнем
Новгороде.
Результаты исследования внедрены в практическую деятельность Приволжской транспортной прокуратуры, Волго-Вятского УВД на транспорте, а
также в учебный процесс НОУ ВПО «Институт экономики и предпринимательства», НОУ ВПО «Нижегородская правовая академия» (институт).
11
Структура диссертации обусловлена целью и задачами исследования.
Диссертация состоит из введения, двух глав, включающих восемь параграфов,
заключения, библиографии и одного приложения.
ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ
Во введении обосновывается актуальность темы диссертации, характеризуются научная новизна, теоретическая и практическая значимость исследования, излагается история предмета исследования, а также формулируются объект, предмет, цель и задачи исследования и положения, выносимые на защиту;
дается описание методологических основ и эмпирической базы исследования,
приводятся сведения об апробации результатов исследования.
Первая глава Теоретические и методические принципы выявления
признаков незаконного предпринимательства на основе экономической
информации» состоит из четырех параграфов.
В первом параграфе «Использование экономической информации при
установлении поводов и оснований для возбуждения уголовного дела о незаконном предпринимательстве» исследованы вопросы, касающиеся понятия
экономической информации, обоснованы закономерный характер отражения в
ней незаконной предпринимательской деятельности и возможности ее использования для выявления признаков преступления, являющихся основанием для
возбуждения уголовного дела.
Расследование любого преступления, в том числе и незаконного предпринимательства, начинается с возбуждения уголовного дела. Однако для этого
должны быть поводы и основания. Из всех видов поводов для возбуждения
уголовного дела о незаконном предпринимательстве, наибольшее значение,
применительно к цели и задачам диссертационного исследования, имеет сообщение о совершенном или готовящемся преступлении, полученное из иных источников, в форме рапорта об обнаружении признаков преступления.
Однако кроме повода для возбуждения уголовного дела должно быть и
основание. В соответствии со ст. 140 УПК РФ, основанием для возбуждения
12
уголовного дела является наличие достаточных данных, указывающих на признаки преступления.
Для получения таких данных, указывающих на признаки незаконного
предпринимательства целесообразно использовать экономическую информацию. Это объясняется тем, что незаконная предпринимательская деятельность
осуществляется обычно в процессе или под видом законной экономической
деятельности, поэтому финансовые и хозяйственные операции из которых
складывается данная деятельность, находят в экономической информации закономерное отражение. При этом, под экономической информацией, для целей
диссертационного исследования, понимаются различные сведения о фактах хозяйственной, коммерческой и финансовой деятельности субъектов занятых в
сфере производства и распределения продукции.
Однако, с точки зрения раскрытия преступлений важна не вся экономическая информация, а только, криминалистически значимая. Под криминалистически значимой экономической информацией понимается та ее часть, в которой
закономерно находит отражение деятельность по подготовке, совершению и
сокрытию следов незаконного предпринимательства.
При исследовании возможностей обнаружения в экономической информации признаков незаконного предпринимательства, закономерно возникает
вопрос: не утрачиваются ли эти признаки вследствие уничтожения или изменения данной информации? Для ответа на этот вопрос необходимо принять во
внимание, как минимум три фактора. Во-первых, следы преступной деятельности, в том числе и незаконного предпринимательства, находят закономерное
отражение не в одном, а одновременно в нескольких носителях экономической
информации, которые находятся у разных участников хозяйственных, финансовых и коммерческих операций в процессе или под видом которых осуществлялась незаконная предпринимательская деятельность. Во-вторых, не все участники данных операций могут знать, о том, что имело место незаконное предпринимательство. В-третьих, участники операций, совершаемых в процессе незаконной предпринимательской деятельности, имеют, как правило, противопо13
ложные интересы и, поэтому для обеспечения защиты своих интересов, сохраняют документы, подтверждающие участие в этих операциях различных сторон.
Следовательно, полностью все носители экономической информации, в
которых закономерно нашла отражение незаконная предпринимательская деятельность, не утрачиваются. Также, практически невозможно внести во все носители экономической информации искажении с целью маскировки преступления, поскольку эти носители находятся у различных физических и юридических лиц, имеющих несовпадающие интересы.
Таким образом, отражение в носителях экономической информации преступной деятельности, включая незаконное предпринимательство, обусловлено
объективными причинами и является закономерным. Полностью уничтожить
или исказить информацию с целью сокрытия следов преступления невозможно.
Следовательно, экономическая информация является одним из важнейших источников сведений, необходимых для выявления признаков незаконного предпринимательства.
Вместе с тем, принимая решения о возбуждении уголовного дела, следователь должен убедиться, что выявленные признаки соответствуют юридической квалификации именно незаконного предпринимательства. Поэтому, прежде чем исследовать теоретические и методические основы выявления признаков
незаконного предпринимательства, необходимо рассмотреть вопросы юридической квалификации данного вида преступлений.
Второй параграф «Юридическая квалификация незаконного предпринимательства» посвящен исследованию вопросов уголовно-правового регулирования ответственности за незаконное предпринимательство.
Для целей ст. 171 УК РФ, под незаконным предпринимательством понимается осуществление предпринимательской деятельности: 1) без регистрации;
2) с нарушением правил регистрации либо представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения; 3) без
14
специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно; 4) с нарушением лицензионных требований и условий.
Полагаем, что конструкцию статьи 171 УК РФ нельзя признать удачной,
поскольку, следуя ее логике, во всех остальных случаях, кроме, перечисленных
выше, предпринимательская деятельность будет считаться законной. Поэтому,
полагаем целесообразным изменить название статьи 171 УК РФ «Незаконное
предпринимательство» на более конкретное «Нарушение правил регистрации и
лицензирования предпринимательской деятельности».
Обязательным условием возникновения уголовной ответственности по ст.
171 УК РФ является причинение крупного ущерба гражданам, организациям
или государству либо получение от предпринимательской деятельности дохода
в крупном размере. При этом общепринятого понятия термина «ущерб» для целей ст. 171 УК РФ не выработано. По нашему мнению, ущерб для граждан, организаций и государства, заключается в экономически неоправданных затратах
или убытках, возникающих в связи с последствиями деятельности лиц, осуществляющих незаконное предпринимательство. Полагаем, что сумма ущерба
должна иметь денежное выражение и подтверждаться документально. Упущенную выгоду принимать при исчислении суммы ущерба нецелесообразно, так
как точно определить ее размер практически невозможно.
Крупным ущербом, для целей ст. 171 УК РФ, признается ущерб в сумме
превышающей двести пятьдесят тысяч рублей. Полагаем, что данный подход
следует применять только при определении суммы ущерба, причиненного государству, организациям или индивидуальным предпринимателям. Что же касается ущерба, причиненного гражданам, не являющимся предпринимателями,
то крупным ущербом следовало бы считать сумму 50 тыс. рублей, так как для
человека со средними доходами эта сумма является достаточно крупной.
Под доходом в статье 171 УК РФ, согласно разъяснениям, приведенным в
Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 18 ноября
2004 г. № 23, следует понимать выручку от реализации товаров (работ, услуг)
за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без
15
вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности.
По нашему мнению в состав дохода следует включать не только выручку
от реализации продукции (работ, услуг), но и некоторые другие виды доходов.
Например, от долевого участия в других организациях; от сдачи имущества в
аренду (субаренду); от предоставления в пользование прав на результаты интеллектуальной деятельности; в виде процентов, полученных по договорам
займа, кредита, а также по ценным бумагам и другим долговым обязательствам;
в виде безвозмездно полученного имущества; в виде дохода, распределяемого в
пользу данного лица при его участии в простом товариществе, и некоторые
другие виды доходов.
В целом, состав доходов, полученных в связи с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности, полагаем целесообразным определять
применительно к действующему налоговому законодательству. В частности, в
соответствии с требованиями главы 25 НК РФ, для организаций и в соответствии с главой 23 НК РФ для индивидуальных предпринимателей и физических
лиц, не зарегистрированных в качестве предпринимателя без образования юридического лица.
Реализация данного предложения в правоприменительной практике позволит повысить объективность и достоверность исчисления величины дохода
от незаконной предпринимательской деятельности, а также будет способствовать единообразному пониманию категории дохода для целей ст. 171 УК РФ.
Наряду с мерами уголовного запрета незаконного предпринимательства,
необходимо совершенствование криминалистического обеспечения деятельности по обнаружению и раскрытию рассматриваемого вида преступлений.
Третий параграф «Выявление признаков незаконного предпринимательства, как элемент частной криминалистической теории» посвящен
исследованию и обоснованию основных теоретических положений деятельности правоохранительных органов по выявлению признаков незаконного предпринимательства.
16
Незаконная предпринимательская деятельность, отражаемая в экономической информации, носит скрытый, явно не выраженный характер, и поэтому
необходимы специальные средства для обнаружения признаков этой деятельности. Такие средства могут быть разработаны на основе положений одной из
частных криминалистических теорий – теории криминалистической диагностики. Поэтому для решения задач диссертационного исследования были адаптированы основные положения этой теории. В частности, по мнению диссертанта,
предметом криминалистической диагностики незаконного предпринимательства является выявление изменений в содержании экономической информации,
возникающих в результате совершения преступления, с целью обнаружения
следов преступной деятельности, позволяющих установить основные обстоятельства, входящие в предмет доказывания по уголовным делам.
Относительно объектов криминалистической диагностики незаконного
предпринимательства на основе экономической информации, полагаем, что их
следует разделять на диагностируемые, диагностирующие, искомые и проверяемые. При этом диагностируемыми объектами могут быть носители экономической информации, в которых закономерно отражается незаконная предпринимательская деятельность. Диагностирующими объектами должны быть
классифицированные сведения о способах незаконного предпринимательства,
их признаках, отражаемых в носителях экономической информации, и составе
таких носителей. Искомыми объектами являются признаки незаконного предпринимательства. Проверяемыми объектами могут быть разрабатываемые версии о способах и субъектах незаконного предпринимательства.
В четвертом параграфе «Криминалистическая классификация способов и признаков преступной деятельности» на основе анализа типичных способов подготовки, совершения и сокрытия следов незаконного предпринимательства, а также отражения признаков преступления в различных носителях
экономической информации, разработаны соответствующие криминалистические классификации.
17
Для целей правоохранительной практики предлагается следующее определение криминалистической классификации: «Криминалистическая классификация – это систематизация криминалистически значимых объектов, субъектов,
предметов, следов, признаков и других криминалистически значимых сведений,
с целью информационного обеспечения раскрытия преступлений». По мнению
диссертанта, при таком подходе криминалистическая классификация должна не
только способствовать формированию криминалистических характеристик преступлений и разработке частных методик, на что обычно направлены криминалистические классификации, но и служить целям выявления признаков преступлений.
Исследование возможностей использования экономической информации
в целях обнаружения и расследования незаконного предпринимательства, показало, что наибольшую актуальность приобретают криминалистические классификации способов преступной деятельности и ее признаков, закономерно отражающихся в носителях экономической информации.
Анализ правоохранительной практики показывает, что можно выделить
несколько типичных групп способов незаконного предпринимательства.
Первая группа - осуществление предпринимательской деятельности без
регистрации, может включать следующие типичные способы: выпуск продукции, производство работ, оказание услуг на официально неучтенных производственных площадях (на территории гаражных кооперативов, в частных строениях и т.п.); выпуск официально неучтенной продукции, производство официально неучтенных работ и оказание официально неучтенных услуг с использованием неучтенного сырья, с оплатой труда неучтенными денежными средствами, но на официально зарегистрированных производственных мощностях
(цеха, заводы, лаборатории и т.п.); нелегальное использование природных ресурсов (заготовка древесины, лов рыбы и др.) с признаками предпринимательской деятельности; использование собственного имущества (транспортные
средства и др.) для осуществления предпринимательской деятельности без государственно регистрации; осуществление предпринимательской деятельности
18
после ликвидации юридического лица или официального прекращения деятельности физического лица-предпринимателя.
Вторая группа - представление для государственной регистрации документов, содержащих заведомо ложные сведения, может включать следующие
типичные способы: представление заявления о государственной регистрации
коммерческой организации, в котором фальсифицирована подпись заявителя;
представление документов для государственной регистрации коммерческой организации, в которых приведены недостоверные сведения о месте ее нахождения; представление документов для государственной регистрации коммерческой организации, в которых приведены недостоверные сведения о наличии
обособленных подразделений (филиалов и др.).
Третья группа - осуществление предпринимательской деятельности, подлежащей лицензированию, полностью или частично без лицензии, включает
следующие типичные способы: осуществление лицензируемой деятельности
без лицензии; осуществление совместной деятельности, подлежащей лицензированию, всеми ее участниками, при наличии лицензии только у одного из участников; осуществление наряду с деятельностью, на которую получена лицензия и другой лицензируемой деятельности, но без лицензии.
Четвертая группа - осуществление с нарушением лицензионных требований предпринимательской деятельности, подлежащей лицензированию, может
включать самые разнообразные способы. Наиболее типичные из них следующие: при получении лицензии на ведение предпринимательской деятельности
только в одном, указанном в лицензии месте, фактическое осуществление этой
деятельности и в нескольких других местах; осуществление предпринимательской деятельности в объемах, превышающих установленный в лицензии уровень; осуществление лицензируемой деятельности по окончании срока действия лицензии.
Способы преступной деятельности оказывают большое влияние на формирование следовой картины преступления. Это позволяет разработать классификацию признаков незаконного предпринимательства. Классифицировать та19
кие признаки, применительно к исследуемой теме целесообразно по следующим основаниям: 1) признаки незаконного предпринимательства, содержащиеся в учетных документах; 2) признаки незаконного предпринимательства, содержащиеся в иных документах; 3) признаки незаконного предпринимательства, содержащиеся в учетных записях; 4) признаки незаконного предпринимательства, содержащиеся в отчетности; 5) признаки незаконного предпринимательства, содержащиеся в иных носителях информации.
Все признаки незаконного предпринимательства проявляются в экономической информации в форме тех или иных несоответствий. При этом указанные
несоответствия имеют, как правило, скрытый, явно не выраженный характер,
поэтому их, прежде всего, необходимо обнаружить.
Вторая глава «Использование экономической информации для выявления признаков незаконного предпринимательства» посвящена вопросам практического использования результатов теоретических исследований,
изложенных в первой главе диссертации.
В первом параграфе «Экономико-криминалистический анализ как
средство обнаружения признаков незаконного предпринимательства» исследованы возможности использования данного направления аналитической
деятельности для обнаружения скрытых, неявных признаков рассматриваемого
вида преступлений.
Исходя из типичных несоответствий в содержании экономической информации, возникающих под влиянием незаконной предпринимательской деятельности, диссертант пришел к выводу, что наиболее эффективным средством
их обнаружения являются приемы, разработанные на основе методов экономико-криминалистического анализа, который характеризуется аналитическим использованием экономической информации в целях выявления признаков преступлений в сфере экономической деятельности.
Объектом экономико-криминалистического анализа является преступная
деятельность, закономерно отражающаяся в экономической информации, а
также деятельность правоохранительных органов по выявлению, пресечению и
20
раскрытию преступлений в сфере экономики с использованием данного вида
информации.
Предметом экономико-криминалистического анализа являются признаки
преступной деятельности, содержащиеся в скрытом, неявном виде в носителях
экономической информации.
Различные виды носителей экономической информации имеют собственное назначение при проведении экономико-криминалистического анализа.
Внешнюю отчетность целесообразно использовать для обнаружения потенциально криминогенных организаций. Так, сравнительный анализ информации,
содержащейся в статистической, финансовой и налоговой отчетности, с использованием специально разработанных приемов, позволяет выделить из общей совокупности коммерческих организаций, те, в деятельности которых содержатся признаки преступлений, в том числе и незаконного предпринимательства.
Экономико-криминалистический
анализ
деятельности
потенциально
криминогенных организаций по данным их внутренней отчетности позволяет
обнаружить, в каком именно звене исследуемой организации, было совершено
преступление.
Исследование записей в регистрах бухгалтерского, налогового и управленческого учетов позволяет установить способ совершения преступления, место и время, а иногда и причастных к преступлению лиц.
Анализ содержания учетных и иных, связанных с ними документов, позволяет сформировать информационную базу, необходимую для установления
основных обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовному делу.
Во втором параграфе «Методические приемы выявления признаков
незаконного предпринимательства» представлены разработанные диссертантом методические приемы и даны рекомендации по их использованию для обнаружения признаков типичных способов незаконного предпринимательства.
При этом диссертант исходил из того, что основной задачей при выявлении
признаков незаконного предпринимательства на основе экономической инфор21
мации является обнаружение потенциально криминогенных субъектов предпринимательской деятельности в общей совокупности юридических и физических лиц-предпринимателей. Решение данной задачи позволяет более целенаправленно осуществлять поисковую деятельность подразделений по борьбе с
экономическими преступлениями, тем самым, повышая эффективность их работы.
Определяющее влияние на разработку методических приемов по выявлению криминогенных субъектов предпринимательства, оказывает способ преступной деятельности. Так как именно способ преступления оказывает самое
непосредственное влияние на характер признаков преступной деятельности.
Исходя из признаков преступной деятельности, можно определить состав носителей экономической информации, в которых они закономерно отражаются. В
свою очередь знание способа преступления, его признаков и состава носителей
экономической информации позволяет разработать методические приемы криминалистической диагностики. Таким образом, алгоритм деятельности исследователя следующий: способ – его признаки – где эти признаки содержатся
(носители экономической информации) – как обнаружить (методические приемы).
В диссертации, исходя из типичных способов преступной деятельности, и
состава носителей экономической информации, в которых она закономерно отражается, разработаны конкретные методические приемы криминалистической
диагностики субъектов незаконного предпринимательства.
В третьем параграфе «Установление на основе экономической информации обстоятельств, подлежащих доказыванию по делам о незаконном предпринимательстве» уточнен и конкретизирован перечень таких обстоятельств, применительно к рассматриваемому виду преступной деятельности, а также представлена разработанная диссертантом классификация реквизитов учетных документов для установления обстоятельств подлежащих доказыванию по уголовному делу.
22
Информации о потенциально криминогенных субъектах предпринимательской деятельности, для раскрытия преступления недостаточно. Необходимы более подробные сведения, позволяющие установить все обстоятельства,
подлежащие доказыванию по уголовным делам. Как известно, перечень таких
обстоятельств приведен в ст. 73 УПК Российской Федерации. Однако применительно к уголовным делам о незаконном предпринимательстве этот перечень
необходимо конкретизировать. В частности, обстоятельства подлежащие установлению, целесообразно разделить на две группы: а) независящие от способа
незаконного предпринимательства и б) непосредственно связанные со способом преступления. В диссертации приводится подробное содержание каждой из
двух названных групп обстоятельств.
Значительную часть сведений, необходимых для установления обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовным делам, можно получить из
различных носителей экономической информации. Среди всех носителей экономической информации наибольшее доказательственное значение при раскрытии незаконного предпринимательства имеют учетные документы.
Предложенная автором классификация позволяет определить конкретное
содержание обстоятельств, устанавливаемых на основании каждого отдельного
реквизита учетного документа. Так, в частности, такой реквизит, как место составления документа позволяет установить наименование субъекта незаконного
предпринимательства, его фактический адрес (местонахождение офиса или место осуществления предпринимательской деятельности).
По данным реквизита учетного документа «время составления документа» становится возможным установить время (календарный период) осуществления предпринимательской деятельности, в том числе незаконной; способы
приготовления, осуществления и сокрытия следов незаконного предпринимательства.
Сведения о номере документа, при некоторых способах преступной деятельности, дают возможность получить информацию о способах приготовления, осуществления и сокрытия следов незаконного предпринимательства.
23
Данные о содержании хозяйственной или финансовой операции, приведенные в учетных документах, позволяют установить вид деятельности, предположительно считающейся незаконным предпринимательством, а также определить соответствует ли эта деятельность, понятию предпринимательской, исходя из требований действующих нормативных правовых актов и разъяснений
по их применению; наличие в расследуемой деятельности признаков незаконного предпринимательства; способы приготовления, осуществления и сокрытия
следов незаконного предпринимательства.
Сведения об объемах операции в натуральном и денежном выражении,
приведенные в учетных документах, позволяют установить размер ущерба гражданам, организациям или государству от незаконного предпринимательства,
либо размер дохода, полученного от незаконного предпринимательства.
По фамилиям и подписям лиц, разрешивших финансовую или хозяйственную операцию, а также непосредственно ее выполнивших можно установить лиц, владеющие информацией о деталях преступления, в том числе причастных к его осуществлению.
Для следствия представляют интерес также и данные неофициального
учета, содержащие те же сведения, что и официальные носители экономической информации. Взаимная сверка официальных и неофициальных носителей
экономической информации позволит проверить достоверность содержащихся
в них сведений.
В четвертом параграфе «Организационно-правовые вопросы использования специальных экономических познаний» исследованы вопросы получения с помощью специалистов информации, имеющей доказательственное значение по делам о незаконном предпринимательстве.
Результаты исследования показали, что при раскрытии незаконного
предпринимательства, наиболее распространенными формами использования
специальных экономических познаний являются ревизии, консультации и судебно-бухгалтерские экспертизы.
24
В большинстве ситуаций, связанных с расследованием незаконного предпринимательства, необходимость в проведении ревизии несомненна. Вместе с
тем, провести ревизию не всегда представляется возможным. Поэтому, еще до
ее назначения следует убедиться, что имеются все необходимые носители экономической информации, в которых нашли отражение признаки преступной
деятельности. Кроме того, в проверяемой организации в исследуемом периоде
должен вестись бухгалтерский учет, поскольку в случае отсутствия бухгалтерского учета или его запущенности, ревизоры проводить ревизию не имеют право. Обязательным условием проведения ревизии является наличие руководителя проверяемого субъекта, так как он должен подписать акт ревизии.
Обязательным условием качественного проведения ревизии является правильная постановка вопросов перед ревизором. В диссертации разработан и
предлагается конкретный перечень вопросов, которые целесообразно поставить
перед ревизором при расследовании незаконного предпринимательства.
Следующей, после ревизии, наиболее распространенной формой использования специальных экономических познаний при раскрытии незаконного
предпринимательства, являются консультации специалистов. На первоначальном этапе раскрытия незаконного предпринимательства, консультация специалиста может оказаться весьма полезной для уточнения состава носителей экономической информации, необходимых для проведения ревизии и, соответственно, подлежащих выемке. Если в результате исследования информации, полученной при выемке или обыске, будет установлено отсутствие или запущенность бухгалтерского учета, то для его восстановления также необходимы услуги специалиста, поскольку, как отмечалось выше, в подобной ситуации ревизию проводить нельзя.
Еще одной распространенной формой использования специальных экономических познаний при раскрытии незаконного предпринимательства, является судебно-бухгалтерская экспертиза. Понятие бухгалтерской экспертизы
приведено в ведомственных нормативных актах Министерства юстиции РФ и
Министерства внутренних дел РФ, согласно которым, под бухгалтерской экс25
пертизой понимается исследование содержания записей бухгалтерского учета с
целью установления наличия или отсутствия в них искаженных данных. Однако, по нашему мнению, такое определение судебно-бухгалтерской экспертизы
нельзя признать полными. Полагаем, что под судебно-бухгалтерской экспертизой следует понимать исследование не только содержания записей бухгалтерского учета, но и содержания учетных документов.
Известно, что согласно федеральному закону от 21 ноября 1996 г. № 129ФЗ «О бухгалтерском учете», бухгалтерский учет обязаны вести только юридические лица. Следовательно, деятельность предпринимателей без образования
юридического
лица не
может быть
объектом исследования
судебно-
бухгалтерской экспертизы, так как в данном случае записи на счетах бухгалтерского учета могут и не вестись. Однако предприниматели без образования юридического лица в обязательном порядке составляют учетные документы, поскольку они вступают в отношения и с юридическими лицами, которым эти документы необходимы для бухгалтерского учета. Причем, юридическую силу
доказательств, документы имеют большую, чем учетные записи в силу наличия
в них определенных реквизитов, о чем говорилось выше. Поэтому, если понимать под судебно-бухгалтерской экспертизой исследование содержания не
только записей на счетах бухгалтерского учета, но и учетных документов, появляется возможность включить в сферу судебно-бухгалтерской экспертизы
деятельность предпринимателей без образования юридического лица, что приобретает особую значимость для формирования доказательственной базы, учитывая невозможность в некоторых ситуациях проведения ревизии.
В заключении дано системное изложение выводов и предложений теоретического и прикладного характера, которые явились результатами диссертационного исследования.
Основные положения и выводы диссертационного исследования опубликованы в следующих работах:
26
Научные статьи, опубликованные в ведущих рецензируемых научных
журналах и изданиях, определенных Высшей аттестационной комиссией
Минобрнауки России:
1. Яшин Р.Е. Юридический анализ статьи 171 УК РФ «Незаконное предпринимательство // Следователь. – 2008. - № 7. – С. 30-32. – (0,2 п.л.).
2. Яшин Р.Е. Методические аспекты использования экономической информации в диагностике незаконного предпринимательства // Вестник Владимирского юридического института. – 2008. - № 4 (9) – С. 248-252. – (0,3 п.л.).
Работы, опубликованные в иных рецензируемых научных изданиях:
3. Яшин Р.Е. Криминалистическая классификация способов и признаков
преступной деятельности // Актуальные проблемы юридической науки: итоги
научных исследований аспирантов и соискателей. - сборник научных трудов. –
Нижний Новгород: Нижегородская правовая академия, 2008. – С. 207-212. –
(0,2 п.л.).
4. Яшин Р.Е. Криминалистическая диагностика незаконного предпринимательства: научное издание. – Нижний Новгород: Нижегородская правовая
академия, 2009. – 52 с. – (3,02 п.л.).
5. Яшин Р.Е., В.А. Тимченко Экономико-криминалистический анализ как
средство диагностики незаконного предпринимательства // Научные труды.
Российская академия юридических наук. Выпуск 3. В 3 томах. Том 3. – М.: Издательская группа «Юрист», 2009. – С. 1159-1164. – (0,3/0,15 п.л.).
6. Яшин Р.Е. Организация и тактика назначения ревизии при раскрытии
незаконного предпринимательства // Актуальные проблемы юридической науки: итоги научных исследований аспирантов и соискателей: Сборник научных
трудов. – Нижний Новгород: Нижегородская правовая академия, 2009. – С. 150154. – (0, 2 п.л.).
Подписано в печать «22» апреля 2010. Заказ №
Формат 60х84 1/16. Объем 1,5 п.л. Тираж 100 экз.
Издательство ННОУ ВПО «Московский гуманитарный университет»
111395, г. Москва, ул. Юности, 5/1.
27