новое в учении о договоре

М.Н.Илюшина, доцент
ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ:
НОВОЕ В УЧЕНИИ О ДОГОВОРЕ
Переход нашей экономики на рыночные принципы функционирования с особой остротой поставил
вопрос об изменении всей ее правовой основы. Причем речь шла не только о правовой реформе,
предусматривающей обновление правовой системы и повышение роли закона, но и об изменении всех
иных нормативных регуляторов общественных отношений. Анализ ранее действовавшего законодательства
— Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик, Закона «О
собственности в РСФСР» и др. — позволял утверждать, что существующая система законодательства,
как писал Ю.А.Тихомиров, «начинает в большей степени ориентироваться на стимулирование
поведения, деятельности, на развитие саморегуляции. А отсюда — возрастание удельного веса
договоров, появление актов самоуправления»1. А это в свою очередь обусловливало необходимость
дальнейшей научной разработки теории договора как универсального правового средства, известного
практически всем отраслям права, и специфического гражданско-правового договора как важнейшей и
наиболее распространенной его разновидности.
Однако существовавшее законодательство не содержало ни принципов, ни условий, позволяющих
использовать институт гражданско-правового договора для оформления имущественных отношений
складывающегося рыночного хозяйства. «Законодательство последних лет, нацеленное главным образом
на разрушение прежней системы управления экономикой, в своей «позитивной» части оказалось крайне
неквалифицированным, противоречивым, а нередко просто беспомощным, и до конца неосмысленным
его создателями. Особенно остро эти недостатки отразились в сфере правового регулирования
имущественных товарно-денежных отношений, что не могло не сказаться на результатах проводимых
реформ»2.
Такая законодательная ситуация нуждалась, по мнению ведущих практиков и ученых-юристов, в
скорейшем исправлении путем принятия нового Гражданского кодекса. Именно этот закон должен был
вновь занять место центрального акта гражданского законодательства.
Новый ГК РФ, вступивший в силу с 1 января 1995 г., выполнил глобальную задачу развития всего
гражданского законодательства современного периода — обеспечение правового регулирования
товарообмена в цивилизованном рыночном хозяйстве. Этой задачей служило и введение в действие всех
основных гражданско-правовых категорий и конструкций, созданных для регулирования имущественного
оборота, проверенных многолетней практикой и отвечающих здравому смыслу и мировому коммерческому
опыту3.
' Т и х о м и р о в Ю.А. Договор как регулятор общественных отношений//Правоведение. — 1990. — №5. — С.27.
2
С у х а н о в Е.А. О проекте нового Гражданского кодекса России//Вестник МГУ. Серия Право. — 1995. — №5.
— С.З.
Более чем какой-либо другой институт нуждался и соответственно подвергался изменению институт
обязательственного и, прежде всего, договорного права.
Как неоднократно указывалось в юридической литературе, отношение к гражданско-правовому
договору как средству надлежащей организации общественных связей было неоднозначным в различные
периоды развития общества. Обращает на себя внимание следующая закономерность в применении
рассматриваемой формы: в условиях господства административных методов руководства договор терял
свое значение, напротив, при учете экономических законов развития общества роль договора возрастала1.
На современном этапе развития общества, входящего в рыночную экономику, законодателем
должно быть учтено: гражданско-правовой договор становится доминирующей формой отношений сферы
товарно-денежного оборота. В научной литературе гражданско-правовой договор уже давно рассматривался
как средство поднормативного регулирования отношений с учетом интересов его участников.
Подчеркивалось, что, будучи относительно самостоятельной категорией, договор заключает в себе
экономико-правовую возможность приобретения лицами необходимых для них благ и распоряжения
имеющимися благами, их реализации с целью денежного вознаграждения и доходов, опосредует
отношения производства, обмена и распределения . Теоретиками и практиками осознавалось, что договор
как форма отношений участников гражданского оборота, вызванная экономическими потребностями,
может и должен быть использован как эффективное средство, -воздействующее на общественные
отношения. Научная разработка гражданского договора приобрела особую актуальность в связи с
принятием нового ГК РФ.
Новый ГК, в отличие от ГК 1964 г., содержит отдельный подраздел, посвященный исключительно
договору. Подраздел «Общие положения о договоре» в целом состоит из новых норм. Впервые в
законодательстве дано легальное определение гражданско-правового договора. «Договором признается
соглашение двух или более лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и
обязанностей» (ч.2 ст.420 ГК РФ).
Конечно, под приведенное формально-юридическое определение попадает любой юридический
договор. Кроме того, это определение не только не отражает социальную направленность данного
правового явления, но и не отвечает тем функциям и целям, которые закладываются законодателем в
понимание договора как одного из рычагов воздействия на общественные отношения. Подобное
определение, в отрыве от иных норм нового ГК, сводит договор до уровня юридических фактов, которые
в механизме правового регулирования играют лишь служебную роль. Юридические факты переводят
общественные отношения с уровня регламентации (на основе соответствующего нормативного акта) на
уровень правоотношений, т.е. урегулированности правом.
В юридической литературе давно установлено, что договор — это особый юридический факт:
«заключая в себе волеизъявление его сторон, он представляет собой средство поднормативного
регулирования отношений с учетом интересов его участников и конкретных условий его заключения,
используется не только для установления правовой связи, но и для определения прав и обязанностей
сторон»3. Таким образом, договор не просто переводит предписания законодательства в плоскость
конкретного правоотношения. Участники договора своей волей создают относительные субъективные
1
См.: М а л е и н Н.С., М о з о л и н В.П. Развитие советского гражданского права на современном этапе. — М.,
1986. - С.135.
права и юридические обязанности, даже когда законодательство не определяет содержания их действий,
или ограничивается лишь указанием на общие принципы в решении вопроса, или только устанавливает
границы данного явления, давая контрагентам по договору возможность самим осуществить конкретизацию
предусмотренных отношений. Следовательно, понятие договора не могло исчерпываться
указанием на договор только как на юридический факт. При конструировании понятия договора должен
был быть отражен характер опосредованных отношений, и, таким образом, учтены не только общие черты
и возможности договора, но и отраслевые свойства. Именно эти достижения цивилистической науки
нашли свое воплощение в последующих статьях подраздела 2 «Общие положения о договоре».
Особенность и новизна данных норм заключаются в том, что понятие «договор» используется и в смысле
обязательственного правоотношения, т.е. законодательство рассматривает договор и как возникающее
обязательство. В такой позиции законодателя, совмещающего в договоре свойства юридического факта
и обязательства, нет никакого противоречия. Новейшее гражданское законодательство в отличие от ГК
1964 г. учло, что правильное понимание гражданско-правового договора предполагает органическое
сочетание рассмотрения его содержания и как юридического факта, и как правоотношения.
Верность выбранного подхода к пониманию природы гражданско-правового договора обусловлена
сущностью нового договорного права, которая также нашла свое отражение в статьях ГК РФ 1995 г.
Прежде всего это достигается путем провозглашения и закрепления свободы договора (ст.421), а
также определения места гражданско-правового договора в механизме правового регулирования
общественных отношений (ст.421 ГК РФ). Кроме указания на свободу заключения или незаключения
договора и на выбор контрагента по договору, закон содержит возможность выбора типа договорных
связей и формирования условий договора. Эта статья однозначно закрепляет координационную функцию
договора. Данная функция, основываясь на провозглашенном равноправии сторон, позволяет им не
просто на основе закона, руководствуясь собственными целями, выдвинуть определенные условия, но
и достичь соглашения, позволяющего говорить о согласовании воль в достижении целей.
Особую же значимость в развитии учения о договоре имеют положения ст.421 и 422 ГК РФ,
направленные на признание значимости гражданско-правового договора как средства правового
регулирования.
В юридической литературе неоднократно обращалось внимание на исключительную роль договора
в обеспечении индивидуального подхода при правовом регулировании. Новое гражданское законодательство
по существу закрепило регулятивную функцию гражданско-правового договора, определив договор
как индивидуальный акт в механизме правового регулирования. В связи с этим представляет
определенный интерес преломление данной функции в содержании ст.425 ГК РФ «Действие договора».
Эта статья позволяет сторонам распространить действие заключенного между ними соглашения на
отношения, возникшие до его заключения, т.е. дает им право придать обратную силу договорным
правилам. Таким образом, стороны вправе самостоятельно регулировать ранее возникшие отношения,
что существенно отличает в этой части договор от актов гражданского законодательства, не имеющих
обратной силы (ст. 4 ГК РФ).
В качестве логического развития общего учения о договоре, признания его функций и целей как
особого правового средства следует особо остановиться на буквально «революционных» нормах нового
ГК РФ: ст.426 «Публичный договор», ст.428 «Договор присоединения» и ст.429 «Предварительный
договор».
Вероятно, спорно называть публичный договор новым типом гражданско-правовых договоров,
скорее это новая группа уже существующих договоров, сформированная по новому критерию . Однако
нельзя отрицать появления одинаковых по ряду моментов договоров, которые требуют единого подхода
к регулированию возникающих на их основе правоотношений.
Возникновение публичного договора вызвано к жизни особенностями правового положения
коммерческих организаций, занимающихся оказанием общедоступных услуг, продажей товаров
неопределенному кругу лиц и выполняющих работы по подрядным договорам. Данная статья приводит
характерные черты данного договора. Однако особая социальная значимость этой статьи заключается
в правовых последствиях признания того или иного договора публичным. Такая квалификация влечет
за собой обязанность коммерческой организации обеспечить единообразный подход ко всем потребителям,
обратившимся за услугами или товарами, и тем самым предоставить одинаковые условия всем
контрагентам. Но главным признаком, отличающим данный договор от всех иных гражданско-правовых
договоров, является ограничение свободы договора для субъекта, оказывающего услуги или продающего
товар.
Данный субъект гражданского оборота не волен отказать в оказании своих услуг или работ или
изменить условия договора. Формой обеспечения такого поведения служат средства защиты,
предусмотренные данной статьей, — потребитель вправе обратиться в суд за защитой своих прав уже на
этапе заключения договора.
Значимость данного договора трудно переоценить. Все цивилизованные страны имеют отдельные
блоки законодательства, защищающие права потребителя, устанавливающие особые правовые последствия
договоров, заключаемых в сфере массового потребления. Существование норм права, закладывающих
основы правового регулирования такого рода общественных отношений, обоснованно и необходимо.
Осознанием особого правового положения еще одной категории субъектов гражданского оборота
вызвано и появление в законодательстве еще одного разряда договоров — договоров присоединения (ст.428).
Такие договоры в нашем обществе существовали всегда. И в прежней практике заключались
договоры, в которых одна сторона присоединялась к условиям, представленным в стандартной форме
другой стороной (например, договор перевозки в общественном транспорте, услуги прачечной).
Важным и новым для нашего законодательства, как и в публичных договорах, являются
юридические последствия таких договоров, их правовое обеспечение. «Договором присоединения
признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных
формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному
договору в целом» (ч.1 ст.428 ГК. РФ). Давая такое понятие, законодатель признает, что и в данных
договорах, хотя и значительно облегчается процесс заключения и оформления договорных отношений,
значительно ограничиваются права присоединяющейся стороны. В связи с этим для присоединившейся
стороны предусматривается защита от недобросовестного контрагента, к договорным условиям которого
она присоединилась. Она вправе потребовать изменения или расторжения договора, если другая сторона
лишает ее прав, обычно предоставленных по договорам такого вида, либо если договор содержит явно
обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она не приняла бы, если бы
участвовала в формировании условий договора.
1
См.: В и т р я н с к и й В . Новые типы гражданско-правовых договоров//Закон. — 1995. — №4. — С.91.
Как и публичный договор, договор присоединения содержит правила, не позволяющие создавать
какие-либо преимущества или льготы для одной из сторон в договоре, что особенно важно в
предпринимательской деятельности, когда одной из сторон выступает гражданин, а другой —
коммерческая организация в сфере своей деятельности. Договор присоединения также требует своего
дальнейшего развития в законодательстве с учетом складывающейся практики, может быть в отдельных
нормативных актах по разным видам предпринимательской деятельности.
Особо следует сказать о значимости на современном этапе развития рыночных отношений в нашем
обществе такой новой правовой конструкции, как предварительный договор. Само по себе это явление
также абсолютно ново для нашей юридической науки и практики. Ранее роль предварительного договора
по ряду отношений выполняли различного рода плановые акты. Однако предварительный договор по
ГК РФ отличается и новым содержанием и новым кругом субъектов.
По ныне действующему законодательству он может иметь место в любых отношениях по любому
кругу лиц. Содержание предварительного договора представляет собой обязательства сторон по
заключению в будущем соответствующего договора о передаче имущества, выполнении работ или
оказании услуг (основного договора). Основной договор должен быть заключен на условиях,
предусмотренных предварительным договором. Существенные условия предварительного договора могут
быть разделены на два вида: условия, имеющие отношение непосредственно к предварительному
договору, а также условия, определяющие предмет и иные существенные условия основного договора.
Таким образом, законодатель, вводя конструкцию предварительного договора, создает определенную
защиту от недобросовестных контрагентов в договорах, требующих предварительных связей
Законодательством довольно жестко устанавливаются форма данного договора, срок его действия,
условия, обусловливающие его действительность.
Анализ ст.429 ГК РФ позволяет утверждать, что главный смысл, вкладываемый законодателем
в данный договор, заключен в возможности потребовать от уклоняющейся стороны возмещения убытков
либо потребовать в судебном порядке понуждения к заключению договора.
Данное правило призвано внести определенную стабильность в товарно-денежные отношения,
создать гарантии добросовестного поведения сторон в договоре.
Появление всех названных новых договоров было неизбежно, поскольку обусловлено логикой
развития рыночных отношений и вызвано потребностями практики применения гражданско-правового
договора как средства правового регулирования. Более того, данные нормы несут в себе и определенную
перспективу развития рыночных отношений, поскольку рассчитаны на самый широкий круг деятельности
и самых разнообразных субъектов гражданского оборота.
В целом же все договорное право основано на новых подходах и принципах, характерных для
мировоззрения эпохи рыночного хозяйства. Во многом, хотя еще и на поведенческом уровне, достигнуто
понимание новых принципов построения и товарно-денежных отношений, и законодательства,
регулирующего данные отношения. Однако новый ГК РФ 1995 г., являясь достижением цивилистической
научно-практической мысли, требует своего дальнейшего осмысления.