Торговые товарищества

Разработка к семинару № 6
по курсу «Гражданское и торговое право зарубежных стран»
для 3 курса МЭО
Торговые товарищества (акционерное общество, товарищество с
ограниченной ответственностью)
1.
2.
3.
4.
5.
Каков порядок создания акционерного общества и акционерного капитала?
Как осуществляется управление акционерным обществом?
Какие виды акций вам известны?
В чем различие между правовым положением акционера и облигационера?
Чем отличается акционерное общество от товарищества с ограниченной
ответственностью? В чем состоят недостатки и преимущества каждого из
указанных видов торговых товариществ?
Задача
Правление акционерного общества, занимающегося производством
лесоматериалов, обсуждало вопрос о наиболее эффективном использовании
прибыли. Расширение собственного производства ограничено объективными
возможностями. Один из членов правления предложил купить предприятие по
переработке морепродуктов. Однако в уставе общества производство пищевых
продуктов не предусмотрено. Правление сочло необходимым изменить предмет
деятельности акционерного общества.
1. Может ли правление своим решением изменить предмет деятельности
компании?
2. Если решение об изменении предмета деятельности вынесено на общее
собрание акционеров, и на это собрание приглашены и облигационеры, кто
имеет право голоса?
3. Если общее собрание приняло решение об изменении предмета
деятельности, при каких условиях, какие лица и в каком порядке могут
воспрепятствовать исполнению этого решения?
4. Может ли компания без изменения устава купить предприятие по
переработке морепродуктов и осуществлять производство пищевых
продуктов?
5. Определите порядок осуществления планируемой операции по
законодательству Франции, ФРГ и Англии.
Франция
ФТК ст. L 210-2
Форма, срок деятельности, - который не может превышать девяносто
девять лет (согласно ст.2 Декрета от 23.03.1967 г. № 67-236 срок деятельности
товарищества может быть продлен один или несколько раз на период, который
не должен превышать 99 лет), - наименование, место нахождение, предмет
деятельности и сумма уставного капитала товарищества определяются его
уставом.
ФТК ст. L 210-8
Учредители товарищества, равно как и первые члены его органов
управления, администрации, директората и наблюдения, несут солидарную
ответственность за ущерб, причиненный ввиду отсутствия в уставе каких-либо
обязательных сведений, а также за невыполнение или ненадлежащее
1
выполнение какого-либо формального требования, предписанного законом и
регламентами для учредителей товарищества.
В случае внесения в устав изменений, положения предыдущей части
применяются к членам органов управления, администрации, директората,
наблюдения и контроля товарищества, которые действовали на момент
внесения упомянутых изменений.
………………
Глава V. Об акционерных товариществах
ФТК ст. L 225-35
Административный совет определяет направления деятельности
товарищества и принимает меры к их реализации. С учетом полномочий,
специально закрепленных за собраниями акционеров, и в пределах предмета
деятельности товарищества, этот совет рассматривает любой вопрос
относительно надлежащей работы товарищества и принимает решения по
касающимся его делам.
В отношениях с третьими лицами товарищество принимает на себя
обязательства даже в силу тех актов административного совета, которые не
входят в предмет деятельности этого товарищества, если только оно не докажет,
что третьи лица знали, что акт выходит за пределы этого предмета, или что,
учитывая обстоятельства, они не могли этого не знать; при этом для указанного
доказательства одно лишь опубликование устава является недостаточным.
Административный совет осуществляет контроль и проверки, которые
он сочтет уместными. Председатель или генеральный директор товарищества
обязан направлять каждому администратору любые документы и данные,
необходимые для выполнения последним своего поручения.
……………..
ФТК ст. L 225-56
1. Генеральному директору предоставляются самые широкие
полномочия действовать от имени товарищества при любых обстоятельствах.
Он осуществляет эти полномочия в пределах предмета деятельности
товарищества, за исключением полномочий, которые закон специально
закрепляет за собраниями акционеров и за административным советом.
Он представляет товарищество в его взаимоотношениях с третьими
лицами. Обязательства у товарищества возникают даже и в силу актов
генерального директора, не входящих в предмет деятельности товарищества,
если только оно не докажет, что третьи лица знали, что акт не входит за
пределы этого предмета, или что, учитывая обстоятельства, они не могли этого
не знать. При этом для указанного доказательства одно лишь опубликование
устава не является достаточным.
Положения устава или решения административного совета,
ограничивающие полномочия генерального директора, не имеют силы в
отношении третьих лиц.
2. По согласованию с генеральным директором административный совет
определяет объем и срок полномочий, предоставляемых заместителям
генерального директора.
Заместители генерального директора имеют в отношении третьих лиц те
же полномочия, что и генеральный директор.
2
ФТК ст. L 225-96
Полномочия вносить изменения в какие-либо положения устава
предоставляются исключительно внеочередному общему собранию акционеров.
Всякое условие, предусматривающее противное, считается несуществующим.
Однако это собрание не вправе увеличивать обязательства акционеров, за
исключением операций, вытекающих из укрупнения акций, которое
осуществляется в установленном порядке.
Указанное собрание правомочно принимать решения лишь в случае,
когда присутствующие или представленные акционеры имеют, при первом
созыве, не менее одной четверти акций, дающих право голоса, а при повторном
созыве – одной пятой части таких акций. В отсутствие этого последнего
кворума, второе собрание может быть перенесено на более позднюю дату в
пределах двух месяцев со дня, на который оно было созвано. В уставах
товариществ,
не
обращающихся
к
публичной
подписке,
могут
предусматриваться более высокие требования к кворуму.
Решения принимаются большинством в 2/3 голосов, которые имеют
присутствующие или представленные акционеры.
ФТК ст. L 225-103
1. В зависимости от обстоятельств общее собрание созывается
административным советом или директоратом.
2. В противном случае общее собрание может быть также созвано.
(1)бухгалтерами-ревизорами;
(2) уполномоченными, назначенными судом по требованию любого
заинтересованного лица, в случае неотложности, либо одного или нескольких
акционеров, владеющих не менее чем 5% уставного капитала акционерного
товарищества, либо по требованию объединения акционеров, отвечающих
условиям, предусмотренным ст. L 225-120.
(3) ликвидаторами;
(4)мажоритарными акционерами, в части их прав в уставном капитале или прав
голоса, после публичного предложения о покупке или обмене контрольного
пакета акций или же после его уступки;
3………………
4.Предыдущие положения применяются и к специальным собраниям.
Акционеры, требующие назначения судебного представителя, должны в
совокупности владеть не менее чем 1/10 частью акций соответствующей
категории.
5. В отсутствие положений устава, предусматривающего противное, собрания
акционеров проводятся по месту нахождения товарищества или в любом ином
месте в том же департаменте.
ФТК ст. L 225-105
Повестка дня собраний составляется тем, кто их созывает.
………………….
Собрание не вправе рассматривать вопрос, не внесенный в повестку дня.
Однако оно может, при любых обстоятельствах, отозвать и заменить одного или
нескольких администраторов или членов наблюдательного совета.
При повторном созыве повестка дня собрания не может быть
изменена.
3
Германия
Акционерный закон от 5 сентября 1965 г.
§ 23. Утверждение устава
(1) Устав должен быть утвержден путем нотариального удостоверения.
Доверенные лица должны представить нотариально заверенную
доверенность.
(2) В документе должны быть указаны:
1. учредители;
2. по акциям с номинальной стоимостью – номинальная стоимость, по
акциям без номинала – количество, цена размещения и, если имеются
акции нескольких типов, тип акций, которые приобретает каждый их
учредителей;
3. сумма, уплаченная по вкладам в уставной капитал;
(3) в уставе должны быть определены:
1. фирменное наименовании и место нахождения общества;
2. предмет деятельности предприятия; промышленные и торговые
предприятия, в частности вид изделий и товаров, которые
предполагается производить или которыми предполагается торговать;
3. размер уставного капитала;
4. разделение капитала на акции с номинальной стоимостью либо акции
без номинала; по акциям с номинальной стоимостью – их номинал и
количество акций каждого номинала, по акциям без номинала – их
количество; кроме того, если имеются акции нескольких типов, - тип
акций и количество каждого типа;
5. являются ли акции именными или акциями на предъявителя;
6. число членов правления и правила, по которым установлено это число.
(4) Устав должен, кроме того, содержать положения о форме
осуществляемых обществом публикаций;
(5) Устав может отступать от правил настоящего Закона только тогда, когда
это прямо допускается. Дополнительные положения устава допускаются,
если только в настоящем Законе не содержится исчерпывающее правило.
§ 39. Содержание записи о регистрации.
(1) При регистрации общества указываются его фирменное наименование и
место нахождения, предмет деятельности, размер уставного капитала,
дата утверждения устава и члены правления. Кроме того,
регистрируются полномочия на представительство членов правления.
(2) Если в уставе содержатся положения о сроке деятельности общества или
о разрешенном капитале, эти положения также подлежат регистрации.
§ 48. Ответственность правления и наблюдательного совета.
Члены правления и наблюдательного совета, которые при создании
общества нарушают свои обязанности, должны возместить обществу связанную
с этим убытки как солидарные должники; они, в частности, несут
ответственность за пригодность организации, определенной для приема
платежей по акциям (абзац 3 § 54) , а также за поступление уплаченных сумм в
свободное распоряжение правления. В иных случаях к ответственности и
обязанности членов правления и наблюдательного совета проявлять
4
заботливость при создании общества применяются §
исключением третьего и четвертого предложений…..
93
и § 116, за
§ 76. Управление акционерным обществом
(1) Правление
управляет
обществом
сод
собственную
ответственность.
(2) Правление может состоять из одного или нескольких лиц. В
обществах с уставным капиталом, превышающим 3 млн. евро,
правление должно состоять не менее чем из двух лиц, если
только уставом не установлено, что оно состоит из одного лица.
Правила о назначении директора, представляющего наемных
работников, не затрагиваются.
(3) Членом правления может быть только физическое, полностью
дееспособное лицо.
§ 78. Представительство
(1) Правление представляет общество в судебных и внесудебных делах.
(2) Если правление состоит из нескольких лиц, члены правления могут
представлять общество только совместно, при условии, что уставом
не установлено иное. Если в отношении общества должно быть
совершено волеизъявление, достаточно сделать его одному из членов
правления.
§ 82. Ограничение полномочий на представительство и ведение дел.
(1) Представительские полномочия правления не могут быть
ограничены.
(2) В отношениях с обществом члены правления должны соблюдать
ограничения, которые в рамках предписаний об акционерном
обществе установлены уставом, наблюдательным советом, общим
собранием и регламентами правления и наблюдательного совета для
полномочий на ведение дел.
§ 93. Заботливость и ответственность членов правления.
(1) Члены правления должны при ведении дел общества проявлять
заботливость порядочного и добросовестного руководителя. Они
обязаны не разглашать конфиденциальность сведений и секреты
общества, в частности, сведения, составляющие производственную и
коммерческую тайну, которые стали им известны в ходе деятельности в
правлении.
(2) Члены правления, нарушающие свои обязанности, должны возместить
обществу причиненный ущерб как солидарные должники.
При
возникновении спора о том, проявляли ли они заботливость порядочного
и добросовестного руководителя, они не несут бремя доказывания.
Раздел 4. Общие положения. Подраздел 1. Права общего собрания.
§118 . Общие положения.
(1) Акционеры осуществляют свои права в делах общества на общем
собрании, если законом не установлено иное.
(2) Члены правления и наблюдательного совета должны принимать
участие в общем собрании…….
§ 119. Права общего собрания.
5
(1) Общее собрание принимает решение в случаях, прямо
определенных в законе и уставе, в частности:
1. о назначении членов наблюдательного совета, если они не
делегируются или не избираются в наблюдательный совет как
представители наемных работников на основании Закона о
внесении дополнений в Закон об участии наемных работников
предприятий угля и стали в управлении или Законом о
правовом режиме предприятия 1952 г.
2. …..
3. об изменении устава;
4. о мерах по привлечению капитала и уменьшению капитала;
(3) Решения по вопросам, касающимся ведения дел, общее собрание
может принимать только если этого требует правление.
Подраздел 2. Созыв общего собрания
§121. Общие положения.
(1) Общее собрание созывается в случаях, предусмотренных законом или
уставом, а также тогда, когда этого требуют интересы общества.
(2) Общее собрание созывается правлением по решению, которое
принимается простым большинством……
§122. Созыв общего собрания по требованию
меньшинства
акционеров
(1) Общее собрание должно быть созвано, если акционеры, доли
которых в совокупности достигают двадцатой доли уставного
капитала, письменно требуют созыва собрания с указанием его цели
и причин; требование направляется правлению.
§ 179. Решение общего собрания
(1) Любое изменение устава требует решения общего собрания. Право
на внесение изменений, затрагивающих только редакцию, общее
собрание может передать наблюдательному совету.
(2) Решение общего собрания должно быть принято большинством
голосов акционеров, представляющих на общем собрании не менее
чем три четверти уставного капитала. Уставом может быть
установлена иная доля капитала для определения большинства,
однако для изменения предмета деятельности общества требуется
только
квалифицированное
большинство.
Устав
может
устанавливать иные требования.
§ 243. Основания для оспаривания решения общего собрания
(1) Решение общего собрания может быть оспорено в исковом порядке
вследствие нарушения закона или устава.
§ 245 Право на оспаривание
Право на оспаривание имеет:
(1) Любой присутствовавший на общем собрании акционер, если он
заявил против решения возражения, внесенное в протокол
собрания;
6
(2) любой, не присутствовавший на общем собрании акционер, если он
неправомерно не допущен на общее собрание либо собрание
созвано ненадлежащим образом или вопрос, по которому
принималось решение, не опубликован в надлежащем порядке;
(3) в случае, указанном в абзаце 2 § 243, - любой акционер;
(4) правление;
(5) любой член правления и наблюдательного совета, если вследствие
исполнения решения члены правления или наблюдательного совета
совершили бы уголовно наказуемое деяние или административное
правонарушение либо стали обязанными возместить ущерб.
Англия
Закон о компаниях 2006 г.
Ст.1 – (1) Любые два или более лиц, объединенные для законной цели,
указав свои имена в меморандуме и соблюдя иные требования настоящего
закона в части регистрации, могут образовать инкорпорированную компанию с
ограниченной ответственностью или без ограничения ответственности.
Требования к меморандуму
Меморандум каждой компании должен заявлять –
(а) наименование компании;
(б) предмет деятельности компании…
Резолюция в целях изменения предмета деятельности
Ст.4 – Компания может специальной резолюцией изменить свой предмет
деятельности в части, касающейся целей деятельности компании, в такой
степени, в какой это может потребоваться, чтобы способствовать ей –
(а) вести свое дело более экономно или более эффективно; или
(б) расширить или изменить территориальную сферу ее операций; или
(в) заниматься делом, которое в силу конкретных обстоятельств может
быть удобно и прибыльно сочетаемо с операциями компании; или
(г) ограничить или отказаться от какого-либо предмета деятельности,
определенного в меморандуме…
Процедура заявления возражений против изменения предмета
деятельности
Ст. 5 – (1) Если меморандум компании был изменен специальной
резолюцией в соответствии со ст.4, в суд может быть подано заявление об
аннулировании этого изменения.
(2) Такое заявление может быть подано – (а) держателями, которые в
совокупности имеют не менее 15% номинальной стоимости
выпущенного паевого капитала компании или любого его вида или,
если ответственность компании не ограничена суммой паев, не
менее чем 15% членов компании; или
(б) держателями не менее чем 15% облигаций, дающих право на
заявление возражений против изменения предмета деятельности;
Однако заявление не может быть подано лицом, которое согласилось с
изменениями или голосовало за него.
Ст.6 – (1) Когда компания принимает решение, изменяющее предмет ее
деятельности, то –
7
(а) если по резолюции не поступает заявления в порядке ст.5, компания
должна в течение 15 дней с момента окончания срока, предусмотренного для
подачи такого заявления, предоставить регистратору компаний отпечатанный
типографским способом экземпляр ее измененного меморандума.
Задача 2.
Ричард Б., Питер С., Макс Д. и Стела К. приступили к учреждению
общества с ограниченной ответственностью для ведения оптово-розничной
торговли продовольственными товарами. По предварительной договоренности,
капитал общества должен составлять 45 тыс. евро. Ричард Б. предложил внести
в уставной капитал принадлежащий ему на праве собственности ангар, который
мог бы служить в качестве товарного склада. По заключению эксперта,
стоимость ангара составляет 25 тыс. евро.
Макс Д. обладал профессиональными знаниями в области коммерции и
товароведения, оценивает их в 10 тыс. евро и желает, чтобы его доля
оценивалась именно в такой сумме. Для того чтобы стать пайщиком, Макс Д.
готов внести 400 евро наличными с условием, что он будет выбран
управляющим.
Стела К., победительница конкурса красоты в этом городке, считает, что
она, занимаясь рекламой общества и его магазина, может быть полезной
обществу своей известностью (ее уже два раза показывали по
общенациональному каналу телевидения). Для того чтобы иметь формально
взнос, Стела готова заплатить наличными 300 евро, но свою известность и
потенциальные возможность и оценивает в 15 тыс. евро.
Питер С. готов внести 5 тыс. евро наличными без каких-либо условий
или оговорок.
Однако нотариус, к которому учредители обратились за удостоверением
учредительного договора, отказал удостоверить сделку.
1. Почему?
2. Как формируется уставной капил общества с ограниченной
ответственностью?
Франция
ФТК ст. L 223-1
Товарищество с ограниченной ответственностью учреждается одним или
несколькими лицами, которые участвуют в убытках лишь в пределах своих
взносов.
……..
Товарищество имеет наименование, в котором может быть включена
фамилия одного или нескольких участников и которому должны быть
непосредственно предшествовать или за которыми должны непосредственно
следовать слова «товарищество с ограниченной ответственностью» или
аббревиатура « ТСОО» и указание уставного капитала.
ФТК ст. L 223-2
Сумма уставного капитала товарищества предусматривается уставом.
Она делится на равные доли участия.
8
ФТК ст. L 223-7
Участники должны подписаться на все доли участия полностью. Когда
эти доли представляют взносы в натуре, они должны быть полностью оплачены.
Доли, представляющие взносы в денежной форме, должны быть оплачены в
размере не менее одной пятой части их стоимости. Оплата оставшейся части
осуществляется в один или несколько приемов по решению управляющего в
срок, который не может превышать пяти лет со дня регистрации товарищества в
Реестре коммерсантов и товариществ. Однако до любой подписки на новые
доли участия, подлежащие оплате денежными взносами, уставной капитал
товарищества
должен
быть
полностью
оплачен,
под
угрозой
недействительности этой операции.
Когда уместно, в уставе определяются условия, в соответствии с
которыми доли участия могут быть получены за счет взносов в виде умений и
опыта.
Средства, поступившие в качестве оплаты долей участия, помещаются в
депозит в порядке и в сроки, определяемые декретом, принимаемым с
одобрения Государственного совета.
ФТК ст. L 223-9
В уставе должна содержаться оценка каждого взноса, осуществляемого а
натуре. Она производится на основании отчета, прилагаемого к уставу, и
выполняется уполномоченным по оценке корпоративных взносов, под его
ответственность. Указанный уполномоченный назначается единогласно
будущими участниками или, в противном случае, - решением суда по
заявлению наиболее рачительного будущего участника.
Однако будущие участники могут принять единогласное решение о том,
что привлечение уполномоченного по оценке корпоративных взносов не будет
обязательной, если стоимость ни одного из взносов в натуре не будет
превышать 7500 евро и если общая стоимость всех взносов в натуре, не
подлежащих оценке указанным уполномоченным, не будет превышать
половины уставного капитала.
ФТК ст. L 223-10
Первые управляющие и участники, в вину которым вменяется
недействительность акта об учреждении товарищества, несут солидарную
ответственность перед остальными участниками и третьими лицами за вред,
вытекающий из указанной недействительности. Право на иск погашается по
истечении срока, предусмотренного в части первой ст. L 235-13.
Германия
Закон об обществах с ограниченной ответственностью от 20.04.1892
г. ( с послед. изм. и доп. по 2004 г.)
§ 1 [Цель общества]
Общества с ограниченной ответственностью могут быть созданы одним
или несколькими лицами согласно правилам настоящего Закона с любой,
допустимой законом, целью.
9
§ 2 [Форма учредительного договора]. (1) Учредительный договор
общества с ограниченной ответственностью требует нотариальной
формы. Договор подписывают все участники.
(2) Подписание учредительного договора доверенным лицом
допускается только на основании нотариально составленной или
засвидетельствованной доверенности.
§ 3 [Содержание учредительного договора]. (1) Учредительный
договор должен содержать:
1. фирменное наименование и место нахождения общества;
2. предмет деятельности;
3. сумму уставного капитала;
сумму вклада, который должен внести в уставной капитал каждый
участник (уставной вклад)….
§ 5 [Уставной капитал; уставной вклад]. (1) Уставный капитал общества с
ограниченной ответственностью должен составлять не менее 25 тыс. евро,
уставный вклад каждого участника – не менее 100 евро.
(2) Ни один из участников при создании общества не может принять на себя
обязательства по нескольким уставным вкладам.
(3) Сумма уставного вклада для отдельных участников может определяться
по-разному. Она должна выражаться в евро и быть делимой на 50. Общая
сумма уставных вкладов должна равняться уставному капиталу.
(4) Если должны быть внесены имущественные вклады, то предмет
имущественного вклада в сумму уставного капитала, к которому относится
имущественный вклад, необходимо определить в учредительном договоре.
Участники обязаны изложить в обосновании имущественных вкладом
обстоятельства,
имеющие
существенное
значение
для
оценки
предоставленного по имущественным вкладам, и, если обществу передается
предприятие, - указать годовые результаты за два последних финансовых
года.
§ 7 [Заявление о регистрации]. (1) Заявление о регистрации общества
подается в торговый реестр в суд, в округе которого оно имеет место своего
нахождения.
(2) Заявление о регистрации может быть подано только тогда, когда по
каждому уставному вкладу, при условии, что имущественные вклады не
согласованы, уплачена четвертая часть. В целом уставный каптал дожжен
быть оплачен настолько, чтобы общая сумма внесенных денежных вкладов в
совокупности с общей суммой уставных вкладов, по которым вносятся
имущественные вклады, составила половину минимального уставного
капитала, указанного в абз. 1 § 5. …..
§ 14 [Доля участника].
Доля каждого участника общества определяется по сумме уставного
вклада в соответствии с принятым обязательством.
§ 19 [Платежи по уставному вкладу]. (1) Платежи по уставным вкладам
осуществляются пропорционально денежным вкладам.
(2) Участники не могут быть освобождены от обязанности по внесению
вкладов…..
10
11