Субординированные кредиты в расчете собственных средств

АССОЦИАЦИЯ
РЕГИОНАЛЬНЫХ
БАНКОВ РОССИИ
123001, г. Москва,
Ул. Б. Садовая д. 8 стр. 1
тел.: (495) 785-29-90
тел./факс: (495) 785-29-91
http:// www.asros.ru
e-mail: asros@asros.ru
(АССОЦИАЦИЯ «РОССИЯ»)
СУБОРДИНИРОВАННЫЕ КРЕДИТЫ В РАСЧЕТЕ
СОБСТВЕННЫХ СРЕДСТВ КРЕДИТНОЙ
ОРГАНИЗАЦИИ И ПОРЯДОК ИХ КОНВЕРТАЦИИ
В ОБЫКНОВЕННЫЕ АКЦИИ (ДОЛИ)
КРЕДИТНОЙ ОРГАНИЗАЦИИ ПО БАЗЕЛЮ III
ДОКЛАД
МОСКВА 2013
СОДЕРЖАНИЕ
1.
Определение субординированного кредита ........................................................................ 4
2.
Оформление субординированного кредита облигацией .................................................... 6
3. Учет субординированных кредитов в расчете величины собственных средств
кредитной организации ................................................................................................................ 8
3.1. Условия включения субординированных кредитов в состав добавочного
капитала основного капитала кредитной организации .................................................... 11
3.2. Условия включения субординированных кредитов в состав дополнительного
капитала кредитной организации ....................................................................................... 12
3.3.
4.
Событие триггера ..................................................................................................... 13
Механизм покрытия убытков собственным капиталом в соответствии с Базелем III .. 16
4.1. Предпосылки разработки рекомендаций к механизму покрытия убытков
собственным капиталом в случае нежизнеспособности банка ....................................... 16
4.2. Минимальные требования для обеспечения покрытия убытков собственным
капиталом банка в случае его нежизнеспособности ........................................................ 17
4.2.1. Сфера применения и действия, которые должны осуществляться после
наступления события триггера ........................................................................................... 17
4.2.2. Событие триггера ..................................................................................................... 19
4.2.3. Особенности оказания помощи на групповом уровне ......................................... 19
4.2.4. Переходные положения ........................................................................................... 20
5. Анализ соответствия Положения по Капиталу Минимальным требованиям для
обеспечения покрытия убытков в случае нежизнеспособности банка .................................. 20
5.1. Сфера применения и действия, которые должны осуществляться после
наступления события триггера ........................................................................................... 21
5.1.1. Категория банка-заемщика по субординированному кредиту ............................ 21
5.1.2. Предоставление компенсации субординированным кредиторам ....................... 21
5.2.
Событие триггера ..................................................................................................... 22
5.2.1. Роль регулирующего органа при определении события триггера ...................... 22
5.2.2. Описание события триггера .................................................................................... 23
5.3.
Особенности оказания помощи на групповом уровне ......................................... 24
2
5.4.
Переходные положения ........................................................................................... 24
6.
Конвертация облигаций в акции: порядок и действующее регулирование ................... 25
7.
Конвертация прав требования из кредитного договора в долю участия в капитале .... 26
8. Предложения по изменению Положения по Капиталу и совершенствованию
действующего законодательства и нормативных правовых актов Банка России ................ 29
8.1. Обязательная конвертация Субординированных Кредитов Второго Типа при
наступлении события триггера ........................................................................................... 29
8.2.
Описание события триггера .................................................................................... 31
8.2.1. Невозможность покрытия убытков кредитной организации за счет увеличения
уставного капитала акционерами (участниками) кредитной организации .................... 31
8.2.2. Недостаточность Чистых Активов для покрытия убытков кредитной
организации
................................................................................................................. 31
8.3. Размер обязательства, конвертируемого в акции (доли) кредитной организации,
при наступлении события триггера .................................................................................... 34
8.4. Зачет прав требований по субординированному кредиту в счет оплаты акций
(долей) кредитной организации .......................................................................................... 34
8.5. Обеспечение оперативности конвертации субординированного кредита в акции
кредитной организации ....................................................................................................... 35
8.6. Соглашение о конвертации (зачете) требований по субординированному
кредиту в дополнительные акции (доли) кредитной организации при наступлении
события триггера .................................................................................................................. 36
8.7. Порядок конвертации Субординированных Кредитов Второго Типа в акции
(доли) кредитной организации............................................................................................ 36
3
1.
Определение субординированного кредита
В российском законодательстве понятие субординированного кредита используется при
определении очередности удовлетворения требований кредиторов в ходе банкротства
кредитной организации, а также для целей учета субординированных кредитов в расчете
величины собственных средств кредитной организации.
Законодательное закрепление субординации требований субординированных кредиторов
перед несубординированными кредиторами позволило данному инструменту стать
распространенным способом привлечения долгосрочных инвестиций в практике
российского и международного финансирования. Наличие субординированных
кредиторов предоставляет инвесторам – несубординированным кредиторам гарантии
возврата инвестиций, поскольку в случае банкротства заемщика их требования будут
удовлетворяться в приоритетном по сравнению с требованиями несубординированных
кредиторов порядке.
Статья 50.36 Федерального закона Российской Федерации от 25 февраля 1999 года № 40ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» (далее – «Закон о
несостоятельности») устанавливает очередность исполнения обязательств кредитной
организации перед ее кредиторами в ходе конкурсного производства. В соответствии с
Законом о несостоятельности требования кредиторов по субординированным кредитам
(депозитам, займам, облигационным займам) удовлетворяются в последнюю очередь.
После удовлетворения требований субординированных кредиторов стоимость имущества
кредитной организации, оставшейся после завершения расчетов со всеми ее кредиторами,
распределяется среди учредителей (участников) кредитной организации1. В терминах
бухгалтерского учета стоимости имущества кредитной организации, оставшейся после
завершения расчетов с кредиторами кредитной организации, соответствует стоимость
чистых активов кредитной организации, то есть величина, определяемая путем вычитания
из суммы активов организации суммы ее пассивов (далее – «Чистые Активы»)2.
Для целей законодательства о несостоятельности под субординированным кредитом
понимается кредит, одновременно удовлетворяющий следующим условиям:
1)
срок предоставления субординированного кредита (депозита, займа), срок
погашения облигаций составляет не менее 5 лет;
2)
договор субординированного кредита (депозита, займа) или зарегистрированные
условия эмиссии облигаций содержат положения о невозможности без
согласования с Банком России:
1
Пункт 1 статьи 50.45 Закона о несостоятельности.
Абзац первый Приказа Министерства финансов Российской Федерации № 10н, Федеральной комиссии по
рынку ценных бумаг № 03-6/пз от 29 января 2003 года «Об утверждении Порядка оценки стоимости чистых
активов акционерных обществ».
2
4
Таблица 1. Структура активов, пассивов и Чистых Активов кредитной организации
ПАССИВЫ:
Текущие обязательства кредитной организации
АКТИВЫ
1я очередь:
1)
Требования физических лиц, перед которыми кредитная
организация несет ответственность за причинение вреда их жизни или
здоровью, путем капитализации соответствующих повременных
платежей, а также осуществляется компенсация морального вреда;
2)
Требования физических лиц, являющихся кредиторами кредитной
организации по заключенным с ними договорам банковского вклада и
(или) договорам банковского счета3;
3)
Требования АСВ по договорам банковского вклада и договорам
банковского счета, перешедшие к нему в соответствии с Федеральным
законом Российской Федерации от 23 декабря 2003 года № 177-ФЗ «О
страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации»;
4)
Требования Банка России, перешедшие к нему в соответствии с
федеральным законом в результате осуществления выплат Банка России
по вкладам физических лиц в признанных банкротами банках, не
участвующих в системе обязательного страхования вкладов физических
лиц в банках России
2я очередь:
1)
Расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц,
работающих или работавших по трудовому договору,
2)
Расчеты по выплате вознаграждений авторам результатов
интеллектуальной деятельности
3я очередь:
1)
Требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным
залогом имущества кредитной организации, за счет стоимости предмета
залога;
2)
Требования физических лиц, являющихся кредиторами кредитной
организации по заключенным с ними договорам банковского вклада и
(или) договорам банковского счета, по возмещению убытков в форме
упущенной выгоды, а также по уплате сумм финансовых санкций
4я очередь:
Все иные требования кредиторов, кроме требований кредиторов по
субординированным кредитам
ТРЕБОВАНИЯ
КРЕДИТАМ
КРЕДИТОРОВ
ПО
СУБОРДИНИРОВАННЫМ
ЧИСТЫЕ АКТИВЫ
Чистые Активы = Активы кредитной организации – Пассивы кредитной организации
3
За исключением лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью без образования юридического
лица, если такие счета (вклады) открыты для осуществления предусмотренной федеральным законом
предпринимательской деятельности, а также адвокатов, нотариусов и иных лиц, если такие счета (вклады)
открыты для осуществления предусмотренной федеральным законом профессиональной деятельности, а
также лиц, требования которых удовлетворяются в третью очередь
5

досрочного возврата кредита (депозита, займа) или его части, а также
досрочной уплаты процентов за пользование кредитом (депозитом, займом)
или досрочного погашения облигаций;

досрочного расторжения договора кредита (депозита, займа) и (или)
внесения изменений в указанный договор;
3)
условия предоставления субординированного кредита (депозита, займа), включая
процентную ставку и условия ее пересмотра, в момент заключения договора
(внесения изменений в договор) существенно не отличаются от рыночных условий
предоставления аналогичных кредитов (депозитов, займов), а выплачиваемые по
облигациям проценты и условия их пересмотра существенно не отличаются от
среднего уровня процентов по аналогичным облигациям в момент их размещения
(внесения изменений в решение о выпуске облигаций);
4)
договор субординированного кредита (депозита, займа) или условия эмиссии
облигаций, установленные зарегистрированным решением об их выпуске,
содержат положение о том, что в случае банкротства кредитной организации
требования по этому кредиту (депозиту, займу), этим облигациям удовлетворяются
после удовлетворения требований всех иных кредиторов.
Субординированные кредиты также являются важным инструментом увеличения
величины собственных средств (капитала) банка, так как субординированные кредиты
признаются источником собственных средств банка. По информации Банка России, по
состоянию на 1 февраля 2013 года доля субординированных кредитов в структуре
собственных средств (капитала) российского банковского сектора составила 24,2
процента4. В 2012 году объем субординированных инструментов (кредитов, займов и
депозитов), учитываемых в величине дополнительного капитала, оценивался в 1,2 трлн.
рублей (60,3 процента величины дополнительного капитала банковского сектора). Объем
субординированных инструментов с дополнительными условиями, которые входят в
состав основного капитала, составил 43,2 млрд. рублей (1,2 процента величины основного
капитала банковского сектора)5.
2.
Оформление субординированного кредита облигацией
Термин субординированный кредит используется в российском законодательстве в более
широком смысле и не ограничивается только кредитными правоотношениями. О
субординированном кредите (субординированном инструменте) также говорят в случае
отношений займа или депозита.
4
Обзор банковского сектора Российской Федерации № 124 (февраль 2013 года), подготовленный
Департаментом банковского надзора Банка России.
5
Обзор финансовой стабильности (декабрь 2012 года), подготовленный Банком России.
6
В
практике
российских
банков
наибольшей
популярностью
пользуются
субординированные облигации (облигационный заем). Облигацией признается ценная
бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего
облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного
имущественного эквивалента, и предоставляющая ее держателю право на получение
фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные
имущественные права6. Требования по субординированной облигации удовлетворяются
после удовлетворения требований держателей несубординированных инструментов7.
Субординация облигаций может использоваться в целях секьюритизации активов,
позволяя перераспределять риски между различными траншами ценных бумаг. Держатели
старших (несубординированных) траншей получают исполнение по своим обязательствам
преимущественно перед держателями младших (субординированных) траншей. Это
позволяет рассматривать данный инструмент как наименее рисковый и размещать среди
институциональных инвесторов. Держатели облигаций младших траншей принимаются
на себя больший риск и в связи с этим процентный доход по субординированным
облигациям оценивается инвесторами выше.
Однако в настоящее время основной целью, которую преследуют кредитные организации
при выпуске субординационных облигаций, является увеличение величины собственных
средств кредитной организации и поддержание необходимого уровня норматива
достаточности собственных средств кредитной организации. Так, в октябре 2012 года в
связи со значительным снижением показателя достаточности капитала банка до 11,89
процента (при минимальных 10,0 процента) ОАО Банк ВТБ разместил выпуск
субординированных облигаций со сроком обращения десять лет на 1,5 млрд. долл. За счет
включения субординированных облигаций в расчет собственных средств банка норматив
достаточности капитала банка повысился на 0,6 процентных пунктов8. Аналогичным
образом увеличить достаточность капитала удалось ОАО «Промсвязьбанк». Показатель
достаточности капитала банка по состоянию на 1 августа 2012 года был равен 10,28
процента (при минимальных 10,0 процента). Выпуск субординированных облигаций на
сумму 5 млрд. рублей и их включение в расчет дополнительного капитала банка
обеспечил рост показателя норматива достаточности капитала на 0,5 процентных пункта9.
В действующем законодательстве субординация выпускаемых ценных бумаг
предусмотрена только в отношении облигаций с ипотечным покрытием 10. В соответствии
с Федеральным законом Российской Федерации от 11 ноября 2003 года № 152-ФЗ «Об
6
Статья 816 ГК РФ.
Пункт 2 статьи 50.39 Закона о несостоятельности.
8
Бюллетень ООО «УРАЛСИБ Кэпитал» Fixed Income Daily от 5 октября 2012 года.
9
По информации Reuters от 31 августа 2012 года.
10
Пункт 3 статьи 10, пункт 2 статьи 11, пункты 2,6 статьи 13, пункт 3 статьи 15, пункт 3 статьи 16
Федерального закона Российской Федерации от 11 ноября 2003 года № 152-ФЗ «Об ипотечных ценных
бумагах».
7
7
ипотечных ценных бумагах» в случае эмиссии облигаций с одним ипотечным покрытием
двух и более выпусков их эмитент вправе установить очередность исполнения
обязательств по облигациям с ипотечным покрытием различных выпусков. В этом случае
исполнение обязательств по облигациям с ипотечным покрытием каждой очереди
допускается только после надлежащего исполнения обязательств по облигациям с
ипотечным покрытием предыдущей очереди. Установленная очередность исполнения
обязательств по облигациям с ипотечным покрытием различных выпусков применяется
также в случаях получения денежных средств от реализации ипотечного покрытия
облигаций и при досрочном погашении облигаций11.
В Стратегии развития финансового рынка Российской Федерации на период до 2020 года
обращено внимание на необходимость расширения использования субординации ценных
бумаг. Распространение возможности субординации выпускаемых ценных бумаг не
только на облигации с ипотечным покрытием, но и на другие виды облигаций заявлено в
качестве приоритетного направления деятельности государственных органов в сфере
регулирования финансового рынка12.
3.
Учет субординированных кредитов в расчете величины собственных средств
кредитной организации
Положение Банка России от 28 декабря 2012 года № 395-П «О методике определения
величины и оценке достаточности собственных средств (капитала) кредитных
организаций («Базель III») (далее – «Положение по Капиталу») относит
субординированные инструменты к источнику собственных средств (капитала) кредитной
организации.
Концепция собственных средств (капитала) кредитной организации используется в
банковском праве для поддержания устойчивости кредитной организации и ограничения
риска ее несостоятельности. Обязательным условием для включения источника средств в
собственный капитал банка является его способность покрывать убытки, возникающие в
деятельности банка. Основными источниками собственного капитала кредитной
организации являются уставной капитал, фонды и нераспределенная прибыль, то есть
средства, составляющие Чистые Активы кредитной организации. Кроме того, для целей
бухгалтерского учета и банковского надзора в состав источников собственного капитала
кредитной организации включаются иные активы, которые с правовой точки зрения
представляют собой задолженность (пассивы) кредитной организации. К таким
источникам
относятся
финансовые
инструменты
банковского
капитала
с
характеристиками субординированного долга, а именно: гибридные инструменты
дополнительного капитала (Hybrid Tier 2 Capital Instruments) и инновационные
11
Пункт 2 статьи 11 Федерального закона Российской Федерации от 11 ноября 2003 года № 152-ФЗ «Об
ипотечных ценных бумагах».
12
Распоряжение Правительства Российской Федерации от 29 декабря 2008 года № 2043-р «Стратегия
развития финансового рынка Российской Федерации на период до 2020 года».
8
инструменты основного капитала (Innovative Tier 1 Capital Instruments). Данные
инструменты также гарантируют, что инвестор будет участвовать в принятии на себя
убытков банка-заемщика, поскольку держатели инструментов с характеристиками
субординированного долга заранее соглашаются на то, что убытки заемщика будут
распределены среди держателей субординированных инструментов при наступлении
оговоренных сторонами условий.
Таблица 2. Соотношение активов, пассивов, Чистых Активов и собственных средств
кредитной организации
ПАССИВЫ:
ТЕКУЩИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА
1Я ОЧЕРЕДЬ
2Я ОЧЕРЕДЬ
3Я ОЧЕРЕДЬ
АКТИВЫ
4Я ОЧЕРЕДЬ
ТРЕБОВАНИЯ КРЕДИТОРОВ ПО
СУБОРДИНИРОВАННЫМ
КРЕДИТАМ
ЧИСТЫЕ АКТИВЫ
СОБСТВЕННЫЕ
СРЕДСТВА
КРЕДИТНОЙ
ОРГАНИЗАЦИИ
В целях учета субординированных кредитов в расчете величины собственного капитала
Банком России устанавливаются дополнительные условия, предъявляемые к
субординированным кредитам13.
В соответствии с проектом Положения по Капиталу субординированные кредиты могут
включаться в расчет величины собственных средств кредитной организации в составе
либо добавочного капитала основного капитала (Additional Tier 1) либо дополнительного
капитала (Tier 2).
13
Статья 72 Федерального закона Российской Федерации от 10 июля 2002 года № 86-ФЗ «О Центральном
банке Российской Федерации (Банке России)».
9
Таблица 3. Структура собственных средств кредитной организации в соответствии с
Положением по Капиталу
TIER 2/ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЙ КАПИТАЛ:
1)
Уставный капитал кредитной организации в организационно-правовой форме акционерного
общества, сформированный в результате размещения привилегированных акций, не входящих в
состав источников добавочного капитала основного капитала;
2)
Часть уставного капитала кредитной организации, сформированного за счет капитализации
прироста стоимости имущества при переоценке до выбытия имущества;
3)
Эмиссионный доход кредитной организации в организационно-правовой форме акционерного
общества, полученный при размещении привилегированных акций, входящих в состав источников
дополнительного капитала;
4)
Резервный фонд кредитной организации в части, сформированной за счет отчислений из
прибыли текущего года;
5)
Прибыль текущего года, не подтвержденная аудиторской организацией и не включенная в
состав базового капитала;
6)
Прибыль предшествующих лет до аудиторского подтверждения;
7)
Прирост стоимости имущества кредитной организации за счет переоценки;
8)
СУБОРДИНИРОВАННЫЙ КРЕДИТ, ВХОДЯЩИЙ В СОСТАВ ИСТОЧНИКОВ
ДОПОЛНИТЕЛЬНОГО КАПИТАЛА
TIER 1/ОСНОВНОЙ КАПИТАЛ:
ADDITIONAL TIER 1/ДОБАВОЧНЫЙ КАПИТАЛ:
1)
Уставный капитал кредитной организации в организационно-правовой форме акционерного
общества, сформированный в результате выпуска и размещения привилегированных акций,
включаемых в состав источников добавочного капитала основного капитала кредитной организации;
2)
Эмиссионный доход кредитной организации в организационно-правовой форме акционерного
общества, полученный при размещении привилегированных акций;
3)
СУБОРДИНИРОВАННЫЙ КРЕДИТ, ВХОДЯЩИЙ В СОСТАВ ИСТОЧНИКОВ
ДОБАВОЧНОГО КАПИТАЛА ОСНОВНОГО КАПИТАЛА
COMMON EQUITY TIER 1/БАЗОВЫЙ КАПИТАЛ:
1)
Уставный капитал кредитной организации в организационного правовой форме акционерного
общества, сформированный в результате выпуска и размещения обыкновенных акций и
привилегированных акций, включаемых в состав источников базового капитала основного капитала
кредитной организации;
2)
Уставный капитал кредитной организации в организационно-правовой форме общества с
ограниченной ответственностью, сформированный путем оплаты долей учредителями (участниками)
кредитной организации;
3)
Эмиссионный доход кредитной организации в организационно-правовой форме акционерного
общества, полученный при размещении обыкновенных акций и привилегированных акций,
включаемых в состав источников базового капитала основного капитала кредитной организации;
4)
Эмиссионный доход кредитной организации в организационно-правовой форме общества с
ограниченной ответственностью;
5)
Резервный фонд кредитной организации;
6)
Часть резервного фонда кредитной организации, сформированной за счет прибыли текущего
года, данные о которой подтверждены аудитором;
7)
Прибыль текущего года в части, подтвержденной аудитором;
8)
Прибыль предшествующих лет, данные о которой подтверждены аудитором.
10
3.1.
Условия включения субординированных кредитов в состав добавочного
капитала основного капитала кредитной организации
В состав добавочного капитала основного капитала включаются следующие виды
субординированных кредитов (далее – «Субординированные Кредиты Первого
Типа»)14:
1)
2)
субординированный кредит (депозит, заем), привлеченный до 1 марта 2013 года,
учтенный при расчете собственных средств кредитной организации,
соответствующий следующим условиям15:

срок субординированного кредита (депозита, займа) составляет не менее 30
лет;

досрочное погашение долга по инициативе заемщика может осуществляться
не ранее чем через 10 лет с даты включения субординированного кредита в
состав источников основного капитала заемщика, в том числе если
одновременно наличествуют условия о возможности увеличения
процентной ставки в случае неосуществления досрочного погашения с
установлением в договоре параметров пересмотра процентной ставки в
размере не более 100 базисных пунктов или 50 процентов от
первоначальной ставки;

в договоре субординированного кредита (депозита, займа) содержится
условие о невозмещении невыплаченных процентных (купонных) доходов
за счет прекращения полностью либо частично обязательства заемщика по
выплате суммы начисленных процентных (купонных) доходов в случае
возникновения у заемщика оснований для осуществления мер по
предупреждению банкротства;

в договоре субординированного кредита (депозита. займа) содержится
условие о покрытии заемщиком убытков за счет иных источников
основного капитала, а в оставшейся непокрытой части - за счет
прекращения полностью либо частично обязательства заемщика по возврату
суммы основного долга.
субординированный кредит (депозит, заем, облигационный заем), без ограничения
срока привлечения, устанавливаемого договором (зарегистрированными
решениями о выпуске облигаций), привлеченный в соответствии с правом
иностранного государства, допускающего привлечение бессрочных долговых
14
Подпункты 2.3.3. и 2.3.4. пункта 2 Положения по Капиталу.
Подпункт 2.1.12 пункта 2 Положения Банка России от 10 февраля 2003 года № 215-П «О методике
определения собственных средств (капитала) кредитных организаций».
15
11
инструментов (бессрочных субординированных кредитов (депозитов, займов,
облигационных займов) (далее – «Иностранный Субординированный Кредит»).
В соответствии с подпунктом 2.3.3.2. пункта 2 Положения по Капиталу
субординированные кредиты, привлеченные до 1 марта 2013 года и учтенные при расчете
собственных средств кредитной организации, подлежат поэтапному исключению из
расчета величины собственных средств кредитной организации. Исключение должно
производиться, начиная с 1 апреля 2013 года, ежегодно по 10 процентов от суммы
субординированного кредита до достижения полного прекращения признания
субординированного кредита при расчете собственных средств кредитной организации16.
Для субординированных кредитов, предоставленных в соответствии с Федеральным
законом Российской Федерации от 13 октября 2008 года № 173-ФЗ «О дополнительных
мерах по поддержке финансовой системы Российской Федерации» и Федеральным
законом Российской Федерации от 27 октября 2008 года № 175-ФЗ «О дополнительных
мерах по поддержке финансовой системы Российской Федерации», течение срока
исключения из расчета собственных средств начинается с 1 января 2018 года17.
3.2.
Условия включения субординированных кредитов в состав дополнительного
капитала кредитной организации
Для включения в состав источников собственных средств, принимаемых в расчет
дополнительного капитала кредитной организации, субординированный кредит (далее –
«Субординированный Кредит Второго Типа») должен удовлетворять следующим
условиям18:
1)
срок предоставления субординированного кредита (депозита, займа), срок
погашения облигаций составляет не менее 5 лет;
2)
срок досрочного возврата субординированного кредита (депозита, займа) (его
части) или досрочного погашения облигаций по инициативе кредитной
организации – заемщика установлен не ранее чем через 5 лет с даты включения
субординированного кредита (депозита, займа, облигационного займа) в состав
источников дополнительного капитала кредитной организации;
3)
договор субординированного кредита (депозита, займа) или зарегистрированное
решение о выпуске субординированных облигаций содержит положение о
невозможности без согласования с Банком России:

досрочного возврата кредита (депозита, займа) или его части, а также
досрочной уплаты процентов за пользование кредитом;

досрочного расторжения договора кредита (депозита. займа);
16
Подпункт 8.2. пункта 8 Положения по Капиталу.
Подпункт 8.2.1. пункта 8 Положения по Капиталу.
18
Подпункт 3.1.8. пункта 3 Положения по Капиталу.
17
12

досрочного прекращения обязательств по договору;
4)
условия предоставления субординированного кредита (депозита, займа), включая
процентную ставку и условия ее пересмотра, в момент заключения договора
(внесения изменений в договор) существенно не отличаются от рыночных условий
предоставления аналогичных кредитов (депозитов, займов), а выплачиваемые по
облигациям проценты и условия их пересмотра существенно не отличаются от
среднего уровня процентов по аналогичным облигациям в момент их размещения
(внесения изменений в решение о выпуске облигаций);
5)
договор субординированного кредита (депозита, займа) или зарегистрированное
решение о выпуске субординированных облигаций содержит положение о том, что
в случае банкротства кредитной организации требования по этому кредиту
удовлетворяются после удовлетворения требований всех иных кредиторов19.
3.3.
Событие триггера
В отличие от нормативного регулирования, действовавшего до 1 марта 2013 года20,
Положение по Капиталу предусматривает условия, при наступлении которых банк обязан
списать субординированные кредиты либо конвертировать их в базовый капитал
основного капитала (Common Equity Tier 1) – события триггера (trigger event). Данный
подход направлен на обеспечение покрытия убытков банка всеми инструментами,
которые входят в состав источников собственных средств, в случае нежизнеспособности
банка (loss absorbency of regulatory capital at the point of non-viability).
В соответствии с подпунктом 3.1.8.1.2. пункта 3 Положения по Капиталу
субординированный кредит включается в состав источников дополнительного капитала в
случае, если договор (зарегистрированное решение о выпуске) содержит обязательное
условие о том, что в случае наступления события триггера:
1)
обязательство заемщика считается исполненным с даты конвертации
субординированного инструмента в обыкновенные акции (доли) кредитной
организации при наличии документа, подтверждающего погашение облигаций;
2)
производится конвертация субординированного инструмента в обыкновенные
акции (доли), и (или)
3)
невыплаченные проценты не возмещаются и не накапливаются за счет
прекращения полностью либо частично обязательства кредитной организации –
19
В отличие подхода, действовавшего до 1 марта 2012 года, Положение по Капиталу не содержит
обязательного условия о возможности досрочного погашения субординированного кредита только в случае
если после заключения договора в нормативные правовые акты Российской Федерации внесены изменения,
существенно ухудшающие условия договора для сторон договора.
20
Положение Банка России от 10 февраля 2003 года № 215-П «О методике определения собственных
средств (капитала) кредитных организаций».
13
заемщика по выплате суммы начисленных процентов по инструменту (за
исключением облигаций), и (или)
4)
убытки кредитной организации покрываются за счет прекращения полностью либо
частично обязательства кредитной организации – заемщика по возврату суммы
основного долга по инструменту (за исключением облигаций).
К событиям триггера для Субординированных Кредитов Второго Типа относится:
1)
достижение показателя, определяемого как отношение суммы источников базового
капитала кредитной организации к сумме величины кредитного риска по активам,
отраженным на балансовых счетах бухгалтерского учета, величины кредитного
риска по условным обязательствам кредитного характера, величины кредитного
риска по срочным сделкам и производным финансовым инструментам, величины
операционного риска и величины рыночного риска (далее – «Достаточность
Базового Капитала»), значения ниже 2 процентов;
2)
реализация Агентством по страхованию вкладов (АСВ) согласованного с Банком
России плана мер по предупреждению банкротства банков, являющихся
участниками системы обязательного страхования вкладов физических лиц в банках
Российской Федерации в соответствии с Федеральным законом Российской
Федерации от 13 октября 2008 года № 173-ФЗ «О дополнительных мерах по
поддержке финансовой системы Российской Федерации»21.
Таблица 4. Соотношение субординированных кредитов
Субординированный кредит
для целей законодательства о
несостоятельности
Срок предоставления – не менее
5 лет
Субординированный кредит,
включаемый
в
состав
источников
добавочного
капитала основного капитала
кредитной организации22
Срок предоставления – не менее
30 лет
Срок привлечения – до 1 марта
2013 года
Положение о невозможности без
согласования с Банком России:

досрочного
возврата
кредита или его части, а также
досрочной уплаты процентов за
пользование
кредитом
или
досрочного
погашения
облигаций;

досрочного расторжения
договора кредита и (или)
внесения изменений в договор
21
22
Субординированный кредит,
включаемый
в
состав
источников дополнительного
капитала
кредитной
организации
Срок предоставления – не менее
5 лет
Положение о невозможности без
согласования с Банком России:

досрочного
возврата
кредита или его части, а также
досрочной уплаты процентов за
пользование
кредитом
или
досрочного
погашения
облигаций;

досрочного расторжения
договора кредита и (или)
внесения изменений в договор
Подпункт 3.1.8.1.2. пункта 3 Положения по Капиталу.
Кроме Иностранных Субординированных Кредитов.
14
кредита
Условия
предоставления
субординированного
кредита
существенно не отличаются от
рыночных
условий
предоставления
аналогичных
кредитов
В случае банкротства кредитной
организации требования по
этому кредиту удовлетворяются
после
удовлетворения
требований
всех
иных
кредиторов
Досрочное погашение долга по
инициативе заемщика может
осуществляться не ранее чем
через 10 лет с даты включения
субординированного кредита в
состав источников основного
капитала заемщика, в том числе
если
одновременно
наличествуют
условия
о
возможности
увеличения
процентной ставки в случае
неосуществления
досрочного
погашения с установлением в
договоре параметров пересмотра
процентной ставки в размере не
более 100 базисных пунктов или
50 процентов от первоначальной
ставки
При возникновении у заемщика
оснований для осуществления
мер
по
предупреждению
банкротства
невыплаченные
процентные (купонные) доходы
не
возмещаются
за
счет
прекращения полностью либо
частично
обязательства
заемщика по выплате суммы
начисленных
процентных
(купонных) доходов.
15
кредита;

досрочного
прекращения обязательств по
договору кредита
Условия
предоставления
субординированного
кредита
существенно не отличаются от
рыночных
условий
предоставления
аналогичных
кредитов
В случае банкротства кредитной
организации требования по
этому кредиту удовлетворяются
после
удовлетворения
требований
всех
иных
кредиторов
Досрочное погашение долга по
инициативе заемщика может
осуществляться не ранее чем
через 5 лет с даты включения
субординированного кредита в
состав
источников
дополнительного
капитала
кредитной организации
При возникновении события
триггера:

Обязательство
заемщика
считается исполненным с даты
конвертации
субординированного
инструмента в обыкновенные
акции
(доли)
кредитной
организации;

Производится конвертация
субординированного
инструмента в обыкновенные
акции
(доли)
кредитной
организации;

Невыплаченные проценты
не
возмещаются
и
не
накапливаются
за
счет
прекращения полностью либо
частично
обязательства
заемщика по выплате суммы
начисленных процентов по
инструменту (за исключением
облигаций);
Покрытие заемщиком убытков
за счет иных источников
основного
капитала,
а
в
оставшейся непокрытой части за счет прекращения полностью
либо частично обязательства
заемщика по возврату суммы
основного долга.
4.
4.1.

Убытки
кредитной
организации покрываются за
счет прекращения полностью
либо частично обязательства
заемщика по возврату суммы
основного долга по инструменту
Механизм покрытия убытков собственным капиталом в соответствии с
Базелем III
Предпосылки разработки рекомендаций к механизму покрытия убытков
собственным капиталом в случае нежизнеспособности банка
Третья редакция Международных правил банковского регулирования и международных
расчетов, рекомендованная к имплементации Базельским комитетом по банковскому
надзору (Базель III), предусматривает, что в случае нежизнеспособности банка убытки
банка будут распределяться среди всех держателей капитальных инструментов (механизм
покрытия убытков собственным капиталом банка).
Механизм покрытия убытков собственным капиталом банка в случае его
нежизнеспособности исходит из того, что держатели капитальных инструментов банка
обязаны принимать не себя убытки банка в случае нежизнеспособности банка еще до того,
как такому банку будет оказана государственная финансовая помощь.
Финансовый кризис показал, что действовавшая система определения достаточности
собственных средств в капитале банка оказалась неэффективной. Часть
нежизнеспособных банков избежала банкротства исключительно благодаря значительным
государственным вливаниям в их капитал в форме обыкновенных акций и других
источников капитала 1 уровня. Хотя данные вливания были направлены на защиту
интересов вкладчиков нежизнеспособного банка, поддержку получили и держатели
капитальных инструментов такого банка. В результате финансовой помощи государства
инструменты капитала 2 уровня (в основном, субординированные кредиты) и в некоторых
случаях инструменты капитала 1 уровня не были использованы для покрытия убытков.
Согласно позиции Базельского комитета по банковскому надзору капитальные
инструменты должны быть способными покрыть убытки, по крайней мере, в случаях
прекращения деятельности банков (gone-concern). При этом поддержка государства,
которая требуется во избежание банкротства банка, не должна ограждать держателей
инструментов капитала банка от покрытия убытков, которые данные инструменты
обязаны были бы покрыть в случае, если бы государство не предоставило финансовую
помощь.
Механизм покрытия убытков собственным капиталом банка в случае
нежизнеспособности также направлен на снижение моральных рисков банка.
16
его
Если акционеры не будут ожидать, что при появлении признаков банкротства банку будет
оказана финансовая поддержка государства, они будут более осмотрительно подходить к
оценке возможных рисков по капитальным инструментам банкам. Это будет
обеспечиваться за счет того, что стоимость субординированного фондирования для
акционеров увеличится, поскольку субординированные кредиторы будут вынуждены
принимать на себя риск, связанный с покрытием убытков нежизнеспособного банка,
частично либо полностью за счет такого кредита. Использование механизма покрытия
убытков собственным капиталом банка также позволит сократить объем финансовых
вливаний государства для поддержки нежизнеспособного банка.
4.2.
Минимальные требования для обеспечения покрытия убытков собственным
капиталом банка в случае его нежизнеспособности
В соответствии с рекомендациями Базельского комитета по банковскому надзору для
того, чтобы инструмент, эмитированный банком, включался в дополнительный
(небазовый) капитал 1 уровня либо капитал 2 уровня, данный инструмент должен
соответствовать Минимальным требованиям для обеспечения покрытия убытков в случае
нежизнеспособности банка (Minimum requirements to ensure loss absorbency at the point of
non-viability).
Минимальные требования для обеспечения покрытия убытков в случае
нежизнеспособности банка (далее – «Минимальные требования») включают в себя
следующие разделы:

сфера применения и действия, которые должны осуществляться после наступления
события триггера

описание события триггера,

особенности оказания помощи на групповом уровне;

переходные положения.
4.2.1. Сфера применения и действия, которые должны осуществляться после
наступления события триггера
Согласно пункту 1 Минимальных требований в случае нежизнеспособности банка
условия всех инструментов небазового капитала 1 уровня и капитала 2 уровня
международно активных банков должны содержать положение, в соответствии с которым
уполномоченный орган вправе по своему усмотрению принять решение о списании либо
конвертации данных инструментов в базовый капитал в случае наступления события
триггера.
Таким образом, при наступлении события триггера в зависимости от условий, которые
стороны согласовали при выпуске субординированного инструмента, покрытие убытков
источниками капитала 1 уровня и капитала 2 уровня может производиться в двух формах:
17
1)
списание субординированного
причиненного ущерба;
инструмента
без
какой-либо
компенсации
2)
конвертация субординированного инструмента в долю в уставном капитале банка.
От того, какие последствия, наступающие после события триггера, будут применяться к
субординированному инструменту, будет определяться его доходность. Если стороны
согласуют в условиях выпуска субординированного инструмента, что при наступлении
события триггера субординированный инструмент будет списан в покрытие убытков
банка без возникновения доли участия в уставном капитале банка, держатели
инструментов будут ожидать от банка – эмитента выплаты более высокого купона по
сравнению с инструментами, содержащими в своих условиях о выпуске положение об их
конвертации в акции эмитента23.
Правило о применении последствий, наступающих после события триггера, не
применяется в следующих случаях:
a)
право применяемой юрисдикции банка содержит положения, согласно которым (i)
инструменты капитала 1 уровня и 2 уровня подлежат списанию в покрытие
убытков при наступлении события триггера, либо (ii) инструменты капитала 1
уровня и 2 уровня покрывают убытки в полном объеме до того, как данные убытки
будут покрыты за счет налогоплательщиков;
b)
исследование по группам аналогичных компаний подтвердит соответствие
юрисдикции подпункту (а); и
c)
уполномоченный орган и банк-эмитент инструментов раскроют в своих
документах, относящихся к эмиссии вышеуказанных инструментов, что данные
инструменты покрывают убытки в соответствии с подпунктом (а).
Механизм покрытия убытков предусматривает гарантии защиты прав держателей
инструментов, конвертируемых в акции (либо их эквивалента в случае выпуска
инструментов неакционерным обществом) при наступлении события триггера. Такая
конвертация должна иметь место незамедлительно после списания24. Кроме того, банкэмитент инструментов в любой момент времени должен иметь предварительно
согласованное разрешение на немедленный выпуск соответствующего количества акций,
определенного в условиях выпуска инструментов, в случае наступление события
триггера25.
23
Стр. 13 консультативного документа Базельского комитета по банковскому надзору «Предложения по
обеспечению покрытия убытков собственным капиталом банка в случае его нежизнеспособности» (Proposal
to ensure the loss absorbency of regulatory capital at the point of non-viability).
24
Пункт 2 Минимальных требований.
25
Пункт 3 Минимальных требований.
18
Как разъясняется в консультативном документе Базельского комитета по банковскому
надзору26, списание инструментов небазового капитала 1 уровня и капитала 2 уровня в
покрытие убытков позволит увеличить базовый капитал банка и устранить возможность
того, что держатели таких инструментов станут иметь требования, более старшие по
отношению к требованиям по обыкновенным акциям, выпущенным в результате
государственных вливаний в капитал банка. При этом дополнительный выпуск акций,
являющийся результатом события триггера, должен состояться до какого либо
государственного вливания в капитал банка во избежание размывания доли капитала,
сформированного за счет государственной поддержки27.
4.2.2. Событие триггера
В соответствии с пунктом 4 Минимальных требований под событием триггера понимается
наиболее раннее из следующих событий:
1)
принятие решения о том, что без списания инструментов в покрытие убытков
предприятие станет нежизнеспособным по мнению уполномоченного органа;
2)
принятие решения о государственной поддержке в форме государственных
вливаний в капитал либо эквивалентной поддержке, без которой предприятие
станет нежизнеспособным по мнению уполномоченного органа
Как подчеркивается в консультативном документе Базельского комитета по банковскому
надзору, списание либо конвертация инструментов дополнительного капитала 1 уровня и
капитала 2 уровня осуществляется не автоматически, а только после принятия надзорным
органом соответствующего решения28. Это позволит регулирующему органу определять, в
отношении каких банков может быть применен механизм покрытия убытков собственным
капиталом в случае нежизнеспособности банка, а каким банкам должно быть разрешено
стать неплатежеспособными и вступить в обычные процедуры банкротства29.
4.2.3. Особенности оказания помощи на групповом уровне
Пункт 6 Минимальный требований устанавливает особенности оказания финансовой
помощи на групповом уровне.
Юрисдикцией, определяющей наступление события триггера, является юрисдикция, в
которой определяются требования к капиталу в целях банковского регулирования.
Поэтому в случае если банк – эмитент субординированных инструментов является частью
банковской группы и он намерен включать инструмент в консолидированный капитал
группы помимо его включения в капитал этого банка на индивидуальной основе, условия
26
Стр. 9 Предложений по обеспечению покрытия убытков собственным капиталом банка в случае его
нежизнеспособности.
27
Пункт 5 Минимальных требований.
28
Стр. 19 Предложений по обеспечению покрытия убытков собственным капиталом банка в случае его
нежизнеспособности.
29
Стр. 18 Предложений по обеспечению покрытия убытков собственным капиталом банка в случае его
нежизнеспособности.
19
выпуска данного инструмента должны дополнительно предусматривать особенности
наступления события триггера. Под событием триггера понимается наиболее ранее из
следующих событий:
1)
принятие решения о том, что без списания инструментов в покрытие убытков
предприятие станет нежизнеспособным по мнению уполномоченного органа
национальной юрисдикции;
2)
принятие решения о государственной поддержке в форме государственных
вливаний в капитал либо эквивалентной поддержке в юрисдикции, в которой
осуществляется консолидированный надзор, без которой предприятие станет
нежизнеспособным по мнению уполномоченного органа данной юрисдикции.
Обыкновенные акции, выдаваемые держателям инструмента в качестве компенсации за
его использование, могут быть обыкновенными акциями как банка, так и материнской
компании консолидированной группы.
4.2.4. Переходные положения
Переходные положения Базеля III предусматривают постепенный переход к реализации
механизма покрытия убытков собственным капиталом в случае его нежизнеспособности.
Разный режим предусматривается в отношении инструментов, эмитированных до и после
1 января 2013 г. Инструменты, эмитированные после 1 января 2013 года, должны
соответствовать Минимальным требованиям. Инструменты, эмитированные до 1 января
2013 года, не соответствующие Минимальным требованиям, но соответствующие
требованиям для их включения в состав источников дополнительного капитала 1 уровня
либо капитала 2 уровня, определенным в Базеле III, будут рассматриваться как
инструменты, которые более не включаются в расчет дополнительного капитала 1 уровня
либо капитала 2 уровня, и будут поэтапно исключаться из расчета с 1 января 2013 года30.
5.
Анализ соответствия Положения по Капиталу Минимальным требованиям
для обеспечения покрытия убытков в случае нежизнеспособности банка
Положение по Капиталу направлено на имплементацию рекомендаций Базельского
комитета по банковскому надзору, отраженному в консультативном документе
«Предложение по обеспечению покрытия убытков собственным капиталом банка в случае
его нежизнеспособности». В Положении по Капиталу учтены некоторые правила
Минимальных требований, однако в концептуальном плане Положение по Капиталу не
отвечает основным принципам, заложенным в программные документы Базельского
комитета по банковскому надзору.
30
Пункт 94 (g) документа Базельского комитета по банковскому надзору «Базель III: Общие регулятивные
подходы к повышению устойчивости банков и банковского сектора» (Basel III: A global regulatory framework
for more resilient banks and banking systems).
20
5.1.
Сфера применения и действия, которые должны осуществляться после
наступления события триггера
5.1.1. Категория банка-заемщика по субординированному кредиту
В соответствии с пунктом 1 Минимальных требований правила об обеспечении покрытия
убытков собственным капиталом банка в случае его нежизнеспособности
распространяются не на все банки, а только на международно-активные банки. Банкам,
которые рассматриваются рынком как небольшие и достаточно простые, должно быть
позволено вступить в стадию банкротства, поскольку их несостоятельность не будет
иметь выраженных системных последствий31.
Положение по Капиталу распространяет механизм покрытия убытков собственным
капиталом на все кредитные организации. Это не соответствует подходу Базеля III,
направленного на использование данного механизма только системно значимыми
банками. Механизм покрытия убытков в случае нежизнеспособности банка должен
рассматриваться как дополнительная гарантия стабильности крупных банков помимо
минимальных требований к их собственному капиталу и резервам32. События 2008 года
показали, что финансовый кризис был вызван и оказал существенное воздействие не на
небольшие банки, располагающие рыночными механизмами, позволяющими сдерживать
принятие такими банками чрезмерного риска и наступления банкротства, а системно
значимыми банками. Поэтому область действия события триггера должна иметь
ограниченный характер.
5.1.2. Предоставление компенсации субординированным кредиторам
Пункт 3 Минимальных требований устанавливает, что банк - эмитент субординированных
инструментов в любой момент времени должен иметь предварительно согласованное
разрешение на немедленный выпуск соответствующего количества акций, определенное в
условиях выпуска инструментов в случае наступления события триггера.
При наступлении события триггера кредитная организация должна обеспечить
возможность
оперативной
конвертации
субординированного
инструмента
в
обыкновенные акции (доли) кредитной организации. Положение по Капиталу не содержит
специальных правил, гарантирующих, что при наступлении события триггера кредитная
организация не столкнется с необходимостью согласовывать разрешение на немедленный
выпуск обыкновенных акций. В частности, Положение по Капиталу не предусматривает
условие о том, что кредитная организация должна обеспечить, чтобы количество
объявленных обыкновенных акций было не менее количества, необходимого для
конвертации субординированного инструмента в случае наступления события триггера, в
31
Стр. 19 Предложений по обеспечению покрытия убытков собственным капиталом банка в случае его
нежизнеспособности.
32
Пункт 32 документа Базельского комитета по банковскому надзору «Базель III: Общие регулятивные
подходы к повышению устойчивости банков и банковского сектора».
21
течение всего срока договора
субординированных облигаций).
5.2.
субординированного
кредита
(срока
обращения
Событие триггера
5.2.1. Роль регулирующего органа при определении события триггера
Подпункт 3.1.8.1.2. пункта 3 Положения по Капиталу устанавливает два случая, при
наступлении которых банк вправе конвертировать Субординированные Кредиты Второго
Типа в уставной капитал:
1)
реализация АСВ по согласованию с Банком России плана мер по предупреждению
банкротства банков, являющихся участниками системы обязательного страхования
вкладов физических лиц в российских банках;
2)
достижение показателя Достаточности Базового Капитала значения ниже 2
процентов.
Реализация АСВ плана мер по предупреждению банкротства банков соответствует
подходу Базеля III и представляет собой форму государственной поддержки, без которой
банк станет нежизнеспособным. Осуществление плана мер по предупреждению
банкротства банков является экстраординарной мерой, направленной на поддержку
банков, банкротство которых оказало бы сильное негативное влияние на российскую
банковскую систему. По информации АСВ, с конца 2008 года по начало 2013 года АСВ
приняло участие в финансовом оздоровлении 19 банков. Всего же в период с 2008 по 2013
год лицензии на осуществление банковских операции были отозваны у 143 кредитных
организаций. Таким образом, решение об осуществлении плана мер по предупреждению
банкротства банков в период с конца 2008 года по начало 2013 года было принято только
в отношении 13 процентов нежизнеспособных банков. Это свидетельствует о
нецелесообразности распространения данного подхода на все банки.
Право банка по своему усмотрению покрыть убытки банка за счет субординированных
инструментов при достижении показателя Достаточности Базового Капитала значения
ниже 2 процентов не отвечает подходу Базелю III. Исходя из буквального толкования
подпункта 3.1.8.1.2. пункта 3 Положения по Капиталу банк вправе по своему усмотрению
самостоятельно принять решение о конвертации Субординированного Кредита Второго
Типа в капитал банка. Между тем, согласно пункту 4 Минимальных требований списание
субординированных инструментов в покрытие убытков нежизнеспособного банка
рассматривается как исключительный способ восстановления финансового состояния
банка, который применяется только по решению уполномоченного органа. В соответствии
с данным подходом конвертация субординированного кредита в базовый капитал
основного капитала может осуществляться только в том случае, если надзорный орган
заявит о наступлении события триггера в отношении конкретного банка. Это позволяет
надзорному органу определять, для какого банка может быть применен механизм
22
покрытия убытков в случае нежизнеспособности банка, а какому банку будет разрешено
вступить в обычные процедуры банкротства33.
5.2.2. Описание события триггера
Использование субординированных кредитов для покрытия убытков банка в случае его
нежизнеспособности не должно осуществляться банком до использования других
способов улучшения качества его активов.
Концепция Базеля III направлена на защиту интересов налогоплательщиков, которые не
должны покрывать убытки банка в случае его нежизнеспособности до исчерпания иных
механизмов покрытия убытков банка. В соответствии с данной концепцией механизм
покрытия убытков должен обеспечивать улучшение финансового положения банка за счет
его внутренних ресурсов.
Положение по Капиталу описывает последовательность действий кредитной организации
только в случае, когда акционеры (участники) кредитной организации не смогли
обеспечить достижение минимального уровня Достаточности Базового Капитала и не
содержит описания возможных действий акционеров (участников) банка, направленных
на покрытие убытков нежизнеспособного банка. Между тем, покрытие убытков
кредитной организации до использования капитала второго уровня (Tier 2) должна
осуществляться за счет использования капитала первого уровня (Tier 1), в частности, за
счет увеличения его уставного капитала. Отсутствие описания последовательности
действий кредитной организации до конвертации субординированного кредита в уставной
капитал кредитной организации может привести к неправильному толкованию
определения момента, когда осуществляется такая конвертация. Конвертация
субординированного инструмента в обыкновенные акции (доли) кредитной организации
должна осуществляться только после того, как акционерами (участниками) кредитной
организации были проведены мероприятия по увеличению Достаточности Базового
Капитала, но они оказались недостаточными.
Кроме того, не соответствующим подходу Базеля III является определение минимального
значения Достаточности Базового Капитала на уровне 2 процентов. Как указывается в
рекомендациях Базельского комитета по банковскому надзору, несмотря на то, что
автоматический момент запуска механизма конвертации в покрытие убытков при
снижении регулятивных показателей ниже определенного уровня обладает
преимуществом прозрачности, указание на такой момент имеет ряд потенциальных
проблем. Во-первых, неизвестно, каким будет следующий кризис, и поэтому не
представляется возможным разработать такие надежные индикаторы запуска конвертации
для всех возможных случаев, которые не будут иметь непреднамеренные и трудно
управляемые последствия. Во-вторых, нет необходимости использовать механизм
конвертации для покрытия убытков любого банка, так как большинству банков должно
33
Стр. 18 Предложений по обеспечению покрытия убытков собственным капиталом банка в случае его
нежизнеспособности.
23
быть разрешено стать неплатежеспособными и вступить в обычные процедуры
банкротства34.
Механизм
покрытия
убытков
не
должен
предусматривать
конвертацию
Субординированных Кредитов Второго Типа до полного использования инструментов
основного капитала. Обязанность банка конвертировать Субординированные Кредиты
Второго Типа при достижении значения Достаточности Базового Капитала ниже 2
процентов означает, что часть базового капитала (в первую очередь, уставной капитал
банка) не будет задействована в покрытии убытков банка. Это не соответствует
экономической сущности отношений субординированного долга. В терминах приоритета
платежей субординированный кредит находится между акционерным капиталом и
обычным (несубординированным) долгом. Требования субординированных кредиторов
удовлетворяются до удовлетворения требований акционеров (участников) кредитной
организации. В связи с этим покрытие убытков банка за счет Субординированных
Кредитов Второго Типа должно рассматриваться как исключительный случай повышения
платежеспособности банка, когда покрыть убытки за счет базового капитала основного
капитала кредитной организации не удается. То есть в случае, когда весь базовый капитал
основного капитала кредитной организации был направлен на покрытие убытков и
уровень Достаточности Базового Капитала составил 0 процентов. В этом случае
Субординированные Кредиты Второго Типа могут быть конвертированы в обыкновенные
акции кредитной организации (Common Equity Tier 1) и таким образом будет повышен
размер базового капитала заемщика, а также обеспечен минимальный размер уставного
капитала.
5.3.
Особенности оказания помощи на групповом уровне
В отличие от рекомендаций Базельского комитета по банковскому надзору Положение по
Капиталу не содержит специальных правил, касающихся особенностей оказания
финансовой помощи на групповом уровне.
5.4.
Переходные положения
Положение по Капиталу содержит переходные положения, направленные на постепенный
переход к реализации механизма покрытия убытков собственным капиталом банка в
случае его нежизнеспособности. Механизм покрытия убытков станет общеобязательным с
1 марта 2013 года, что на три месяца позднее срока, рекомендованного Базельским
комитетом по банковскому надзору.
34
Стр. 18 Предложений по обеспечению функции покрытия убытков собственным капиталом банка в случае
его нежизнеспособности.
24
6.
Конвертация облигаций в акции: порядок и действующее регулирование
Конвертация облигаций в обыкновенные акции кредитной организации – заемщика
осуществляется в порядке, предусмотренном Положением по Капиталу, Федеральным
законом Российской Федерации от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных
обществах» (далее – «Закон об акционерных обществах»), Федеральным законом
Российской Федерации от 22 апреля 1996 года № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее –
«Закон о рынке ценных бумаг»), Инструкцией Банка России от 10 марта 2006 года
№ 128-И «О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями
на территории Российской Федерации» (далее – «Инструкция № 128-И»).
В соответствии с пунктом 1 статьи 37 Закона об акционерных обществах порядок
конвертации в акции облигаций общества устанавливается решением о выпуске
облигаций. При наличии у кредитной организации нескольких выпусков
субординированных облигационных займов в решениях о выпусках облигационных
займов должна быть предусмотрена возможность принятия уполномоченным органом
кредитной организации решения об очередности конвертации выпусков в обыкновенные
акции35.
Для осуществления конвертации совет директоров (наблюдательный совет) кредитной
организации принимает решение о размещении обыкновенных акций путем конвертации в
них облигаций36, общее собрание акционеров принимает решение об увеличении
уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных акций в
объеме не меньшем, чем минимальный необходимый уровень 37. Решение о размещении
обыкновенных акций путем конвертации в них облигаций должно содержать указание на
количество дополнительных акций каждой категории (типа) в пределах количества
объявленных акций этой категории (типа), в которые может быть конвертирована каждая
облигация, порядок и условия такой конвертации; а также срок осуществления
конвертации38.
На основании решения о размещении обыкновенных акций путем конвертации в них
облигаций совет директоров (наблюдательный совет) кредитной организации – заемщика
утверждает решение о дополнительном выпуске ценных бумаг 39. Решение о
дополнительном выпуске ценных бумаг, анкета кредитной организации, заявление на
государственную регистрацию дополнительного выпуска ценных бумаг, проспект ценных
35
Подпункт 3.1.8.1.2. пункта 3 Положения по Капиталу.
Подпункт 3.1.8.1.2. пункта 3 Положения по Капиталу.
37
Пункт 2 статьи 28 Закона об акционерных обществах, подпункт 3.1.8.1.2. пункта 3 Положения по
Капиталу.
38
Пункт 10.2 Инструкции № 128-И.
39
Пункт 11.1 Инструкции № 128-И.
36
25
бумаг40 и иные необходимые документы должны быть представлены в регистрирующий
орган не позднее 30 рабочих дней с даты наступления события триггера41. Кроме
проверки полноты информации, содержащихся в регистрационных документах,
регистрирующий орган проверяет правомерность оплаты инвесторами уставного капитала
кредитной организации42. Регистрирующий орган рассматривает регистрационные
документы в срок не более 30 дней с даты их поступления в регистрирующий орган43.
Кредитная организация вправе начать конвертацию облигаций в обыкновенные акции
кредитной организации после государственной регистрации дополнительного выпуска
акций44. При наличии у кредитной организации нескольких выпусков субординированных
облигационных займов конвертация облигаций производится в количестве выпусков,
позволяющем кредитной организации устранить основания события триггера45.
Кредитная организация не позднее 30 дней после дня конвертации представляет в
регистрирующий орган отчет об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг 46. Отчет
об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг кредитной организации утверждается
ее единоличным исполнительным органом, если уставом (учредительными документами)
кредитной организации принятие решения по указанному вопросу не отнесено к
компетенции коллегиального исполнительного органа или совета директоров
(наблюдательного совета)47.
7.
Конвертация прав требования из кредитного договора в долю участия в
капитале
Конвертация прав требования из договора в долю участия в капитале (debt/equity swap)
является одним из механизмов улучшения финансового положения общества и
предупреждения его банкротства. До 31 декабря 2009 года в России данный механизм мог
использоваться только в рамках процедуры банкротства должника, в ходе которого
конкурсный кредитор мог согласиться на прекращение обязательства должника путем
обмена своих требований на доли либо акции в уставном капитале должника48. С 31
декабря 2009 года с вступлением в силу Закона № 352-ФЗ49 сфера применения
40
В соответствии с пунктом 9.2. Инструкции № 128-И государственная регистрация дополнительного
выпуска ценных бумаг кредитной организации сопровождается регистрацией их проспекта в случае, если
кредитная организация предполагает публичное обращение ценных бумаг.
41
Подпункт 3.1.8.1.2. пункта 3 Положения по Капиталу.
42
Пункт 16.15. Инструкции № 128-И.
43
Пункт 13.8. Инструкции № 128-И.
44
Пункт 13.15. Инструкции № 128-И.
45
Подпункт 3.1.8.1.2. пункта 3 Положения по Капиталу.
46
Пункт 16.1. Инструкции № 128-И.
47
Пункт 16.2. Инструкции № 128-И.
48
Пункт 1 статьи 156 Закона о несостоятельности.
49
Федеральный закон Российской Федерации от 27 декабря 2009 года № 352-ФЗ «О внесении изменений в
отдельные законодательные акты Российской Федерации в части пересмотра ограничений для
хозяйственных обществ при формировании уставного капитала, пересмотра способов защиты прав
26
конвертации прав требования кредитора в долю участия в капитале должника значительно
расширилась. Закон № 352-ФЗ предоставил кредитору по договорному обязательству
право зачесть свои требования к обществу в счет оплаты его уставного капитала. Такой
зачет может осуществляться акционерным обществом путем размещения дополнительных
акций, а обществом с ограниченной ответственностью – путем увеличения его уставного
капитала.
В соответствии с гражданским законодательством зачет представляет собой один из
способов прекращения обязательства. В соответствии со статьей 410 ГК РФ обязательство
прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок
которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования.
Для зачета достаточно заявления одной стороны. Обязательство не может быть
прекращено зачетом встречного однородного требования, если по заявлению другой
стороны к требованию подлежит применению срок исковой давности и этот срок истек50.
Ограничения для зачета требований в счет оплаты акций (долей) в уставном капитале
заемщика также предусмотрены корпоративным законодательством.
В соответствии с пунктом 2 статьи 34 Закона об акционерных обществах оплата
дополнительных акций путем зачета денежных требований к обществу допускается в
случае их размещения посредством закрытой подписки. Закрытая подписка позволяет
заемщику обеспечить размещение дополнительных акций только среди кредиторов по
обязательству, прекращаемому путем зачета. Необходимо учитывать, что возможность
проведения закрытой подписки может быть ограничена уставом открытого акционерного
общества51. Кроме того, количество объявленных акций, в пределах которого могут
размещаться дополнительные акции, установленных уставом, может оказаться меньше
необходимого количества выпуска дополнительных акций52. В этом случае для
конвертации прав требования по обязательству в уставной капитал заемщика потребуется
внесение изменений в устав.
Порядок размещения дополнительных акций посредством закрытой подписки определен
Законом об акционерных обществах, Законом о рынке ценных бумаг, Инструкцией
№°128-И. В соответствии с пунктом 3 статьи 39 Закона об акционерных обществах
размещение дополнительных акций посредством закрытой подписки осуществляется по
решению общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества путем
размещения дополнительных акций, принятому большинством в три четверти голосов
кредиторов при уменьшении уставного капитала, изменения требований к хозяйственным обществам в
случае несоответствия уставного капитал стоимости чистых активов, пересмотра ограничений, связанных с
осуществлением хозяйственными обществами эмиссии облигаций».
50
Статья 411 ГК РФ, пункт 10 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 29 декабря 2001 года № 65
«Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных
однородных требований».
51
Пункт 2 статьи 7, пункт 2 статьи 39 Закона об акционерных обществах.
52
Пункт 3 статьи 28 Закона об акционерных обществах.
27
акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании
акционеров, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не
предусмотрена уставом общества. В решении об увеличении уставного капитала общества
путем размещения дополнительных акций должно содержаться количество размещаемых
акций, способ их размещения, цена размещения или порядок ее определения, форма
оплаты дополнительных акций53. В соответствии со статьей 77 Закона об акционерных
обществах оплата дополнительных акций общества, размещаемых посредством подписки,
осуществляется по цене, которая определяется или порядок определения которой
устанавливается советом директоров общества. Цена размещения дополнительных акций
либо порядок ее определения должны устанавливаться исходя из их рыночной стоимости.
Таким образом, законодательством предусмотрена возможность самостоятельного
определения цены конвертации по соглашению сторон.
Порядок увеличения уставного капитала общества за счет дополнительных вкладов его
участников и вкладов третьих лиц, принимаемых в общество, урегулирован статьей 19
Федерального закона Российской Федерации от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об
обществах с ограниченной ответственностью» (далее – «Закон об ООО»). Согласно
пункту 4 статьи 19 Закона об ООО зачет денежных требований к обществу в счет
внесения дополнительных вкладов возможен только по инициативе участников, вносящих
дополнительные вклады, или третьих лиц, принимаемых в общество, в случае
единогласного утверждения его общим собранием участников54.
Законом № 352-ФЗ запрещено использование привлеченных денежных средств для
формирования уставного капитала кредитной организации. В соответствии со статьей 11
Федерального закона Российской Федерации от 2 декабря 1990 года № 395-1 «О банках и
банковской деятельности» (далее – «Закон о банках») зачет требований к кредитной
организации в счет оплаты уставного капитала кредитной организации не допускается, за
исключением денежных требований о выплате объявленных дивидендов в денежной
форме.
В связи с запретом зачета прав требования в счет оплаты уставного капитала кредитной
организации на практике в целях конвертации прав требования из кредитного договора в
долю участия в капитале использовались следующие схемы обхода данного запрета:
1)
обеспечение долгового обязательства залогом акций: при наступлении события
дефолта кредитор приобретает статус акционера путем обращения взыскания на
заложенные акции;
2)
передача акций дополнительного выпуска в качестве отступного (статья 409 ГК
РФ) взамен прекращения прав требования из договорного обязательства;
53
54
Пункт 4 статьи 28 Закона об акционерных обществах.
Определение ВАС РФ от 07.08.2012 № ВАС-9427/12.
28
3)
взаимное погашение векселей кредитором и заемщиком: кредитор вносит в
уставный капитал должника вексель на сумму долга, в то время как заемщик
выдает вексель на сумму и срок, соответствующие векселю кредитора. Векселя
предъявляются кредитором и должником в погашение одновременно;
4)
выпуск дополнительных акций в пользу основных владельцев бизнеса заемщика с
целью погашения долга перед кредиторами. Дополнительные акции после
зачисления на лицевые счета (счета депо) указанных владельцев переходят к
кредиторам по договорам купли-продажи акций.
В отношении данных схем существует высокий риск признания их притворными
сделками, прикрывающими зачет прав требования по договорному обязательству в счет
оплаты уставного капитала, и применения к ним последствий их недействительности
(статьи 170, 180 ГК РФ).
8.
8.1.
Предложения по изменению Положения по Капиталу и совершенствованию
действующего законодательства и нормативных правовых актов Банка
России
Обязательная конвертация Субординированных Кредитов Второго Типа при
наступлении события триггера
Механизм покрытия убытков кредитной организации в случае ее нежизнеспособности
должен быть направлен на улучшение финансового положения кредитной организации,
но не должен без достаточных оснований ущемлять интересы держателей
субординированных инструментов.
Положение
по
Капиталу
прямо
закрепляет
обязательную
конвертацию
субординированных облигаций в обыкновенные акции кредитной организации при
наступлении события триггера. В отношении же Субординированных Кредитов Второго
Типа формулировка подпункта 3.1.8.1.2. пункта 3 Положения по Капиталу не позволяет
сделать однозначный вывод о том, что при наступлении события триггера такие
субординированные кредиты подлежат конвертации. Условие абзацев девятого тринадцатого подпункта 3.1.8.1.2. пункта 3 Положения по Капиталу может быть
истолковано как закрепляющее право кредитной организации при наступлении события
триггера по своему усмотрению принять решение о покрытии своих убытков за счет (1)
конвертации субординированного кредита в обыкновенные акции (доли) кредитной
организации и (или) (2) прекращения полностью либо частично обязательства кредитной
организации – заемщика по возврату суммы основного долга по субординированному
инструментов и (или) (3) прекращения полностью либо частично обязательства кредитной
организации – заемщика по выплате невыплаченных процентов по субординированному
инструменту.
29
Такое расширительное толкование не соответствует концепции, рекомендованной
Базельским комитетом по банковскому надзору, и противоречит правовой и
экономической сущности отношений субординированного кредита.
Отнесение убытков кредитной организации на субординированных кредиторов не может
производится до исчерпания иных источников собственного капитала кредитной
организации. Тем более, такое отнесение убытков не должно производиться по
инициативе банка-заемщика, который находится в нежизнеспособном положении.
Предоставление бесконтрольных полномочий кредитной организации самостоятельно
выбирать способ покрытия своих убытков при наступлении события триггера может
привести к злоупотреблениям со стороны заемщика. Для кредитной организации –
заемщика по субординированному кредиту окажется проще отнести убытки на
субординированных кредиторов и прекратить полностью либо частично обязательства по
возврату суммы основного долга по субординированному инструменту, чем осуществлять
сложную и затратную процедуру конвертации.
Кроме того, в случае несостоятельности кредитной организации субординированный
кредитор вправе требовать возврата средств до выплат акционерам кредитной
организации, но после выплат обычным (несубординированным) кредиторам. Списание
субординированного инструмента без возникновения у субординированного кредитора
пропорциональной доли в капитале поставит субординированного кредитора в положение
даже менее выгодное, чем положение акционеров кредитной организации, что не
соответствует экономической сущности данных отношений.
По нашему мнению, подпункт 3.1.8.1.2. пункта 3 Положения по Капиталу следует
толковать как устанавливающий обязанность кредитной организации при наступлении
события триггера осуществить конвертацию субординированного инструмента в
обыкновенные акции (доли) кредитной организации. А абзацы десятый-тринадцатый
подпункта 3.1.8.1.2. пункта 3 Положения по Капиталу – как разъяснение последствий
такой конвертации. Так, поскольку конвертация субординированного инструмента в
обыкновенные акции (доли) кредитной организации представляет собой зачет прав
требований по договорному обязательству в счет оплаты уставного капитала кредитной
организации, а зачет является способом прекращения договорного обязательства,
конвертация влечет за собой следующие последствия:
1)
обязательство заемщика считается исполненным с даты конвертации
субординированного инструмента в обыкновенные акции (доли) кредитной
организации (абзац десятый);
2)
невыплаченные проценты не возмещаются и не накапливаются за счет
прекращения полностью либо частично обязательства кредитной организации –
заемщика по выплате суммы начисленных процентов по инструменту (абзац
двенадцатый);
30
3)
обязательство заемщика по возврату основного долга по субординированному
инструменту прекращается (абзац тринадцатый).
Для исключения расширительного толкования подпункта 3.1.8.1.2. пункта 3 Положения
по Капиталу представляется обоснованным прямо закрепить, что в случае возникновения
события триггера кредитная организация обязана осуществить конвертацию
Субординированного Кредита Второго Типа.
8.2.
Описание события триггера
8.2.1. Невозможность покрытия убытков кредитной организации за счет
увеличения уставного капитала акционерами (участниками) кредитной
организации
Положение по Капиталу следует дополнить описанием действий акционеров (участников)
кредитной организации до использования кредитной организацией механизма покрытия
убытков за счет конвертации Субординированных Кредитов Второго Типа в уставной
капитал кредитной организации. Автоматическая конвертация требований по
субординированным кредитам в акции (доли) кредитной организации приведет к
изменению соотношения долей акционеров (участников) в уставном капитале кредитной
организации, что может негативно отразиться на их положении. Поэтому до конвертации
требований по Субординированным Кредитам Второго Типа необходимо предоставить
возможность
акционерам
(участникам)
кредитной
организации
выпустить
дополнительные акции (вклады) кредитной организации посредством закрытой подписки
среди таких акционеров (участников). То есть событием триггера должно являться
достижение минимального показателя Достаточности Базового Капитала после того, как
акционерами проводились мероприятия по увеличению Достаточности Базового
Капитала, но они оказались неэффективными, а именно:
1)
общее собрание акционеров (участников) кредитной организации не приняло
решение об увеличении уставного капитала путем увеличения номинальной
стоимости акций или выпуска дополнительных акций (вкладов) кредитной
организации;
2)
увеличение уставного капитала не состоялось;
3)
увеличение уставного капитала состоялось в объеме, не позволяющем покрыть
убытки кредитной организации для достижения минимального значения
Достаточности Базового Капитала.
8.2.2. Недостаточность Чистых Активов для покрытия убытков кредитной
организации
В качестве события триггера необходимо закрепить достижение размера Чистых Активов
значения 0. Установление значения показателя Достаточности Базового Капитала в
31
размере 2 процента не только не соответствует подходу Базеля III, но и необоснованно
закрепляет возможность конвертации субординированных кредитов до того, как все
средства акционеров (Чистые Активы) будут использованы в качестве источника для
покрытия ее убытков. По общему правилу, акционеры (участники) кредитной
организации должны нести риски, связанные с убыточной деятельностью банков, в
размере полной стоимости своих акций (долей). В связи с этим убытки кредитной
организации не должны покрываться за счет конвертации требований по
субординированному кредиту до покрытия убытков всеми инструментами базового
капитала основного капитала кредитной организации. Следовательно, в случае если после
покрытия убытков размер Чистых Активов оказывается больше 0, механизм покрытия
убытков капиталом второго уровня не должен запускаться. Конвертация обязательств по
Субординированным Кредитам Второго Типа в акции (доли) кредитной организации
может быть предусмотрена только для случая, когда после покрытия убытков размер
уставного капитала оказывается меньше минимально допустимого уровня.
Таблица 5. Отнесение убытков на базовый капитал в случае, когда размер Чистых
Активов выше размера убытков
ПАССИВЫ
ПАССИВЫ
АКТИВЫ
АКТИВЫ
СУБОРДИНИРОВАННЫЕ
КРЕДИТЫ
СУБОРДИНИРОВАННЫЕ
КРЕДИТЫ
ЧИСТЫЕ
АКТИВЫ
УБЫТКИ
ЧИСТЫЕ
АКТИВЫ
В случае, если размер Чистых Активов кредитной организации оказывается меньше
размера убытков и его значение становится равным 0, кредитная организация должна
увеличить уставной капитал кредитной организации до минимально необходимого
уровня. Увеличение уставного капитала может производиться за счет конвертации
32
субординированного инструмента в обыкновенные акции (доли) кредитной организации и
(или) средств акционеров (или сторонних инвесторов).
Запуск механизма конвертации при достижении размера Чистых Активов значения 0 (при
условии, что акционерами (участниками) банка проводились мероприятия по повышению
размера собственного капитала кредитной организации, но они оказались
неэффективными) следует рассматривать в качестве события триггера, применяемого по
умолчанию. Стороны договора субординированного кредита могут по своему усмотрению
согласовать достижение определенного значения показателя, обеспечивающего
сохранение минимальной доли акционеров (участников) кредитной организации в ее
уставном капитале, в качестве события триггера. Таким показателем может выступать
размер базового капитала основного капитала кредитной организации, размер
собственного капитала кредитной организации, показатель Достаточности Базового
Капитала и иные. Указание данных показателей выше 0 в качестве события триггера будет
означать, что субординированный кредитор соглашается на то, чтобы определенная часть
базового капитала не использовалась для покрытия убытков в случае нежизнеспособности
банка. Это позволит акционерам (участникам) банка сохранить часть своих акций (долей),
а
субординированным
кредиторам
–
ожидать
большей
доходности
по
субординированному кредиту.
Таблица 6. Отнесение убытков на базовый капитал и субординированные
инструменты в случае, когда размер Чистых Активов ниже размера убытков
ПАССИВЫ
ПАССИВЫ
АКТИВЫ
АКТИВЫ
СУБОРДИНИРОВАННЫЕ
КРЕДИТЫ
УБЫТКИ
СУБОРДИНИРОВАННЫЕ КРЕДИТЫ
УСТАВНОЙ
КАПИТАЛ В
РЕЗУЛЬТАТЕ
КОНВЕРТАЦИИ
ЧИСТЫЕ
АКТИВЫ
33
Таблица 7. Пропорциональное отнесение убытков на базовый капитал в случае
согласования размера показателя, обеспечивающего сохранение за акционерами
(участниками) кредитной организации минимальной доли в уставном капитале, при
наступлении события триггера
ПАССИВЫ
ПАССИВЫ
АКТИВЫ
АКТИВЫ
СУБОРДИНИРОВАННЫЕ
КРЕДИТЫ
СУБОРДИНИРОВАННЫЕ
КРЕДИТЫ
УБЫТКИ
8.3.
ЧИСТЫЕ
АКТИВЫ
ЧИСТЫЕ
АКТИВЫ
Размер обязательства, конвертируемого в акции
организации, при наступлении события триггера
(доли)
кредитной
Положение по Капиталу не содержит указания на то, в каком размере обязательство
заемщика по субординированному инструменту конвертируется в акции (доли) кредитной
организации при наступлении события триггера. На наш взгляд, при определении размера
доли субординированного кредитора в капитале кредитной организации следует
учитывать полный объем прекращенного обязательства. Данный подход позволит
защитить интересы субординированного кредитора максимальным образом.
8.4.
Зачет прав требований по субординированному кредиту в счет оплаты акций
(долей) кредитной организации
В соответствии со статьей 11 Закона о банках зачет требований к кредитной организации
в счет оплаты уставного капитала кредитной организации не допускается, за исключением
денежных требований о выплате объявленных дивидендов в денежной форме. Запрет
зачета требований к кредитной организации в счет оплаты ее уставного капитала
направлен на противодействие формированию уставных капиталов кредитных
организаций, не подкрепленных реальными средствами (имуществом). Кроме того,
34
учитывая специфику определения величины собственных средств кредитной организации,
данный запрет также позволяет предотвратить «раздувание» капитала, не подкрепленного
реальными средствами, для поддержания необходимого значения показателя
достаточности собственных средств кредитной организации.
Признавая необходимость законодательного запрета зачета прав требований к кредитной
организации в счет оплаты ее уставного капитала в качестве общего правила, для частного
случая следует закрепить правомерность такого зачета для целей конвертации
Субординированного Кредита Второго Типа в акции (доли) кредитной организации при
наступлении события триггера. Законодательное закрепление правомерности зачета
требований к кредитной организации в счет оплаты уставного капитала кредитной
организации исключит правовые риски, связанные с оспариванием конвертации,
обеспечит соответствие Положения по Капиталу требованиям банковского
законодательства. В этом случае конвертация субординированного кредита должна будет
осуществляться путем зачета денежных требований к кредитной организации в счет
оплаты дополнительных акций, размещенных по закрытой подписке – для кредитных
организаций в форме акционерных обществ55, и в счет оплаты дополнительных вкладов –
для кредитных организаций в форме обществ с ограниченной ответственностью56.
8.5.
Обеспечение оперативности конвертации субординированного кредита в
акции кредитной организации
Использование механизма покрытия убытков относится к экстраординарной мере
улучшения финансового состояния банка в случае его нежизнеспособности, поэтому
конвертация субординированного кредита в акции кредитной организации должна
производиться максимально оперативно. Кредитная организация должна гарантировать,
что при наступлении события триггера все корпоративные процедуры, связанные с
дополнительным выпуском акций кредитной организации, будут соблюдены.
Обеспечение минимальных гарантий оперативности конвертации субординированных
кредитов в акции кредитной организации должно стать обязательным условием для
включения субординированного кредита в состав источников дополнительного капитала
кредитной организации. К таким минимальным требованиям могут относиться:
1)
возможность проведения закрытой подписки не ограничена уставом кредитной
организации;
2)
в течение всего срока действия договора субординированного кредита (срока
обращения субординированных облигаций) количество объявленных акций
кредитной организации составляет не менее количества, необходимого для
конвертации субординированного инструмента в случае наступления события
триггера.
55
56
Пункт 2 статьи 34 Закона об акционерных обществах.
Пункт 4 статьи 19 Закона об ООО
35
8.6.
Соглашение о конвертации (зачете) требований по субординированному
кредиту в дополнительные акции (доли) кредитной организации при
наступлении события триггера
Положение по Капиталу предусматривает единственное условие соглашения о
конвертации денежных требований по субординированному кредиту в дополнительные
акции (доли) кредитной организации при наступлении события триггера: такая
конвертация должна производиться в объеме не меньшем, чем минимальный
необходимый уровень57.
В целях повышения эффективности механизма конвертации необходимо закрепить
принцип свободы договора при заключении соглашения о конвертации (зачете)
требований по субординированному кредиту к акционерному обществу в дополнительные
акции (доли) кредитной организации при наступлении события триггера. Кредитная
организация – заемщик и субординированный кредитор должны по своему усмотрению
определять коэффициент конвертации, конверсионную премию, размер конвертируемого
обязательства, а также иные условия конвертации, не противоречащие банковскому
законодательству.
8.7.
Порядок конвертации Субординированных Кредитов Второго Типа в акции
(доли) кредитной организации
Необходимым условием эффективного использования механизма покрытия убытков
кредитной организации в случае ее нежизнеспособности является наличие
исчерпывающего нормативного регулирования эмиссии ценных бумаг, опосредующей
конвертацию субординированного инструмента в капитал кредитной организации. В связи
с этим Инструкцию № 128-И следует дополнить специальными правилами, касающимися
выпуска дополнительных акций кредитной организации посредством закрытой подписки
в счет их оплаты путем конвертации (зачета) денежных требований по
Субординированному Кредиту Второго Типа, а именно:
1)
2)
57
решение общего собрания акционеров кредитной организации путем размещения
дополнительных акций посредством закрытой подписки должно предусматривать:

оплату размещаемых дополнительных акций путем конвертации (зачета)
денежных требований к акционерному обществу;

порядок заключения соглашения о конвертации денежных требований к
акционерному обществу в дополнительные акции кредитной организации;
для государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска
акций посредством закрытой подписки, оплаченных путем конвертации (зачета)
денежных требований к акционерному обществу, кроме документов,
Подпункт 3.1.8.1.2. пункта 3 Положения по Капиталу.
36
предусмотренных пунктом 16.4 Инструкции № 128-И, должны дополнительно
предоставляться:

копия соглашения о конвертации денежных требований к акционерному
обществу в дополнительные акции кредитной организации. В соглашении о
конвертации денежных требований к акционерному обществу в
дополнительные акции кредитной организации должно содержаться
указание на сумму предъявленных к конвертации (зачету) денежных
требований и количество дополнительных акций, приобретаемых путем
конвертации (зачета) денежных требований к кредитной организации.

копия договора субординированного кредита.
37