Тринадцать вопросов о переводе долга Договорная работа

ПРАК ТИК А
Договорная работа
Тринадцать вопросов о переводе долга
Основной вопрос: можно ли перевести долг частично? Может ли кредитор одобрить
перевод долга после того, как прежний и новый должники заключили соглашение об
этом? Переходит ли долг по выплате неустойки автоматически с основным долгом?
Решение: долг можно перевести как полностью, так и частично. Кредитор вправе
одобрить перевод долга заранее, в момент сделки или после ее заключения. При
этом момент перевода долга зависит от момента, когда кредитор дал согласие на это.
Штрафные санкции могут перейти вместе с долгом, но лучше прописать это в договоре,
так как судебная практика неоднозначна.
Г лавное правило, которое нужно соблюдать, чтобы сделка по переводу долга
состоялась, – договор о передаче задолженности можно заключить только
при условии, что с этим согласен кредитор. Это прямо предусматривает
пункт 1 статьи 391 ГК РФ.
ВОПРОС 1.
Можно ли перевести не весь долг, а только часть?
Да, можно. Между переводом долга и уступкой права есть сходства. Кредитор имеет
в отношении нового должника все права по обязательству, если иное не предусмотрено в том числе договором (п. 1 ст. 292.1 ГК РФ). Законодатель предоставил
сторонам возможность свободно определять объем передаваемых обязательств.
Президиум ВАС РФ указал, что перевод обязанности по уплате санкций без перевода обязанности по уплате основного долга допускается (п. 21 информационного
письма от 30.10.07 № 120 «Обзор практики…», далее – информационное письмо
№ 120). Закон не запрещает передавать задолженность частично.
Ц И Т И Р У Е М ДОК У М Е Н Т
«Нормы главы 24 ГК РФ не содержат прямого (императивного) запрета о переводе
долга не в полном объеме, поэтому стороны в соглашении о переводе долга вправе
предусмотреть возможность перевода долга не в полном объеме» (постановление
ФАС Волго-Вятского округа от 23.12.10 по делу № А17-9018/2009)».
Кирилл Коршунов,
юрист Адвокатского
бюро «Линия права»
34
UK04_34-39_Dog_Rab_1.indd 34
Окружные арбитражные суды занимают аналогичную позицию (постановление
АС Уральского округа от 26.06.15 по делу № А71-11473/2014).
«Юрист компании» №4, 2016
3/23/16 2:51 PM
ПРАК ТИК А
Статьи о различных аспектах договорной работы
ВОПРОС 2. Что будет с процентами, штрафами и пенями,
если не прописать это в договоре?
Обязательство переходит к новому должнику с учетом процентов и штрафов, как,
например, в случае с объемом прав кредитора, переходящих к другому лицу при
уступке права (требования). В одном из дел ФАС Волго-Вятского округа воспользовался такой логикой (постановление от 09.11.07 по делу № А28-7591/2006). Суд
указал, что к спорным отношениям по аналогии подлежит применению статья 384
ГК РФ. Долг переходит к новому должнику в том объеме и на тех условиях, которые
были к моменту перевода долга, если иное не предусмотрено договором. Аналогичные позиции можно найти и у судов других округов (постановление Пятого
ААС от 28.02.14 по делу № А51-20573/2012).
Однако лучше прописать в соглашении, какие именно обязательства переходят
новому должнику, так как есть и обратная практика. Например, суд признал, что
при отсутствии отдельного указания в соглашении на переход к новому должнику
обязанности по уплате процентов за пользование чужими денежными средствами
кредитор не может взыскать эту сумму с нового должника (постановление ФАС
Дальневосточного округа от 11.07.08 по делу № А04-4266/07-6/231).
Для взыскания с нового должника неустойки суды в некоторых случаях могут
требовать, чтобы в договоре перевода долга содержалось прямое указание на то,
что с нового должника неустойка взыскивается на основании условий основного
договора, из которого возникло обязательство (постановление ФАС Московского
округа от 21.05.12 по делу № А40-16824/11-110-121).
e.lawyercom.ru
Nota
bene!
Расторжение соглашения о переводе долга является самостоятельной сделкой о переводе долга, поэтому необходимо
получить согласие кредитора
(постановление ФАС Центрального округа от 21.04.14 по делу
№ А36-1766/2013).
ВОПРОС 3. Можно ли перевести долг – обязанность
поставить определенный товар, выполнить работы?
Если у нового должника нет такого товара, может ли он
предоставить другой или заплатить деньги?
Да, в судебной практике встречаются подобные дела (постановление ФАС ЗападноСибирского округа от 22.02.12 по делу № А75-3157/2011). Кроме того, Президиум
ВАС РФ указал на возможность заключения поставщиком соглашения о переводе
долга по договору поставки (п. 6 информационного письма № 120). Если у нового
должника нет необходимого товара, он может предоставить другой или заплатить
деньги, если заключит с кредитором соглашение о новации.
ВОПРОС 4. Можно ли перевести долг без согласия
кредитора? Что будет делать кредитор, если соглашение
о переводе долга заключат без его согласия?
Перевод долга допускается только с согласия кредитора. Это прямо предусматривает
пункт 2 статьи 391 ГК РФ. Президиум ВАС РФ разъяснил, что эта норма защищает
имущественное положение кредитора в обязательстве, позволяя ему выразить
www.lawyercom.ru
UK04_34-39_Dog_Rab_1.indd 35
35
3/23/16 2:51 PM
ПРАК ТИК А
Договорная работа
Например, суд указал, что
кредитор фактически
одобрил сделку по переводу
долга, обратившись с иском
о взыскании задолженности
к новому должнику (постановление Второго ААС от 12.11.13
по делу № А29-4153/2013).
волю относительно возможности вступить в обязательство новому должнику. При
этом кредитор вправе оценить имущественное положение такого должника, а также цель заключения соглашения о переводе долга с учетом добросовестности его
участников и возможных неблагоприятных имущественных последствий для самого кредитора. Если согласия нет, перевод долга совершить нельзя (постановление
Президиума ВАС РФ от 01.10.13 № 3914/13 по делу № А06-7751/2010).
У кредитора, не дававшего согласие на перевод долга, есть два варианта действий.
Во-первых, соглашение о переводе долга без согласия кредитора – это ничтожная сделка (п. 2 ст. 391 ГК РФ). Кредитор вправе требовать уплаты задолженности
от первоначального должника, так как ничтожная сделка недействительна независимо от признания ее таковой судом (постановление АС Московского округа
от 16.02.15 по делу № А40-77668/2014).
Во-вторых, кредитор, не уведомленный о переводе долга или не выразивший
согласие на такой перевод, может придать сделке юридическую силу и предъявить
требование об оплате долга уже к новому должнику, утратив право требования
к прежнему. Предъявление требования к новому должнику будет расцениваться
как выражение согласия кредитора на перевод долга.
ВОПРОС 5. Можно ли не заключать трехстороннее
соглашение? В каких документах кредитор может выразить
свое согласие?
Да, можно. Гражданский кодекс РФ не устанавливает особую форму согласия
кредитора на перевод долга (ст. 391–392 ГК РФ). Поэтому составлять соглашение
в форме единого письменного документа не обязательно (постановление ФАС
Московского округа от 03.02.06 № КГ-А40/14208-05).
Кредитор может предоставить согласие на перевод долга следующим способом:
– направить должникам письмо с согласием (определение ВС РФ от 05.02.01
№ 78-впр01-01);
П Р И М Е Р Т Е К С Т А П ИС Ь М А
ООО «Винтаж», именуемое в дальнейшем «Кредитор», в лице Генерального директора А.С. Панфилова, действующего на основании устава, настоящим заявляет о своем
согласии на перевод долга между ООО «Гамма» и ООО «Альфа» по договору займа
от 11 января 2016 г. № 7.
В соответствии с указанным договором должник обязан вернуть основной долг и уплатить проценты за пользование средствами, что подтверждается пунктом 2 договора.
– направить новому должнику требование об оплате задолженности (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 15.08.13 по делу № А29-8923/2012);
– проставить визу на соглашении о переводе долга. Например, «Согласовано»,
«Перевод долга разрешаю».
36
UK04_34-39_Dog_Rab_1.indd 36
«Юрист компании» №4, 2016
3/23/16 2:51 PM
ПРАК ТИК А
Статьи о различных аспектах договорной работы
e.lawyercom.ru
ВОПРОС 6. Может ли прежний должник быть поручителем
нового должника?
Да, может. При свершившемся переводе долга первоначальный должник выбывает из обязательства и не несет ответственности перед кредитором, кроме случаев
частичного перевода долга. Но это не препятствует ему быть поручителем нового должника. Более того, Гражданский кодекс РФ предусматривает случаи, когда
прежний должник солидарно отвечает наряду с новым перед кредитором (п. 3
ст. 391 ГК РФ). Такая ситуация возможна, в частности, если перевод долга произошел по соглашению между кредитором и новым должником, при этом прежний
не был освобожден от исполнения обязательств.
Верховный суд сформулировал правило, согласно которому в силу принципа
свободы договора допускается перевод долга на нового должника с сохранением
у кредитора права требования в отношении первоначального должника (определение от 03.02.16 № 310-ЭС14-8672). Это условие Верховный суд квалифицировал в качестве сделки по присоединению к чужому долгу, отличной от договора
поручительства. Но такая правовая позиция позволяет утверждать, что перевод
долга с одновременным сохранением обязательств у первоначального должника
допускается, если стороны закрепили подобное условие в договоре.
ВОПРОС 7. В какой момент с должника снимаются
все обязательства?
«Первоначальный должник
вправе быть
поручителем
для нового»
Обязанность прежнего должника перед кредитором прекращается с момента
перевода долга. Но моменты перевода долга и заключения соглашения об этом не
всегда совпадают. Момент перевода долга зависит от выражения кредитором своего согласия (см. таблицу ниже).
С момента перевода долга первоначальный должник выбывает из обязательств
с кредитором, но это не означает, что все его обязательства прекратились. Так,
к новому должнику, исполнившему обязательство, переходят права кредитора
(абз. 2 п. 3 ст. 391 ГК РФ). При этом отдельного указания на такой переход в соглашении о переводе долга не требуется. Например, Первый арбитражный апелляционный суд включил в реестр требований прежнего должника требования нового
должника, исполнившего перед кредитором обязательства в отсутствие оговорки
Таблица. Как действия кредитора влияют на момент перевода долга
Что делает кредитор
Когда происходит перевод долга
Дает предварительное согласие
При получении кредитором уведомления о переводе долга
Дает согласие непосредственно в момент заключения соглашения
о переводе долга
При подписании (трехстороннего) соглашения о переводе долга
Одобряет уже заключенное соглашение о переводе долга
При даче кредитором согласия на перевод долга
www.lawyercom.ru
UK04_34-39_Dog_Rab_1.indd 37
37
3/23/16 2:51 PM
ПРАК ТИК А
Договорная работа
о переходе к новому должнику прав кредитора (постановление от 22.09.15 по делу
№ А38-5641/2014).
Это правило диспозитивно. Кроме того, в обязательствах, не связанных с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, действует обратное
правило – для перехода прав кредитора к новому должнику необходима отдельная
оговорка в соглашении о переводе долга.
ВОПРОС 8. На каких условиях новый должник принимает
на себя обязательства прежнего должника?
«Новый должник вправе
оспаривать
договор, который прежний должник
заключил
с кредитором»
38
UK04_34-39_Dog_Rab_1.indd 38
При переводе долга меняется субъектный состав обязательства, но остается неизменным его содержание, поэтому новый должник обязан выплатить кредитору
долг в том объеме и на тех условиях, которые были к моменту его перехода (постановление АС Волго-Вятского округа от 23.12.09 по делу № А17-9018/2009). Но
законодатель допускает частичный перевод долга. В таком случае новый должник заменяет старого в том объеме, который стороны определили в соглашении
(постановление АС Московского округа от 13.10.15 по делу № А40-211515/2014).
Если перевод был частичный, то новый должник отвечает в объеме, установленном в соглашении о переводе долга. Если в соглашении не было указания на
частичный перевод долга, то такой перевод долга следует считать полным. В таком
случае новый должник отвечает в том же объеме, что и предыдущий должник.
Может ли новый должник «вернуть» обязанность
по выплате долга первоначальному должнику? Например,
оспорить или расторгнуть соглашение о переводе долга
ВОПРОС 9.
Да, новый должник может расторгнуть соглашение о переводе долга. Но расторжение
соглашения будет самостоятельной сделкой о переводе долга. То есть при расторжении соглашения о переводе долга необходимо заручиться согласием кредитора.
Новый должник может расторгнуть соглашение, например, в связи с тем, что
прежний должник не выплатил ему вознаграждение. Новый должник лишился
того, на что рассчитывал при заключении договора. Подобные действия суды расценивают как существенные нарушения условий договора (постановление ФАС
Московского округа от 24.07.13 по делу № А40-117531/12-47-1095).
Новый должник также может потребовать признать соглашение о переводе
долга недействительным. Например, он оспаривал заключенное им же соглашение
о переводе долга на том основании, что договор заключен под влиянием обмана.
Кроме того, истец ссылался на отсутствие указания в соглашении на обязательства,
в счет которых произведен перевод долга. Суд признал соглашение не ничтожным,
как просил новый должник, а незаключенным (постановление АС Московского
округа от 30.01.15 по делу № А40-176855/13).
Практика показывает, что новый должник, оспаривая договор о переводе долга,
чаще всего ссылается на незаключенность договора ввиду несогласования условий.
«Юрист компании» №4, 2016
3/23/16 2:51 PM
ПРАК ТИК А
Статьи о различных аспектах договорной работы
Однако встречаются случаи, когда новый должник пытается признать договор
перевода долга ничтожным ввиду отсутствия согласия кредитора на перевод долга. Кроме того, закон устанавливает, что заявление о недействительности сделки
не имеет правового значения, если лицо, ссылающееся на недействительность,
действует недобросовестно (п. 5 ст. 166 ГК РФ). Поэтому вопрос об успешности
оспаривания будет зависеть от предшествующего поведения нового должника.
ВОПРОС 10. Нужно ли заверять у нотариуса соглашение
о переводе долга?
e.lawyercom.ru
Например, новый должник ссылался на то, что
договор о переводе долга одобрен со стороны кредитора неуполномоченным лицом. Суд
указал, что требовать признания сделки недействительной
по этому основанию может
только сам кредитор (постановление ФАС Московского
округа от 04.12.13 по делу
№ А41-791/13).
Нужно, только если сделка, задолженность по которой переходит к новому должнику, требует нотариальной формы. Это следует из статьи 389 ГК РФ, которая
применяется к форме соглашения о переводе долга (п. 2 ст. 391 ГК РФ).
Что будет с заложенным имуществом,
если первоначальный должник переведет долг на нового?
ВОПРОС 11.
Залог прекращается с переводом на другое лицо долга по обязательству, обеспеченному залогом, если иное не предусмотрено соглашением между кредитором
и залогодателем (ст. 355 ГК РФ). Однако залогодатель и кредитор могут предусмотреть сохранение залога при переводе долга.
Может ли новый должник оспаривать договор,
заключенный между кредитором и прежним должником?
ВОПРОС 12.
Да, может. В силу того, что новый должник заменяет прежнего в обязательстве,
он вправе выдвигать против кредитора возражения, основанные на отношениях между кредитором и прежним должником (ст. 392 ГК РФ). В частности,
он вправе оспаривать договор, заключенный с кредитором прежним должником. На наличие у должника права выдвигать возражения против требования
кредитора указал ФАС Московского округа (постановление от 23.08.13 по делу
№ А40-131466/2012).
ВОПРОС 13. В каких случаях перевод долга происходит
в силу закона, автоматически?
Например, это такие случаи: переход к правопреемнику реорганизованного
юридического лица обязательств правопредшественника, переход обязательств
арендодателя к новому собственнику имущества, обремененного арендой, и т.д.
Продажа предприятия как имущественного комплекса влечет перевод долга на
покупателя. Но кредиторы могут не согласиться с таким переводом долга и потребовать признать договор недействительным (ст. 562 ГК РФ). Аналогичная ситуация
происходит и при аренде предприятия (п. 2 ст. 657 ГК РФ).
www.lawyercom.ru
UK04_34-39_Dog_Rab_1.indd 39
Новый должник оспаривал условие кредитного
договора о комиссии за выдачу
кредита и взыскивал с банка
суммы ранее уплаченной комиссии. Суд отметил, что часть
спорной комиссии уплатил еще
первоначальный должник.
Компания вправе оспаривать
пункт договора, но требовать
возврата неосновательно приобретенного имущества может
только потерпевший (ст. 1102
ГК РФ).
39
3/23/16 2:51 PM